Концепция гражданско-правового договорного регулирования

Размещено на http://www.allbest.ru//

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

Концепция гражданско-правового договорного регулирования

Казанцев Михаил Федорович

Екатеринбург - 2008

Диссертация выполнена на кафедре предпринимательского права

Уральской государственной юридической академии

Научный консультант:

доктор юридических наук, профессор Якушев Василий Степанович

ные оппоненты:

доктор юридических наук, профессор Андреева Любовь Васильевна

доктор юридических наук, профессор Егоров Юрий Петрович

доктор юридических наук, профессор Камышанский Владимир Павлович

Ведущая организация:

Казанский государственный университет

Защита состоится 22 октября 2008 года в 13.00 часов

на заседании диссертационного совета Д 212.282.01

при Уральской государственной юридической академии

по адресу: 620066, город Екатеринбург, улица Комсомольская, дом 21,

зал заседаний диссертационного совета

С диссертацией можно ознакомиться

в библиотеке Уральской государственной юридической академии

Автореферат разослан 14 сентября 2008 года

Ученый секретарь диссертационного совета,

доктор юридических наук,

профессор Леушин В.И.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДИССЕРТАЦИИ

Актуальность темы исследования. Проблемы договорного права, и теоретические, и в особенности практические, всегда более или менее активно разрабатывались отечественной цивилистикой, что обусловлено значением договора как одной из несущих конструкций всего гражданского права. Договорное право обнимает собою едва ли не большую часть обширнейшего массива гражданско-правовых норм.

В последние десять-пятнадцать лет исследовательский интерес к договорному праву постоянно растет. Однако обилие научных работ по договорной тематике само по себе еще не свидетельствует о достаточном уровне развития доктрины договорного права. Требуются фундаментальные системные теоретико-методологические исследования в данной области.

Обращение к теории договорного права востребовано ныне как никогда ранее. Хорошая правовая теория, конечно, всегда была полезна для практики правотворчества и правореализации. Но особенно она нужна именно сейчас в период проведения реформы гражданского права, которая обусловлена сменой социально-экономической системы в стране и выражается прежде всего в постсоветской кодификации российского гражданского законодательства, завершившейся к 2008 году. В новом российском гражданском кодексе - Гражданском кодексе Российской Федерации (далее именуется также - ГК РФ) значение договора существенно возросло. Провозглашенный в нем принцип свободы договора возведен в ранг одного из основных начал гражданского законодательства. Освобожденный от присущих социалистическому социально-экономическому строю законодательных и административных ограничений договор, бывший таковым во многом номинально, стал договором по сути. По большому счету только сейчас, после возрождения договора, стало возможным построение методологически выдержанного учения о гражданско-правовом договоре. Новое положение договора в гражданском праве должно быть осмысленно наукой и учтено при дальнейшей разработке теории договорного права.

Изложенные обстоятельства и обусловили заметное оживление дискуссии по многим теоретическим вопросам договорного права. Всплеск интереса к договорной проблематике, надо полагать, перерастет в массированную исследовательскую волну, результатом которой может стать качественный рывок в развитии договорного права. Для прорывных результатов сейчас есть все предпосылки. Новое гражданское законодательство, основанное на принципе свободы договора, требует формирования на базе несомненных достижений отечественной цивилистики обновленной теории договорного права, свободной от идеологических установок советской эпохи.

Особенностью исследовательской ситуации, способствующей углубленной разработке учения о гражданско-правовом договоре, является то обстоятельство, что договорная проблематика вышла за рамки традиционно договорных отраслей права - гражданского, трудового и международного. Разработка проблем гражданско-правового договора в увязке с результатами исследований по договорной тематике других отраслей права и общей теории правового договора, формирование которой началось в последние годы, несомненно повысит методологическую обоснованность учения о гражданско-правом договоре.

Одним из актуальных направлений развития теории договорного права должно стать исследование регулятивных свойств гражданско-правового договора, иными словами, разработка теоретических проблем гражданско-правового договорного регулирования. Способность гражданско-правового договора выступать средством правового регулирования общественных отношений сегодня практически никем прямо не отрицается. Однако с регулятивной стороны договор до сих пор почти не изучен. Исследовательская мысль за редким исключением не простирается дальше констатации регулирующей роли гражданско-правового договора.

Между тем именно регулятивные качества являются для гражданско-правового договора важнейшими. Можно сказать, что гражданско-правовой договор как правовое явление имеет регулятивную сущность. Поэтому в исследовании регулятивных свойств гражданско-правового договора заключен мощный потенциал познания феномена самого договора. Без таких исследований теоретические представления о гражданско-правовом договоре будут не полными. Указанный пробел в теории договорного права наиболее эффективно может быть устранен путем рассмотрения регулятивных свойств договора в контексте гражданско-правового договорного регулирования, так как именно этот подход позволяет полно, системно и адекватно раскрыть регулятивную сторону договора. Изучение регулятивной сущности гражданско-правового договора, раскрытие понятия, предмета и механизма гражданско-правового договорного регулирования - новое перспективное направление развития теории договорного права и цивилистики в целом.

