Суррогатное материнство в Германии

Размещено на http://www.allbest.ru/

СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО В ГЕРМАНИИ

Юринская Д.А., студент 2 курса магистратуры Юридического института Сибирского федерального университета г. Красноярск, Россия

Аннотация

Статья посвящена суррогатному материнству как одному из методов вспомогательных репродуктивных технологий. Рассмотрены правовые проблемы использования метода гражданами ФРГ. Германия относится к числу государств, где суррогатное материнство полностью запрещено, а распространение информации о его применении в средствах массовой информации влечет уголовную ответственность.

Ключевые слова: репродуктивные технологии, суррогатное материнство, защита эмбрионов, искусственное оплодотворение, биологическое материнство, генетическое материнство.

Annotation

The article is devoted to surrogacy as one of the methods of assisted reproductive technology. The legal problems of using this method by the citizens of Germany are considered. Germany is among the states where surrogacy is completely prohibited. The dissemination of information about its use in the media entails criminal liability.

Key words: reproductive technologies, surrogate motherhood, embryo protection, artificial insemination, biological motherhood, genetic motherhood.

В немецкой литературе, посвященной проблемам суррогатного материнства используется более 10 терминов-синонимов понятию «суррогатное материнство» Lederer N. Grenzenloser Kinderwunsch. Leihmutterschart im nationalen, europдischen und globalen rechtlichen Spannungsfeld. Frankfurt am Mein: Peter Lang GmbH, 2016. - S. 23..

В рамках данной статьи не хотелось бы уделять внимание видам суррогатного материнства, так как этот аспект описан в литературе довольно подробно и не порождает возникновение проблем для понимания при дальнейшем использовании методов репродуктивных технологий. Тем не менее отметим, что виды суррогатного материнства определяются в зависимости от того, какую роль выполняет суррогатная мать по отношению к ребенку. При традиционном или частичном суррогатном материнстве она является как биологической, так и генетической матерью ребенка, а при полном или гестационном виде, суррогатная мать, выполняя функции по вынашиванию и рождению ребенка, принимает на себя лишь роль биологического родителя, полностью исключая генетическую связь с ребенком Lederer N. Op. cit. S. 27-28..

Помимо видов суррогатного материнства немецкая юридическая литература также уделяет внимание вопросу мотивов, по которым та или иная женщина принимает решение стать суррогатной матерью. Немецкие исследователи таких мотивов обнаруживают лишь два. Это: коммерческий и альтруистский Ibid. S. 29..

Для определения коммерческого мотива в Германии используют грубый термин «Mietmuttershaft» Ibid. S. 29-30., первая часть которого Miet- является юридическим термином, означающим заем или аренду, а вторая часть собственно материнство. Суррогатное материнство по альтруистским мотивам, возникает в случаях, когда суррогатной матерью становится члены семьи, либо подруги, действующие исключительно из желания помочь. Несмотря на отсутствующий финансовый интерес, суррогатная мать все же может получать от родителей ребенка средства на свое медицинское и юридическое обслуживание.

С правовой точки зрения родительство по немецкому праву подразделяется на отцовство и материнство. Если отцовство может быть оспорено, признано или установлено §1592 BGB. [Электронный ресурс]. , то для материнства действует принцип «mater semper certa est» «Mater semper certa est» - мать всегда достоверно известна (lat.).. Согласно §1591 BGB матерью признается женщина, родившая ребенка Bьrgerliches Gesetzbuch. [Электронный ресурс]. . Таким образом, при использовании метода суррогатного материнства только суррогатная мать является матерью ребенка в юридическом смысле. В отличие от отцовства, невозможно оспорить или признать материнский статус. Отсюда следует, что женщина, решившая воспользоваться услугами суррогатной матери не сможет стать матерью ребенка в правовом смысле Engelhardt L., Zimmermann A. S. Die Leihmutterschaft im Spiegel nationaler und internationaler Rechtsprechung. Mohr Siebeck Tьbingen, 2018. - S. 2.. Такое положение основано на решении законодательной власти по вопросу суррогатного материнства в Германии.

