Межправительственная группа по борьбе с отмыванием денег в Западной Африке (ГИАБА) Межправительственная группа по борьбе с отмыванием денег в Западной Африке. Информация получена на официальном сайте ГИАБА //URL: http://www.giaba.org (дата обращения: 6 апреля 2019г). . Учреждена 10 декабря 1999 года в рамках Экономического сообщества государств Западной Африки.

Цели ГИАБА: протекция финансовых систем государств от проникновения доходов, добытых преступным путем, обеспечение гармонизации законодательства по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, помощь в реализации государствами-членами рекомендаций ФАТФ, укрепление международного сотрудничества между государствами, установление прогресса и эффективностимер по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма.

Структура:

- Специальный Комитет министров

- Секретариат

- Техническая Комиссия

- Сеть национальных представителей

Офшорная группа банковских надзорных органов (ОГБН) - организация стран на территории которых действуют офшорные зоны. Создана в 1980 году по инициативе Базельского комитета.

Основные цели: взаимодействие в создании международных стандартов международного банковского надзора; содействие в применении стандартов банковского надзора; проведение обоюдных оценок банковских регуляторов; международное сотрудничество в борьбе с отмыванием доходов от преступной деятельности и финансированием терроризма; активное участие в реализации Рекомендаций ФАТФ. ОГБН - наблюдатель в ФАТФ. Активно взаимодействует с Базельским комитетом по банковскому надзору.

Базельский комитет по банковскому надзору The Basel Committee// Информация получена на официальном сайте Базельского комитета// URL: https://www.bis.org/bcbs/index.htm (дата обращения: 6 апреля 2019г). - осуществляет свою деятельность при Банке международных расчётов. Разрабатывает единые стандарты и методики регулирования банковской деятельности. Указанные стандарты и методики используются банками большинства стран мира.

Комитет был основан в 1974 в г. Базель. В данный комитет в него входят полномочные представители центральных банков крупнейших стран. Представители основных международных финансовых организаций работают в комитете в качестве наблюдателей.

Декларация о предотвращении использования банковской системы для отмывания денег Basel Committee: Prevention of criminal use of the banking system fix the purpose of money -laundering 1988. Информация получена на официальном сайте Базельского комитета // URL: bis.org/publ/bcbscl37.hlm (дата обращения: 6 апреля 2019г)., принятая Базельским комитетом в декабре 1988г., установила международные стандарты противодействия отмыванию средств для финансовой системы.

В Декларации изложены основные механизмы действия, которые должны быть введены администрациями банков с целью содействия в борьбе с отмыванием преступных доходов, в том числе установление личности клиента и сотрудничество с оперативно розыскными и разведывательными органами.

В 1997 году Базельский комитет издал "Основные принципы эффективного банковского надзора" Core Principles for Efl'eclive Banking Supervision. Bank for International Settlements: Basel Committee on Banking Supervision 1997. Информация получена на официальном сайте Базельского комитета // URL: bis.orgi'publ / bcbs30a.htm (дата обращения: 6 апреля 2019г).. Данные принципы охватывают также и сферу противодействия отмыванию преступных доходов, и используются органами банковского надзора в большинстве юрисдикциях. Так, 15-й принцип регламентирует проверку органами банковского надзора наличия в банке процессуальной базы, включая правила "KYC-Знай своего клиента", которые способствуют соблюдению норм в финансовом секторе и предотвращению использования банка криминальными структурами.

Международная ассоциация страховых надзоров - международная организация, которая объединяет национальные органы по надзору за страховой деятельностью и её регулированию из большинства стран мира.

Страховые организации обязаны соблюдать рекомендации ФАТФ, как и любые другие финансовые организации. Необходимо, чтобы в каждой страховой организации был назначен сотрудник, ответственный за соблюдение рекомендаций ФАТФ. Страховые организации по противодействию легализации преступных доходов должны обеспечивать соблюдение процедуры «Знай Своего клиента».