Степень научной разработанности темы исследования. В сфере договорного права исследовательские усилия, в том числе диссертационные разработки, постсоветского времени (впрочем как и ранее) сосредоточились в основном вокруг традиционных вопросов договорной тематики, таких как понятие, юридическая природа гражданско-правового договора (И.В. Бекленищева, В.А. Белов, М.И. Брагинский, В.Б. Гольцов, А.Ю. Кабалкин, А.М. Мартемьянова, Д.Ю. Полдников, Б.И. Пугинский, В.Г. Ульянищев и др.), классификация, система договоров (Ю.В. Романец, А.А. Серветник и др.), отдельные виды, группы договоров (Е.А. Батлер, Л.Г. Ефимова, С.С. Занковский, Ю.Ю. Захаров, Г.А. Калашникова, М.В. Ковалев, Т.В. Ламм, Е.А. Мищенко, Д.В. Огородов, В.А. Писчиков, А.В. Цыпленкова, М.Ю. Челышев, Е.Г. Шаблова и др.), свобода договора (Г.А. Гаджиев, Ю.Л. Ершов, К.И. Забоев, Е.А. Лисюкова, А.Н. Танага, Р.А. Тельгарин и др.), субъектный состав, содержание, действительность и недействительность договоров (Е.И. Антонов, С.И. Виниченко, В.В. Витрянский, О.В. Кислицына, А.А. Клочков, М.К. Кроз, Н.А. Мамедкаримова, И.В.Матвеев, Д.И. Мындря, Л.А. Новоселова, Д.О. Тузов и др.), заключение, действие, исполнение, изменение, прекращение договоров, ответственность за их нарушение (М.В. Батянов, Ю.М. Доренкова, М.А. Егорова, Д.В. Каменецкий, А.Г. Карапетов, Е.В. Комкова, А.В. Латынцев, С.В. Сарбаш, С.А. Соменков, О.С. Стребкова, В.А. Хохлов, К.Е. Чистяков и др.), а также некоторые иные проблемы, аспекты договорного права. В последние годы договор исследовался также с общетеоретических позиций (В.В. Иванов, Ш.В. Калабеков, А.Д. Корецкий, М.Н. Марченко, М.Е. Некрасова, Е.А. Толкачев и др.), причем более интенсивно, чем прежде.

Роль договора как регулятора общественных отношений в гражданско-правовой литературе отмечалась уже в начале прошлого века И.А. Покровским. Однако, несмотря на достаточную очевидность наличия у гражданско-правового договора регулятивных свойств последние длительное время почти не упоминались в литературе. И только с середины ХХ века о регулятивном значении гражданско-правового договора в литературе стали говорить прямо и определенно (Н.Г. Александров, Р.О. Халфина, С.С. Алексеев), хотя и по-прежнему редко.

В конце ХХ - начале ХХI вв. внимание цивилистики к регулятивной стороне договора заметно возросло (регулятивную роль договора так или иначе отмечали например Л.В. Андреева, Б.М. Гонгало, А.С. Ротарь, С.А. Хохлов, И.В. Цветков, Л.В. Щенникова, В.Ф. Яковлев), появились работы, направленные на изучение этой стороны договора (Ю.П. Егоров, Т.И. Илларионова, Б.И. Пугинский, Д.Н. Сафиуллин, Л.И. Шевченко и др.) и прежде всего работы И.В. Федорова, посвященные исследованию хозяйственного договора в контексте договорного регулирования и увенчавшиеся докторской диссертацией в форме научного доклада «Теоретические проблемы договорного регулирования хозяйственных связей в СССР» (Томск, 1991). Признавая научное значение исследований И.В. Федорова нельзя все же не отметить, что они большей частью базировались на советском законодательстве и касались одного вида гражданско-правового договора - хозяйственного.

Недавняя докторская диссертация А.Д. Корецкого «Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений» (Ростов-на-Дону, 2007) подготовлена на основе нового гражданского законодательства с общецивилистических позиций, однако в ней, несмотря на ее название, собственно договорное регулирование, регулятивные свойства договора почти не исследуются, причем не рассматривается и само понятие договорного регулирования. Большая часть этой работы затрагивает вопросы договорного права традиционного (не регулятивного) звучания, о чем свидетельствуют заголовки глав диссертации: сущность гражданско-правового договора и ее отражение в цивилистической доктрине (гл. 1), систематика гражданско-правовых договоров (гл. 2), разграничение гражданско-правового договора и смежных институтов гражданского права: сделки и обязательства (гл. 3), механизм договорного регулирования гражданско-правовых отношений (гл. 4), герменевтика гражданско-правовых договоров (гл. 5). Упомянутая диссертация (и не только она) отражает появившуюся в последние годы в юридической литературе своеобразную моду на словосочетание «договорное регулирование», которое используется лишь для придания терминологической свежести заголовкам работ по традиционной договорной тематике. Другим примером здесь может служить кандидатская диссертация Л.А. Рудневой с названием «Вопросы совершенствования договорного регулирования: условия, порядок заключения и классификация гражданско-правовых договоров» (Москва, 2006), в которой содержательные вопросы непосредственно договорного регулирования оставлены без внимания.

Изложенное дает основание для вывода о явно недостаточной степени разработанности теории гражданско-правового договорного регулирования.

Цель и задачи исследования. Цель исследования состоит в разработке концепции гражданско-правового договорного регулирования.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:

1) определить юридическую природу гражданско-правового договора, выявить те его свойства, благодаря которым гражданско-правовой договор обретает качество правового регулятора;

2) сформулировать понятие гражданско-правового договорного регулирования, определить его место в системе правового регулирования и характер взаимодействия с другими компонентами правового регулирования договорных отношений, выявить предмет гражданско-правового договорного регулирования и его пределы;

3) исследовать механизм гражданско-правового регулирования договорных отношений, функции и взаимодействие в этом механизме его основных элементов;

4) выявить содержание и границы свободы гражданско-правового договорного регулирования.