Феномен суррогатного материнства пережил в немецком государстве много этапов. В 1987 году было зарегистрировано рекордное число случаев использования метода, насчитывавшее более 1 000 Diel A. Leihmutterschaft und Reproduktionstourismus. Frankfurt am Main.: Wolfgang Metzner Verlag, 2014. - S. 28-29., правительство обратило внимание на высокий уровень коммерциализации субъектов-участников рынка и выдвинуло инициативу о внесении изменений в законы, регулирующие суррогатное материнство и иные методы вспомогательных репродуктивных технологий, в полной мере ограничив применение суррогатного материнства. Положения §13a-13d Закона о посредничестве при усыновлении (Adoptionsvermittlungsgesetz, далее также - AdVermiG) Adoptionsvermittlungsgesetz.

дает определение суррогатного материнства и описывает отношения, возникающие между суррогатной материю и будущими родителями ребенка, устанавливает запрет на подачу объявлений в средства массовой информации. Нарушение законоположений о запрете пропаганды суррогатного материнства влечет уголовную ответственность в виде лишения свободы на срок до одного года либо наложение штрафа (§ 14b AdVermiG).

В Германии действует закон о защите эмбрионов (Gesetz zum Schutz von Embryonen, далее также - ESchG) Gesetz zum Schutz von Embryonen. , который в п. 7 §1 запрещает проводить искусственное оплодотворение при использовании суррогатного материнства, а также пересаживать сформировавшийся эмбрион в тело суррогатной матери.

Таким образом, согласно § 1 I 7 ESchG, 12 и § 13c AdVermiG суррогатное материнство в Германии запрещено, а врачи, которые проводят искусственное оплодотворение и передачу человеческих эмбрионов суррогатной матери, согласно §1 ESchG, могут быть приговорены к лишению свободы на срок до трех лет.

При системном толковании двух немецких законов можно прийти к выводу о желании законодателя предотвратить «расщепление» понятия материнства на биологическое, генетическое и социальное. Комментарий Бундестага к законопроекту о защите эмбрионов BT-Drucks, 11/5460, 9. содержит, однако, пояснение о том, что, в случае если генетическая мать, которая не в состоянии выносить эмбрион, передает его другой, согласной на это женщине, генетическая мать забирает ребенка после его рождения, поскольку только у нее существует генетическая связь с ребенком. В пояснениях к закону о защите эмбрионов Ibid. 7. законодатель затрагивает тему о существующей во время беременности физической и психологической связи между суррогатной матерью и ребенком.

Полный законодательный запрет на использование метода суррогатного материнства в Германии привел к тому, что немецкие супружеские пары используют «репродуктивный туризм» и находят суррогатных матерей для своих детей в тех странах, где этот метод разрешен Thorn P. Reproduktives Reisen. Frankfurt am Main.: Bundesverband, 2008 - S. 11.. Гражданство ребенка в Германии определяется по гражданству его родителей, так что воспользовавшись услугами суррогатной матери, к примеру, в Калифорнии, немецкой семье приходится признавать свой статус в американском суде, а по возвращении в Германию, на основании этого решения, получать свидетельство о рождении в немецких органах и таким образом, дать ребенку немецкое гражданство.