Группа подразделений финансовой разведки «Эгмонт» Группа подразделений финансовой разведки «Эгмонт». Информация получена на официальном сайте Egmontgroup // URL: https://www.egmontgroup.org (дата обращения: 10 апреля 2019г)..

Группа «Эгмонт» обеспечивает возможность специалистам подразделений финансовой разведки из разных стран эффективно взаимодействовать в в целях борьбы с отмыванием преступных доходов.

Группа осуществляет деятельность по взаимодействию в области обмена информацией, повышению эффективности финансовой разведки, повышению уровня квалификации сотрудников финансовой разведки ,улучшению координации и взаимной поддержки между оперативными подразделениями, содействия операционной независимости.

1.3 Вывод

Институт противодействия отмыванию доходов, добытых преступным путем, сформировался в три этапа.

Первый этап характеризует ряд правовых мер, являющихся ответом на угрозу финансовой системе со стороны транснациональных преступных группировок. Вторым этапом является период формирования международной системы борьбы с финансированием терроризма. Третий этап формирования института противодействия отмыванию преступных доходов берет свое начало с принятия Конвенция ООН против коррупции Конвенция ООН против коррупции г. Нью-Йорк 2003 г. Принята Резолюцией 58/4 на 51-ом пленарном заседании 58-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН). Информация получена в системе «Консультант Плюс». (дата обращения: 10 апреля 2019г).. Этот этап включает в себя развитие правовых механизмов по борьбе с коррупцией, распространением оружия массового поражения. Четвертым этапом на наш взгляд является ответные меры на угрозу, исходящую от цифровых финансовых активов.

Каждый этап сопровождался принятием определенных норм. Для осуществления реализации противодействия отмыванию преступных доходов на международном уровне был принят ряд нормативных актов, имеющих определяющий (обязательный) и вспомогательный характер. Руководствуясь положениями данных нормативных актов, государства взаимодействуют в сфере борьбы с отмыванием денег. Что характерно, в указанной сфере взаимодействие государств происходит в основном в рамках международных организаций. Основной целью указанных организаций является осуществление эффективной реализации противодействия отмыванию денежных средств, добытых преступным путем. Все эти организации тесно взаимодействуют между собой и действуют с соблюдением рекомендаций ФАТФ. Несмотря на то, что рекомендации ФАТФ носят необязательный характер, нельзя однозначно установить их правовую природу. Рекомендации являются актом «мягкого права», так как не имеют императивного предписания. При этом неисполнение рекомендаций может повлечь конкретные негативные последствия для экономики государства. Рекомендации принимаются ведущими экономиками мира и эффективно имплементируются в законодательство стран-участниц. Страны, чья политика по борьбе с отмыванием денег не проходит оценку со стороны ФАТФ, по факту могут оказываются вне международного рынка. Эффективность функционирования механизма борьбы с отмыванием денег на наш взгляд отражается на степени гармонизации внутреннего законодательства с рекомендациями ФАТФ, а также на степени вовлеченности государств в межведомственное и международное сотрудничество в указанной сфере.

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БОРЬБЫ С ОТМЫВАНИЕМ ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ НА ПРИМЕРЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И США

2.1 Правовое регулирования в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов в Российской Федерации

Российское правовое регулирование в сфере противодействия отмыванию преступных доходов базируется на основных международно-правовых актах Список конвенций, где РФ является участницей. Информация получена на официальном сайте Росфинмониторинг // URL: http://www.fedsfm.ru/documents/international-conventions среди которых: «Конвенция Совета Европы «об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и о финансировании терроризма» 2005 года (Варшавская конвенция), Конвенция ООН «против коррупции» 2003 года (Меридская конвенция) , Шанхайская Конвенция о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом 2001 года , Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности 2000 года (Палермская конвенция), Международная конвенция ООН о борьбе с финансированием терроризма 1999 года (Нью-Йоркская конвенция) , Конвенция Совета Европы о гражданско-правовой ответственности за коррупцию 1999 года, Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию 1999 года, Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 года (Страсбургская конвенция), Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года (Венская конвенция)»