Объект и предмет исследования. Объектом исследования являются гражданско-правовое договорное регулирование в целом как явление правовой действительности, правовые средства, используемые в правовом регулировании договорных отношений, в том числе гражданско-правовой договор, закон (нормы права) Здесь и далее в выражениях «закон (нормы права)», «закон», «нормы права», если иное не оговорено или не следует из контекста, под законом понимается любой нормативный правовой акт, а под нормами права - любые нормы права, независимо от их источника., административный и судебный правовые акты, а также договорные отношения, иные объекты, связанные с договорным регулированием. правовой договорной регулирование

Предметом исследования являются регулятивные и иные свойства гражданско-правового договора, закона (правовых норм), административного и судебного правовых актов, обусловливающие использование названных средств в правовом регулировании договорных отношений, функциональные взаимосвязи между ними, закономерности действия всего механизма правового регулирования договорных отношений, а также связанная с этим судебная практика.

Методологическая основа исследования. Поставленные исследовательские задачи решались с использованием как общенаучных методов познания (исторического и системного подхода, анализа и синтеза, аналогии и типологии), так и специальных правовых методов научного исследования (в том числе формально-юридического метода, сравнительно-правового метода, метода юридического моделирования).

Для повышения методологической обоснованности исследования широко использовались категории общей теории права (прежде всего положения общей теории правового договора при определении юридической природы гражданско-правового договора).

Теоретическая основа исследования. Теоретическую основу исследования составляют достижения отечественной юридической науки (прежде всего цивилистики и теории права), нашедшие выражение в трудах, в частности, таких ученых как М.М. Агарков, Н.Г. Александров, С.С. Алексеев, Л.В. Андреева, Н.А. Баринов, В.А. Белов, В.С. Белых, М.И.Брагинский, С.Н. Братусь, В.А. Бублик, Р.Ф. Васильев, А.В. Венедиктов, В.Г. Вердников, В.В. Витрянский, Ф.И. Гавзе, Ю.С. Гамбаров, Д.М. Генкин, В.О. Голевинский, Б.М. Гонгало, Д.Д. Гримм, Е.П. Губин, Ю.П. Егоров, В.С. Ем, С.С. Занковский, В.В. Иванов, Т.И. Илларионова, О.С. Иоффе, В.В. Исаченко, В.Л. Исаченко, А.Ю. Кабалкин, В.П. Камышанский, Т.В. Кашанина, А.Д. Корецкий, В.И. Кофман, О.А. Красавчиков, В.Н. Кудрявцев, Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, Д.И. Мейер, В.В. Меркулов, В.П. Мозолин, В.М. Нечаев, И.Б. Новицкий, В.Д. Перевалов, В.А. Плетнев, К.П. Победоносцев, И.А. Покровский, В.Н. Протасов, Б.И. Пугинский, В.К. Райхер, В.В. Ровный, Ю.В. Романец, О.Н. Садиков, С.В. Сарбаш, Д.Н. Сафиуллин, М.Н. Семякин, К.И. Скловский, П.И. Стучка, Е.А. Суханов, Н.Н. Тарасов, Ю.А. Тихомиров, Ю.К. Толстой, Д.О. Тузов, И.В. Федоров, Р.О. Халфина, Б.Л. Хаскельберг, В.М. Хвостов, В.А. Хохлов, С.А. Хохлов, Б.Б. Черепахин, Б.Н. Чичерин, Л.И. Шевченко, Г.Ф. Шершеневич, Л.С. Явич, В.Ф. Яковлев, В.С. Якушев, В.В. Ярков.

Сделанные в диссертации выводы опираются также на труды зарубежных ученых, в числе которых В. Ансон, Б. Виндшейд, Г.В.Ф. Гегель, Л. Дюги, Х. Кетц, Е. Местмеккер, Л. Райзер, Ж.-Ж. Руссо, Ф.К. Савиньи, Е.А. Фарнсворт, В. Флюме, К. Цвайгерт, Л. Эннекцерус.

Научная новизна исследования. Диссертация является первым монографическим научным исследованием гражданско-правового договорного регулирования, отражающим на уровне целостной, развернутой концепции все его основные аспекты, прежде всего юридическую природу, предмет, механизм и свободу, и проведенным в рамках всего гражданского права после завершения кодификации российского гражданского законодательства, приведшей к формированию нового договорного права, основанного на принципе свободы договора (в отличие от исследований отдельных аспектов договорного регулирования, в частности от исследований договорного регулирования хозяйственных связей, проводившихся до постсоветской кодификации гражданского законодательства).

Научная новизна диссертации выражена прежде всего в следующих выносимых на защиту узловых положениях концепции гражданско-правового договорного регулирования.

1. Стержневая идея разработанной в диссертации концепции гражданско-правового договорного регулирования заключается в том, что юридическое значение гражданско-правового договора не исчерпывается ролью юридического факта, необходимого для возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей, предусмотренных законом. Договор является, прежде всего, правовым регулятором, используя который стороны своей волей и в своем интересе вступают в отношения, определяют их основное, конкретное содержание и тем самым осуществляют регулирование своих отношений. Такое гражданско-правовое договорное регулирование выступает как вид правового регулирования, субъектом которого являются стороны договора, средством - договор, а предметом - любые отношения между сторонами в рамках предмета гражданского права за исключением отношений, не подвластных договорному регулированию в силу своего характера или закона.