Согласно §108 Закона о судопроизводстве по семейным делам и вопросам добровольной подсудности (Gesetz ьber das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit, далее также - FamFG) Gesetz ьber das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit. решения иностранных судов об установлении родительских прав признаются в Германии. Однако из этого правила есть исключение - оговорка о публичном порядке (ordre public Vorbehalt), содержащаяся в §109 I 4 FamFG делает признание решения иностранного суда недопустимым, если «это решение будет явно несовместимо с основными принципами немецкого права, в частности, будет противоречить основным правам». Следует учитывать, что применение оговорки о публичном порядке в отношении признания решений иностранных судов должно быть особенно сдержанным, поскольку судебные решения обладают определенной «гарантией достоверности» Richtigkeitsgewдhr - гарантия достоверности (нем.)., так что их игнорирование существенно влияет на отношения между государствами по смыслу международного частного права. Engelhardt L., Zimmermann A. S. Die Leihmutterschaft im Spiegel nationaler und internationaler Rechtsprechung. Mohr Siebeck Tьbingen. 2018. - S. 3 Таким образом, немецкому правоприменителю необходимо установить, вступает ли решение иностранного суда в противоречие с немецко-правовой концепцией справедливости. суррогатный материнство правовой законодательный

В качестве примера можно привести дело, рассмотренное Федеральным верховным судом ФРГ (Bundesgerichtshof, далее также - BGH) в 2014 году BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13. [Электронный ресурс]. . Суд штата Калифорния признал двоих мужчин, состоящих в зарегистрированном браке и постоянно проживающих в Берлине, родителями ребенка, рожденного от суррогатной матери в Америке. Для оплодотворения донорской яйцеклетки был использован биологический материал одного из отцов. Федеральный суд ФРГ должен был разрешить вопрос о том, нарушает ли суррогатное материнство немецкий правопорядок настолько, что оговорка о публичном порядке исключает признание решения калифорнийского суда.

В своем решении BGH принял во внимание, что суррогатное материнство запрещено немецким законодательством (§ 1 I №2 7 ESchG и § 13c AdVermiG), а также то, что при принятии решения ему необходимо учитывать положение суррогатной матери и ребенка BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13, Rn. 38, 39..

Суд пришел к выводу, что принцип человеческого достоинства Grundgesetz Deutschlands. по отношению к суррогатной матери не был нарушен ввиду добровольности BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13, Rn. 49. ее участия. BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13, Rn. 44 В решении также было замечено то, что между родителями и ребенком имеется генетическая связь BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13, Rn. 53..

BGH вынес постановление о том, что решение калифорнийского суда должно быть признано в Германии, так как в данном деле отсутствует необходимость применения оговорки о публичном порядке BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13..

В заключение следует отметить, что немецкая юридическая литература довольно подробно описывает природу суррогатного материнства, его виды и мотивы использования как родителями-заказчиками, так и самой суррогатной матерью. Действующий в Германии запрет на использование суррогатного материнства приводит к «репродуктивному туризму». Признание иностранного решения суда об установлении родительских прав родителей- заказчиков в Германии не должно противоречить оговорке о публичном порядке. По мнению BGH, решение суда иностранного государства не противоречит немецкому публичному порядку при одновременном наличии двух показателей: родитель-заказчик имеет генетическую связь с ребенком, а суррогатная мать участвует в программе добровольно.

Использованные источники

1. Diel, A. Leihmutterschaft und Reproduktionstourismus. Frankfurt am Main.: Wolfgang Metzner Verlag, 2014. - 287 S.

2. Engelhardt, L., Zimmermann, A. S. Die Leihmutterschaft im Spiegel nationaler und internationaler Rechtsprechung. Regulierung der Leihmutterschaft. Mohr Siebeck Tьbingen, 2018. - 151 S.

3. Lederer, N. Grenzenlose Kinderwunsch. Leihmutterschart im nationalen, europдischen und globalen rechtlichen Spannungsfeld. Frankfurt am Mein.: Peter Lang GmbH, 2016. - 343 S.

4. Thorn, P. Reproduktives Reisen. Frankfurt am Main.: Bundesverband, 2008 - 47 S.

5. Grundgesetz Deutschlands.

6. Adoptionsvermittlungsgesetz. Bьrgerliches Gesetzbuch. [Электронный ресурс]. Gesetz zum Schutz von Embryonen.

7. Gesetz ьber das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit.

8. BGH, Beschluss vom 10. 12.2014 - XII ZB 463/13.

Размещено на Allbest.ru