Э. Иванов Иванов Э.А. Указ. соч. Информация получена: URL: https://dlib.rsl.ru/viewer/01002868696#?page=1 (дата обращения: 10 апреля 2019г)., И. Разумова Разумова И.В Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма: проблема соотношения требований международных стандартов и реалий российской действительности. 2016г. Информация получена в системе «Консультант Плюс». , Е. Бондарь, С. Изутина Бондарь Е.О., Изутина С.В. Актуальные тенденции развития системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в Российской Федерации с учетом изменения международных стандартов // Современное право. 2014. № 10. Информация получена в системе «Консультант Плюс». в своих исследованиях подчеркивают высокую развитость и значительное соответствие российской системы правового регулирования в сфере противодействия отмыванию преступных доходов международным стандартам и, в частности, рекомендациям ФАТФ. Так например Е. Бондарь и С. Изутина выражают мнение о том, что РФ упрочнила свои позиции и вошла в ряд ведущих стран реализующих требования ФАТФ в полном объеме Бондарь Е.О., Изутина С.В. Указ. соч. Информация получена в системе «Консультант Плюс». .

Российская Федерация ведет активную регуляторную политику в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов на международном и внутригосударственном уровнях. Основными источниками в данной сфере являются внутригосударственные НПА и международно-правовые акты.

На глобальном уровне РФ взаимодействует в рамках ООН, а также является полноправным членом ФАТФ с 2003 года. В 2000 году РФ не прошла оценку и была добавлена в «черный список», однако уже к 2002 году реабилитировалась и создала эффективную систему по борьбе с отмыванием денег.

На региональном уровне РФ взаимодействует с государствами в рамках ЕАГ, СНГ, Совета Европы и др. Со стороны РФ была подписана: Конвенция «об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности»1990 г., Договор государств-участников СНГ «о противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма» 2007 и др.

Также РФ активно взаимодействует с правительствами и уполномоченными в данном вопросе ведомствами отдельных государств в рамках двусторонних соглашений. Информация получена на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу: //URL: http://www.fedsfm.ru/activity/interstate-agreements. (дата обращения: 15 апреля 2019г).

ФЗ-№115 «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» 2001 г. является основным источником в сфере противодействия отмыванию доходов добытых преступным путем на федеральном уровне Федеральный закон № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. с изменениями и дополнениями // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3418. .

В ФЗ-№115 даются определения понятиям в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию террористической деятельности в РФ. Также ФЗ-№115 определяет меры, направленные на противодействие и предотвращение данных преступлений, регламентирует создание Федеральной службы по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) Там же..

Положения Закона № 115-ФЗ уточняются в подзаконных НПА Росфинмониторинга, ЦБ РФ, Правительства РФ и других органов, компетентных в сфере противодействия отмыванию доходов.

В РФ особая роль в сфере противодействия отмыванию преступных доходов отводится агентам финансового мониторинга. Так профессор Э. А. Иванов отмечает, что осуществление сотрудничества финансовых учреждений и органов финансового мониторинга обеспечивает на постоянной основе получение информации о подозрительных сделках в целях выявления лиц, связанных с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма. Обеспечивает эффективное функционирование системы противодействия отмыванию денег ,а также снижает риски финансовых учреждений быть вовлеченными в нелегальную деятельность» Иванов Э.А. Система международно-правового регулирования борьбы с отмыванием денег. Автореферат диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук. 2004. Информация получена: // URL: https://dlib.rsl.ru/viewer/01002868696#?page=1 .