2. Концепция гражданско-правового договорного регулирования обусловлена юридической природой гражданско-правового договора, которую наиболее точно позволяет раскрыть подход к договору как к правовому (юридическому) акту. Исходя из этого в диссертации произведена развернутая, базирующаяся на общей теории договора разработка понятия гражданско-правового договора как вида правового акта, сформулировано следующее в сжатом виде отражающее юридическую природу гражданско-правового договора и отличающееся от традиционных трактовок доктринальное определение: гражданско-правовой договор - это правовой акт, который основан на гражданском праве (т.е. подчинен его правовому режиму), совершен (заключен) двумя или более лицами (сторонами), выражает их согласованную волю, направлен на правовое регулирование отношений между сторонами или также с их участием.

Регулятивные свойства гражданско-правового договора сближают его с законом, который как и договор относится к роду правовых актов. Вместе с тем гражданско-правовой договор как вид правового акта не тождествен закону и отличается от последнего главным образом тем, что закон издается правотворческим органом в рамках публично-властных полномочий и регулирует отношения всех субъектов гражданского права, основанные на любых договорах соответствующего вида, а договор совершается самими субъектами гражданского права (сторонами договора) для достижения собственных целей и регулирует отношения, основанные только на данном договоре.

3. То обстоятельство, что гражданско-правовой договор является правовым регулятором позволяет выделить гражданско-правовое договорное регулирование в качестве вида правового регулирования. В диссертации гражданско-правовое договорное регулирование определено как правовое регулирование, осуществляемое субъектами гражданского права посредством заключаемых между ними гражданско-правовых договоров, и охарактеризовано как децентрализованное (автономное, частное) правовое регулирование.

Понятие гражданско-правового договорного регулирования имеет научную и практическую ценность, поскольку оно позволяет на системно-категориальном уровне исследовать регулятивные свойства договора, раскрыть договор с динамической стороны как эффективное средство, с помощью которого стороны сами юридически регулируют имущественные и иные отношения между собой. Включение этого понятия в категориальный аппарат науки гражданского права восполняет в последнем пробел и способствует решению проблем как договорного права, так и гражданского права в целом.

4. Гражданско-правовое договорное регулирование входит в систему правового регулирования договорных отношений (т.е. отношений, возникших на основании договора) в качестве одного из компонентов правового регулирования, выделяемых в зависимости от того, каким средством осуществляется правовое регулирование - законом, договором, административным или судебным правовым актом. Исходя из этого наряду с гражданско-правовым договорным регулированием правовое регулирование договорных отношений включает также следующие регулятивные компоненты: законодательное (общенормативное) правовое регулирование, т.е. правовое регулирование, осуществляемое посредством законов, иных нормативных правовых актов (во всех случаях); административное правовое регулирование, т.е. правовое регулирование, осуществляемое посредством ненормативных административных правовых актов (в отдельных случаях); судебное правовое регулирование, т.е. правовое регулирование, осуществляемое посредством судебных правовых актов (в отдельных случаях).

Все компоненты правового регулирования договорных отношений взаимосвязаны между собой. Правовое регулирование договорных отношений в целом можно понять, только разложив его на отдельные компоненты и выявив их значение. Равным образом, каждый компонент правового регулирования договорных отношений можно понять, только уяснив его взаимодействие с другими компонентами правового регулирования как единого целого. Следовательно, возможен и необходим как раздельный взгляд на правовое регулирование договорных отношений, при котором как относительно самостоятельные рассматриваются договорное, законодательное, административное и судебное правовое регулирование, так и комплексный взгляд на правовое регулирование договорных отношений как цельное явление, включающее все упомянутые компоненты правового регулирования.

5. Рассмотрение гражданско-правового договора в плоскости договорного регулирования позволяет со всей определенностью поставить вопрос о предмете гражданско-правового договорного регулирования (этот вопрос в диссертации поставлен и системно исследован впервые, в то время как ранее в юридической литературе изучался предмет гражданско-правового регулирования, гражданского права в целом). При этом выявлены пределы предмета договорного регулирования, проанализированы с точки зрения подвластности договорному регулированию отношения, составляющие предметы регулирования отдельных подотраслей гражданского права.

В качестве принципиально важного для определения пределов предмета гражданско-правового договорного регулирования сформулирован вывод о том, что предметом гражданско-правового договорного регулирования могут быть любые отношения в рамках предмета гражданско-правового регулирования, за исключением отношений, которые по своему характеру не подвластны договорному регулированию (в частности, отношений, участниками которых не являются стороны данного договора, и отношений, правовые параметры которых по своей природе и юридическому назначению должны быть едиными для всех субъектов гражданского права или их групп), а также отношений, договорное регулирование которых по своему характеру хотя и возможно, но не допускается законом (например, отношений по назначению наследника наследодателем).

6. Для понимания правового регулирования договорных отношений методологическое значение имеет категория механизма правового регулирования, так как она обеспечивает системный анализ гражданско-правового регулирования договорных отношений. В диссертации механизм гражданско-правового регулирования договорных отношений рассматривается как частный случай проявления механизма правового регулирования и определяется как система правовых средств и иных элементов (элементов механизма), взаимодействием которых осуществляется гражданско-правовое регулирование договорных отношений. Основными элементами механизма гражданско-правового регулирования договорных отношений являются закон (нормы права), гражданско-правовой договор, юридический факт (иной, чем договор) и правоотношение, а в отдельных случаях также административный и судебный правовые акты.