Ст. 5 ФЗ-№ 115 устанавливает перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным ценным имуществом. В частности, к ним относятся: «

- кредитные организации;

- профессиональные участники рынка ценных бумаг;

- страховые организации (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховые брокеры и лизинговые компании;

- организации федеральной почтовой связи;

- ломбарды;

- организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий производственно-технического назначения;

- организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;

- управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

- организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

- операторы по приему платежей;

- коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов;

- кредитные потребительские кооперативы, в том числе сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;

- микрофинансовые организации;

- общества взаимного страхования;

- негосударственные пенсионные фонды в части осуществления деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению;

- операторы связи, имеющие право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи, а также операторы связи, занимающие существенное положение в сети связи общего пользования, которые имеют право самостоятельно оказывать услуги связи по передаче данных.»

В ст. 4 ФЗ № 115 закреплены определенные меры, направленные на противодействие отмыванию преступных доходов. К ним, в частности, относится организация и осуществление контроля внутри организаций (внутренний контроль), обязательный контроль со стороны Росфинмониторинга, запрет на заблаговременное оповещение клиентов и третьих лиц о мерах противодействия отмыванию денег. Исключением являются случаи блокировки счетов, блокировки подозрительных транзакций, а также информирование об отказе от заключения договора банковского счета и о расторжении договора банковского счета. Федеральный закон № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. с изменениями и дополнениями // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3418..

Согласно ст. 3 ФЗ-115 под внутренним контролем понимается выявление сделок и операций с денежными средствами и иным имуществом , а также последующий их контроль на предмет соответствия политике по борьбе с отмыванием денег.

Организация внутреннего контроля - это комплекс мер, принимаемых финансовыми организациями в области осуществления исполнения политики по противодействию отмыванию денег. В Организацию внутреннего контроля входит разработка правил внутреннего контроля и назначение компетентных должностных лиц, ответственных за осуществление правил внутреннего контроля.

Осуществление внутреннего контроля - реализация финансовыми организациями правил внутреннего контроля. В том числе исполнение законодательных предписаний по идентификации личности клиентов и их представителей, по документированию информации о подозрительной деятельности и последующему представлению данной информации в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и переквалификации кадров.

Осуществление внутреннего контроля является по сути исполнением организациями ФЗ-115.

Так, А. Гузнов разделяет права и обязанности организаций на основные и специальные. Основными правами, по его мнению, наделены все организаций попадающие под регулирование ФЗ-115. Специальными - исключительно кредитные организации Гузнов А.Г. Основные и специальные обязанности кредитных организаций в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма // Финансовое право. 2016. № 1. Информация получена в системе «Консультант Плюс».. Для выполнения прав и обязанностей все организации обязаны разработать правила внутреннего контроля и по противодействию отмыванию преступных доходов. Требования к форме и содержанию правил внутреннего контроля содержатся в подзаконных актах Правительства РФ и Центрального Банка РФ: В положении ЦБ РФ No-375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Положение ЦБ РФ № 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 02 марта 2012 г. в редакции от 30 марта 2018 г. // Вестник Банка России. № 20. 2012.; В положении ЦБ PФ No -445-П : «О требованиях к правилам внутреннего контроля не кредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в редакции от 2018 г. Положение ЦБ РФ № 445-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля не кредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 15 декабря 2014 г. в редакции от 29 января 2018 г. // Вестник Банка России. № 14. 2015. Постановление Правительства Российской Федерации No 667 : «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» в редакции 2016 г. Постановление Правительства РФ № 667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» от 30 июня 2012 г. в редакции от 17 сентября 2016 г. // Собрание законодательства РФ. 2012. № 28. Ст. 3901.

Организации, нарушающие требования законодательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов, несут административную ответственность согласно ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях № 195-ФЗ от 30 декабря 2001 г. в редакции от 03 апреля 2018 г. // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.

Согласно анализу результатов правоприменительной практики Федеральной службы по финансовому мониторингу за начало 2019 года, одним из наиболее часто повторяющихся нарушений требований законодательства в области отмывания денег является не проведение или не достаточно тщательное проведение мероприятий по установлению личности клиентов и их представителей. Подобное халатное отношение к исполнению обязательных требований влечет за собой серьезные последствия. На наш взгляд основная причина нарушений обязательных требований - недостаточная компетенция поднадзорных лиц в области законодательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов.

2.2 Правовое регулирование в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов в США

Самым важным актом законодательства США в сфере борьбы с отыманием преступных доходов считается «Закон о банковской тайне (также известный как Акт о финансовом учете валютных и внешнеэкономических операций 1970) Financial Recordkeeping of Currency and Foreign Transactions Act of 1970 // Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. // URL: https://www.fdic.gov/regulations/safety/manual/section8-1.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г).. Данный акт был первым крупным законом об отмывании денег в Соединенных Штатах. Он был разработан для предотвращения использования засекреченных иностранных банковских счетов. Указанный акт устанавливает нормативные требования в отношении отчетности и ведения учета с тем, чтобы помочь определить источник, объем и движение валюты и финансовых инструментов в Соединенные Штаты или из них.

После террористической атаки 11 сентября 2001 года президент Джордж Буш-младший 26 октября 2001 года подписал «USA PATRIOT Act» USA PATRIOT Act // Информация получена на официальном сайте Financial Crimes Enforcement Network. // URL: https://www.fincen.gov/resources/statutes-regulations/usa-patriot-act (дата обращения: 17 апреля 2019г).. Раздел третий данного акта посвящен борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В третьем разделе вводятся более строгие требования в указанной сфере и существенно расширяется охват правоотношений, подпадающих под регулирование. Положения данного акта устанавливают требования к финансовым учреждениям. Требования включают построение эффективной системы контроля в учреждениях, работающих с большими денежными массами и недопущение перетекания преступных доходов в реальную экономику. Требования включают строгие процедуры, назначение сотрудника по вопросам соблюдения регулирования, обучение и независимый обзор. Среди прочего вводятся строгие требование установления личности клиентов для открытия новых счетов.

Сферу противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма в США кроме Акта «о финансовом учете валютных и внешнеэкономических операций» и третьего раздела «USA PATRIOT Act» регулируют также следующие акты:

- Закон о борьбе с отмыванием денег 1986 года Money Laundering Control Act of 1986// Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/BSA_aml_infobase/documents/regulations/ML_Control_1986.pdf. (дата обращения: 17 апреля 2019г). . В данном акте отмывание денег определяется как уголовное преступление, устанавливается наказание до 20 лет лишения свободы и штраф до 500.000 долларов США на каждый счет. Кроме того этот закон запрещает структурирование валютных операций с целью избежания требований о регистрации и вводит требования для финансовых учреждений разрабатывать программы противодействия отмыванию денег.

- Закон «О борьбе со злоупотреблением наркотиками» 1988 года The Anti-Drug Abuse Act of 1988 (Pub. L. 100-690, 102 Stat. 4181, codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. // URL: https://www.law.cornell.edu/topn/anti-drug_abuse_act_of_1988 (дата обращения: 17 апреля 2019г). предусматривает ужесточение наказания за отмывание денег и другие нарушения «Закона банковской тайны» , включая конфискацию любого имущества или активов, задействованных в незаконной операции, связанной с отмыванием денег. Этот закон также требует идентификацию и регистрацию покупки финансовых инструментов, включая банковские чеки, иностранные чеки, кассовые чеки, денежные переводы или дорожные чеки на сумму от 3000 до 10 000 долларов США включительно.

- Закон Аннунцио-Уайли о борьбе с отмыванием денег 1992 года The Annunzio-Wylie Anti-Money Laundering Act of 1992 (Pub. L. 102-550, 106 Stat. 4044 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/BSA_aml_infobase/documents/regulations/Annunzio_Wylie.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). обеспечивает защиту от гражданской ответственности любое финансовое учреждение или его директора, должностного лица или служащего, который/которые сообщают о подозрительной деятельности в соответствии с любым местным или федеральным законом. Закон Аннунцио-Уайли устанавливает неразглашение в случае, если сообщение о подозрительной деятельности подано в компетентные органы. Кроме того, данный акт делает незаконным осуществление операций по переводу денежных средств без лицензии и обязывает все финансовые учреждения вести учет внутренних и международных переводов денежных средств. Кроме того, этот закон обязывает принять меры по отмене устава любой банковской организации, которая признана виновной в отмывании денег.