Принципиальная особенность механизма правового регулирования договорных отношений обусловлена наличием в нем договора и характером взаимодействия последнего с законом. В механизме правового регулирования договор с одной стороны играет роль юридического факта по отношению закону, а с другой - сам, как и закон, регулирует договорные отношения, причем для возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей, предусмотренных договором, также необходимы юридические факты. Вместе с тем, регулируя подобно закону договорные отношения, договор в механизме правового регулирования занимает иное, нежели закон, место. Если закон образует основу механизма правового регулирования и действует как общенормативный регулятор договорных отношений, то договор на основании закона и в установленных им пределах выступает как индивидуальный регулятор отношений по данному договору. При этом договорные отношения могут быть урегулированы не иначе, как только путем соединения регулятивных потенциалов закона и договора.

7. Значение договора в механизме правового регулирования договорных отношений проявляется через его функции, которых по меньшей мере четыре, а именно:

1) инициативная функция, выражающаяся в том, что договор выступает средством, запускающим механизм правового регулирования договорных отношений;

2) селективная функция, выражающаяся в том, что договор из всего массива правовых норм выявляет нормы, распространяющиеся на отношения сторон по данному договору (в частности путем выбора сторонами вида договора и, соответственно, норм, составляющих его правовой режим, или путем исключения сторонами применения диспозитивных норм к своим отношениям);

3) регулятивная функция, выражающаяся в том, что договор выступает средством правового регулирования договорных отношений, причем формами проявления регулятивного воздействия договора являются, в частности, установление (возникновение) договорного правоотношения, изменение содержания и прекращение договорного правоотношения, изменение субъектного состава договора (договорного правоотношения), признание и подтверждение права (правоотношения), устранение спорности (неопределенности) в договорном правоотношении;

4) юридико-фактическая функция, выражающаяся в том, что договор выступает в роли юридического факта, необходимого для возникновения, изменения и прекращения прав и обязанностей, смоделированных законом (правовыми нормами), причем договор является центральным, но далеко не единственным юридическим фактом, необходимым для развития договорного правоотношения.

8. Значение закона (норм права) как нормативно-правовой основы механизма правового регулирования договорных отношений заключается в том, что закон, с одной стороны, выступает как непосредственный регулятор договорных отношений, а с другой - устанавливает правовые требования ко всем другим регулятивным элементам механизма правового регулирования договорных отношений (договору, административному и судебному правовым актам) и к самому процессу его функционирования.

Наиболее интенсивное и юридически значимое воздействие закон (норма права) оказывает на содержание договора (как правового акта) и договорного правоотношения. Механизм воздействия норм права на содержание договора и договорного правоотношения обусловлен видом, юридическими свойствами норм права и направлением их воздействия. По направлению воздействия необходимо выделять и четко различать:

1) нормы права, воздействующие на содержание договора, т.е. нормы, которые моделируют состав и (или) содержание условий договора, обязывая стороны или предоставляя им право включать в договор те или иные условия с предопределением их содержания или без такового (такие нормы не распространяются непосредственно на договорное правоотношение, но воздействуют на него опосредованно, т.е. через условия договора);

2) нормы права, воздействующие на содержание непосредственно договорного правоотношения, т.е. нормы, которые моделируют права и обязанности сторон по договору, составляющие содержание договорного правоотношения, возникающего после заключения договора.

9. Раскрытие механизма воздействия закона (норм права) на содержание договора и договорного правоотношения невозможно без решения проблемы трансформации закона (норм права) в условия договора, которая в диссертации впервые сформулирована и рассмотрена в обобщенном виде как научная проблема, отражающая юридический механизм взаимодействия норм права и условий договора. В юридической литературе преобладают представления, разделяющие (чаще в неявной форме) такой взгляд, при котором правовые нормы, определяющие права и обязанности сторон договора, после его заключения трансформируются (преобразуются) в договорные условия и уже через них воздействуют на содержание договорного правоотношения (этот взгляд может быть обозначен как «концепция трансформации правовых норм в договорные условия»). В диссертации обосновано, что концепция трансформации правовых норм в договорные условия, в определенной мере получившая отражение и в законодательстве, неадекватно объясняет механизм взаимодействия правовых норм и договорных условий. В действительности правовые нормы (как императивные, так и диспозитивные), определяющие содержание договорного правоотношения, не трансформируются в договорные условия, а воздействуют на договорное правоотношение (определяют его содержание) непосредственно, именно как правовые нормы, поскольку они, выражая волю законодателя, способны определить содержание договорных прав и обязанностей самостоятельно, не преобразуясь в договорные условия, которые выражают волю сторон договора, а не законодателя.

10. С использованием полученных теоретических выводов в диссертации впервые в литературе системно и детально исследуется механизм воздействия отдельных видов норм права на содержание договора и договорного правоотношения с учетом характера проявления воли сторон в процессе формирования договора. При этом установлено, что:

нормы права, предусматривающие обязанность или право включения условий в договор, воздействуют непосредственно на содержание договора и опосредованно - через сформированные под воздействием этих норм договорные условия - на содержание договорного правоотношения;

императивные нормы права, предопределяющие содержание договорных условий, воздействуют непосредственно на содержание договора и опосредованно - через сформированные под воздействием этих норм договорные условия - на содержание договорного правоотношения;

императивные нормы права, определяющие содержание договорного правоотношения, не трансформируются в договорные условия и воздействуют непосредственно на содержание договорного правоотношения;

диспозитивные нормы права, определяющие содержание договорного правоотношения, не трансформируются в договорные условия и воздействуют непосредственно на содержание договорного правоотношения.

Обосновано также, что изменения в законодательстве, вступившие в силу после заключения договора, по общему правилу не влияют на содержание договора и возникшего из него договорного правоотношения. Исключение из указанного общего правила составляют случаи, когда изменения в законодательство внесены императивными нормами федерального закона, действие которого распространено на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. На содержание договора и договорного правоотношения не влияют изменение или отмена ранее установленных, либо установление новых: 1) диспозитивных норм права, содержащихся в любых нормативных правовых актах, в том числе в законах; 2) императивных норм права, содержащихся в подзаконных нормативных правовых актах.

11. Важной характеристикой гражданско-правового договорного регулирования выступает его свобода, в обобщенном виде отражающая пределы и возможности договорного регулирования. Свобода гражданско-правового договорного регулирования - это свобода (возможность) субъектов гражданского права посредством заключаемых ими гражданско-правовых договоров осуществлять гражданско-правовое регулирование своих отношений в любых пределах, не противоречащих законодательству. В свободе договорного регулирования проявляется (с динамической стороны) свобода договора. Свобода договорного регулирования по своей природе является общим дозволением.

В диссертации выявлен состав элементов свободы договорного регулирования, в совокупности образующих ее содержание, которое может быть выражено следующей краткой формулой: в силу свободы договорного регулирования стороны по своему усмотрению определяют (1) заключать ли договор, (2) с кем, (3) где, (4) когда, (5) в какой форме, (6) какой договор, (7) на каких условиях и (8) расторгать ли договор.

Юридически значимым свойством свободы договорного регулирования выступает ее объем (уровень), раскрываемый в диссертации как степень свободы договорного регулирования, определяемая количеством и характером ее юридических ограничений.

12. В диссертации разработана развернутая многоуровневая классификация условий гражданско-правового договора по объему свободы сторон в их определении. На первом уровне классификации в качестве ее оснований взяты объем свободы сторон в определении состава условий договора и объем свободы сторон в определении содержания условий договора, которые в совокупности всесторонне характеризуют объем свободы сторон в определении содержания договора.

Условия гражданско-правового договора по объему свободы сторон в определении их состава подразделяются на:

1) обязательные условия - условия, которые стороны обязаны включить в договор независимо от своего усмотрения;

2) дозволенные условия - условия, которые стороны вправе включить в договор по своему усмотрению;

3) недопустимые условия - условия, включение которых в договор не допускается правовыми актами.

Условия гражданско-правового договора по объему свободы сторон в определении их содержания подразделяются на:

1) предопределенные условия - условия, содержание которых предопределено правовыми актами и определяется сторонами в соответствии с их требованиями;

2) непредопределенные условия - условия, содержание которых не предопределено правовыми актами и определяются сторонами по своему усмотрению.

13. В ходе разработки концепции гражданско-правового договорного регулирования в диссертации предложена новая или уточненная трактовка ряда понятий в сфере гражданского права (договорное право, содержание договора, юридическая конструкция договора, правовой режим договора и др.). Так, правовой режим договора рассматривается в качестве важнейшей юридической характеристики договора и трактуется как совокупность правовых положений (требований), установленных в отношении договора, в частности положений, определяющих порядок его заключения, действия, изменения, прекращения, а также форму и содержание договора (договорного правоотношения).

Кроме того, предлагается введение в научный оборот помимо понятия «договорное правоотношение» новых понятий, а именно:

«преддоговорное правоотношение», определяемое как гражданско-правовое отношение, возникшее между потенциальными сторонами договора в связи с его заключением;

«общесвязующее договорное правоотношение», определяемое как гражданско-правовое договорное отношение, выражающее общую связанность сторон заключенным между ними договором, которая состоит в возможности (невозможности) одностороннего изменения и расторжения договора;

«последоговорное правоотношение», определяемое как гражданско-правовое отношение, возникшее после прекращения договора между его бывшими сторонами в связи с прекращенным договором.

14. На основании теоретических выводов о взаимодействии договора и закона, а также с учетом выявленной в процессе исследования нечеткостью изложения пункта 2 статьи 422 ГК РФ в диссертации сформулирована и обоснована следующая новая редакция названного пункта: «К договору и возникшим из него отношениям применяются законы, иные правовые акты, действовавшие в момент заключения договора. Закон, введенный в действие после заключения договора, применяется к договору и возникшим из него отношениям либо к правам и обязанностям по договору, возникшим после введения закона в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом».

Научная и практическая значимость исследования. Научная значимость исследования заключается в том, что оно может служить основой для углубленной, детализированной разработки теории гражданско-правового договорного регулирования - перспективного направления развития учения о гражданско-правовом договоре. Результаты исследования будут также способствовать разработке ряда общих проблем гражданско-правовой теории, в том числе проблем, связанных с изучением предмета гражданского права, механизма гражданско-правового регулирования, системы децентрализованных гражданско-правовых актов, свойств и видов гражданско-правовых отношений.

Практическая значимость исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы в правотворческой и правореализационной деятельности, в частности при рассмотрении судами договорных споров, в договорной работе коммерческих и иных организаций, а также в преподавании гражданско-правовых учебных дисциплин. Прикладное значение имеют, в частности, результаты анализа влияния изменений в законодательстве на содержание договора и договорного правоотношения и прежде всего вывод, согласно которому юридический смысл пункта 2 статьи 422 ГК РФ заключается в том, что к договору и возникшим из него отношениям применяются законы, иные правовые акты, действовавшие в момент заключения договора, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Этот вывод мог бы быть использован в судебной практике, которая при применении статьи 422 ГК РФ испытывает значительные затруднения и колебания.

Апробация результатов исследования. Результаты исследования были апробированы, в частности, путем их использования автором в законопроектных работах, в том числе при подготовке проекта части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (главы «Хранение») в составе рабочей группы по подготовке проекта Гражданского кодекса, а также проекта закона Свердловской области «О международных и межрегиональных договорах (соглашениях) Свердловской области», который был принят на основе разработанного автором проекта в качестве Закона Свердловской области от 16 июля 1998 года № 25-ОЗ (Собрание законодательства Свердловской области, 1998, № 7, ст. 450).

Материалы диссертации положены в основу курса «Договорное право. Общая часть», читаемого автором в Уральском отделении Российской школы частного права, спецкурса «Проблемы договорного права», читаемого автором в Уральской государственной юридической академии, а также использованы при подготовке курса «Предпринимательское право», читаемого автором в Уральской государственной юридической академии.

Диссертация была обсуждена на кафедре предпринимательского права Уральской государственной юридической академии.

Основные положения и выводы диссертации нашли отражение в монографиях (Договорное регулирование: Цивилистическая концепция. Екатеринбург, 2005. 452 с. и др.), научных статьях (17 из них - в ведущих рецензируемых научных журналах, в которых в соответствии с установленными требованиями должны быть опубликованы основные научные результаты диссертации на соискание ученой степени доктора наук), иных публикациях автора (всего в 61-й публикации общим объемом 185,75 п.л.), излагались и обсуждались на различных научных конференциях и семинарах, в том числе в Институте философии и права Уральского отделения Российской академии наук.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, четырех глав (включающих параграфы, подразделенные на озаглавленные пункты, причем наиболее крупные пункты содержат также внутритекстовые заголовки), заключения, а также приложений, включающих 4 цветные графические схемы и библиографический указатель, содержащий описание 459 документов.

Общий объем диссертации составляет 333 страницы.

Текст диссертации для удобства его восприятия имеет систему шрифтовых выделений. При этом авторские определения выделены курсивом, наиболее значимые суждения - полужирным курсивом, внутритекстовые заголовки - полужирным прямым начертанием.

Нижеследующее основное содержание диссертации отражает ее трехуровневую структуру (главы - параграфы - пункты), с той лишь, однако, разницей, что у пунктов указаны только номера, а заголовки опущены.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

Введение содержит обоснование актуальности темы исследования, характеристику цели, задач, объекта, предмета, методологической и теоретической основ, научной новизны, научной и практической значимости исследования, апробации его результатов, а также описание структуры диссертации.

Глава 1. Юридическая природа гражданско-правового договора

§ 1. Понимание договора в цивилистике

1. Центральной проблемой в теории договорного права является проблема понимания гражданско-правового договора, его юридической природы. Ее решение оказывает определяющее влияние на все направления развития теории договорного права, в том числе на разработку теоретических проблем гражданско-правового договорного регулирования. Поэтому исходным пунктом построения концепции гражданско-правового договорного регулирования следует считать выявление юридической природы гражданско-правового договора или, иными словами, формулирование его понятия, поскольку последнее, по законам логики, должно отражать юридическую природу гражданско-правового договора.

Сложившееся в науке гражданского права в качестве преобладающего многозначное понимание договора - как (1) соглашения, (2) сделки, (3) юридического факта, (4) правоотношения, (5) документа - методологически некорректно, поскольку в этом случае под договором понимаются три разных, хотя и взаимосвязанных, явления (объекта): через соглашение, сделку и юридический факт объясняется одно и то же явление, а именно договор как идеальный объект, выражающий волю совершивших его сторон; через правоотношение (обязательство) - другое явление, а именно правовая связь, возникшая между сторонами вследствие заключения договора; через документ - третье явление, а именно материальный объект, выступающий в качестве формы (средства) внешнего выражения договора как идеального объекта.

2. В диссертации проведен системный юридический и логический анализ традиционных взглядов на понимание договора, с тем, чтобы установить, насколько они отражают юридическую природу договора. В результате получен и обоснован следующий вывод.

Традиционные цивилистические взгляды на юридическую природу (понимание) договора не могут быть положены в основу выявления юридической природы гражданско-правового договора:

1) понимание договора как соглашения - потому, что договор и соглашение суть понятия в принципиальном плане тождественные (как в общелитературном, так и в юридическом смысле), вследствие чего определение договора через соглашение дезориентирует относительно юридической природы гражданско-правового договора, поскольку соглашение не занимает определенного, отличного от договора, места в системе явлений гражданского права, а термин «соглашение» употребляется в гражданском законодательстве в том же значении, что и термин «договор» (при этом из невозможности выявить юридическую природу договора через соглашение отнюдь не следует, что договор не есть соглашение, напротив, договор как раз и есть соглашение и именно поэтому определять договор через соглашение логически некорректно);

2) понимание договора как сделки - в силу того, что юридическая природа самой сделки в законодательстве и доктрине достаточно четко не определена, чему способствует традиционное определение сделки через действие, поскольку действие не имеет ясных юридических очертаний и это ведет к не верному восприятию сделки как проявления внешней активности субъекта, а не результата такой активности - волевого акта, причем акта юридического (при этом, гражданско-правовой договор, бесспорно, является видом гражданско-правовой сделки и отнесение договора к роду сделок само по себе отражает юридическую природу договора, однако с неясностями, обусловленными нечеткостью определения правовой природы самой сделки);

3) понимание договора как юридического факта - по той причине, что понятие юридического факта отражает вторичное юридическое свойство договора, в то время как первичная юридическая сущность договора как правового явления может быть раскрыта через понятие правового акта;

4) понимание договора как правоотношения - из-за того, что такое понимание относится к явлению, хотя и связанному с договором, но другому, имеющему иное точное обозначение - «договорное правоотношение», и занимающему свое определенное место среди юридических явлений;

5) понимание договора как документа - вследствие того, что оно объясняет не договор как идеальный объект, выражающий волю сторон, а материальный объект - форму внешнего выражения воли сторон договора, при том не каждого договора, а только письменного.

§ 2. Исходные логико-методологические установки

и теоретико-правовые основы определения

юридической природы гражданско-правового договора

1. При уяснении юридической природы гражданско-правового договора необходимо опираться на следующие (как минимум) исходные логико-методологические установки.

Во-первых, выявить юридическую природу (или, иными словами, - юридическую сущность) гражданско-правового договора - это значит определить, к какому роду юридических явлений относится гражданско-правовой договор и какое место он занимает среди других явлений данного рода.

Во-вторых, при определении юридической природы договора следует четко различать, с одной сторон - термин (слово) «договор», с другой стороны - объект, обозначаемый термином «договор», и, наконец, с третьей стороны, - понятие (т.е. целостную совокупность суждений), которым раскрываются отличительные признаки объекта, обозначаемого термином «договор».

В-третьих, концепция юридической природы гражданско-правового договора должна опираться на общетеоретическое учение о правовом договоре. Понятие гражданско-правового договора должно быть логически сопряжено с системой понятий общей теории права.

2. Договор как правовой феномен наиболее характерен для отраслей права, основанных на дозволительном (диспозитивном) методе регулирования, прежде всего для гражданского и трудового права. Вместе с тем договор, хотя и в меньшей степени, используется также иными, противоположными по типу регулирования отраслями права, в частности, государственным, административным и налоговым. В этой связи можно говорить об универсальном (общеотраслевом) характере правового договора. Поэтому возможна и необходима общая теория правового договора как научно-правовая теория, как раздел (элемент) общей теории права (и эта теория уже создается).

Для определения юридической природы гражданско-правового договора наиболее важны вопросы о понятии и классификации правовых договоров.

Правовой договор - это правовой акт, который совершен (заключен) двумя или более субъектами права (сторонами), выражает их согласованную волю и направлен на правовое регулирование отношений между сторонами или также с их участием.

Классификация правовых договоров может быть произведена по различным основаниям. Наиболее юридически значимой является классификация правовых договоров по отраслевому правовому режиму, понимаемому как совокупность правовых требований, установленных в отношении договора. Правовой режим конкретного договора может быть определен как одной только отраслью права, так и двумя или более отраслями права. В зависимости от количества отраслей права, определяющих правовой режим правовых договоров, последние подразделяются на отраслевые (точнее, моноотраслевые) правовые договоры и межотраслевые правовые договоры. Для деления правовых договоров по их отраслевому режиму имеют значение нормы только тех отраслей, которые распространяются на данный договор напрямую. Следовательно, если нормы какой-либо отрасли применяются к данному договору субсидиарно или по аналогии, то такие нормы не влияют на его отраслевую принадлежность.

Отраслевой (моноотраслевой) правовой договор - это правовой договор, правовой режим которого определяется одной отраслью права. К числу отраслевых правовых договоров, в частности, относятся гражданско-правовые договоры, договоры в сфере трудового права, семейно-правовые договоры, договоры в сфере права социального обеспечения, государственно-правовые (конституционно-правовые) договоры, административно-правовые договоры, бюджетно-правовые договоры, налогово-правовые договоры, гражданско-процессуальные договоры, арбитражно-процессуальные договоры, международные публично-правовые договоры.

Межотраслевой правовой договор - это правовой договор, правовой режим которого определяется двумя или более отраслями права. Примером межотраслевого правового договора, причем, пожалуй, самым распространенным, может служить договор, содержание которого образовано условиями о каком-либо гражданско-правовом обязательстве (купле-продаже, подряде и т.п.) и условиями о договорной подсудности имущественного спора, который может возникнуть между сторонами при исполнении обязательства.

Таким образом, из общей теории правового договора следует, что гражданско-правовой договор является видом правовых договоров. Понятие правового договора как общеправовое понятие охватывается общеправовой категорией правового акта. Тем самым, через понятие правового акта гражданско-правовой договор логически сопрягается с системой понятий общей теории права. Юридическую природу гражданско-правового договора наиболее точно позволяет раскрыть подход к договору именно как к правовому (юридическому) акту.

§ 3. Гражданско-правовой договор как вид

регулятивного правового акта

1. Гражданско-правовой договор по своей юридической природе относится к роду правовых актов, имеет регулятивную сущность и в этом своем качестве стоит в одном понятийном ряду с законом, иными нормативными и ненормативными правовыми актами. Вместе с тем закон и договор, будучи по своей правовой природе правовыми актами, не тождественны друг другу. Поэтому регулятивные свойства закона (иного нормативного правового акта) и договора различны, и различаются они прежде всего тем, что закон издается правотворческим органом в рамках публично-властных полномочий и регулирует отношения всех субъектов гражданского права, основанные на любых договорах соответствующего вида, а договор совершается самими субъектами гражданского права (сторонами договора) для достижения собственных целей и регулирует отношения, основанные только на данном договоре.

2. В сжатой форме юридическую природу гражданско-правового договора как вида правового акта отражает следующее доктринальное определение. Гражданско-правовой договор - это правовой акт, который (1) основан на гражданском праве (т.е. подчинен его правовому режиму), (2) совершен (заключен) двумя или более лицами (сторонами), (3) выражает их согласованную волю, (4) направлен на правовое регулирование отношений между сторонами или также с их участием.