- Закон о пресечении деятельности в сфере отмывания денег 1994 года The Money Laundering Suppression Act of 1994 (MLSA) (31 U.S.C. §§ 5301, note 5330 (2012)) Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council. // URL: https://www.ffiec.gov/bsa_aml_infobase/documents/regulations/ML_Suppression_1994.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). специально обращается к финансовым организациям, требуя, чтобы каждая финансовая организация регистрировала и вела список своих агентов. В дополнение к тому, что управление незарегистрированной финансовой организацией является преступлением, данный акт также обязывает штаты принять единообразные законы для финансовых организаций в США

- Закон о стратегии действий в борьбе с отмыванием денег и финансовыми преступлениями 1998 года The Money Laundering and Financial Crimes Strategy Act of 1998 (31 U.S.C. §§ 5301, 5340-5342, 5351-5355

(2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/money_laundering_and_financial_crimes_strategy_act_of_1998 (дата обращения: 17 апреля 2019г). предусматривает определение районов с высоким риском отмывания денег и связанных с ним финансовых преступлений по географическому признаку, отраслям, секторам или учреждениям.

- Закон о борьбе с терроризмом и эффективного применения смертной казни 1996 года Antiterrorism and Effective Death Penalty Act of 1996 (AEDPA), (18 U.S. C. Pub. L. 104-132, 114 Stat. 1214 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/antiterrorism_and_effective_death_penalty_act_of_1996 (дата обращения: 17 апреля 2019г). в целях борьбы с финансированием терроризма обязывает финансовые учреждения США блокировать средства террористов и террористических организаций.

- Закон о реформировании разведки и предотвращении терроризма 2004 года The Intelligence Reform and Terrorism Prevention of 2004 (Pub. L. 108-458, 118 Stat. 3638 (codified as amended in scattered sections of the U.S.C. (2012)) Информация получена на официальном сайте Cornell Law School. URL: https://www.law.cornell.edu/topn/intelligence_reform_and_terrorism_prevention_act_of_2004 (дата обращения: 17 апреля 2019г). обязывает министра финансов США предписывать определенным финансовым учреждениям сообщать о трансграничных электронных переводах средств, если секретарь сочтет, что такие сообщения “разумно необходимы” для оказания помощи в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма.

В США существует ряд законов о защите прав потребителей, которые ограничивают распространение информации со стороны финансовых учреждений, однако они не препятствуют расследованию преступлений по отмыванию денег. Было внедрено множество механизмов обмена информацией, которые позволяют финансовым учреждениям безопасно предоставлять правоохранительным органам важнейшую информацию, включая, но не ограничиваясь этим, сообщения и записи о потенциально подозрительной деятельности, крупных валютных операциях и ответах на запросы о конкретных клиентах.

Оценка угрозы отмывания денег в США была опубликована в 2006 году The U.S. Money Laundering Threat Assessment (MLTA). Информация получена на официальном сайте Federal Financial Institutions Examination Council.// URL: https://www.ffiec.gov/bsa_aml_infobase/documents/new_6_2006/OCC%20B06%208.pdf (дата обращения: 17 апреля 2019г). несколькими федеральными агентствами, среди которых Федеральное бюро расследований, Служба внутренних доходов, Управление по борьбе с наркотиками, Управление по контролю за иностранными активами и сеть по борьбе с финансовыми преступлениями. Опубликованная оценка содержит подробный анализ уязвимостей отмывания денег в банковской и страховой сферах, казино и иных финансовых организациях. Обмен оценками угроз и потенциальных угроз оказался весьма эффективным инструментом.

Соединенные Штаты являются лидером в борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. Как было отмечено, регулирование в данной сфере в США длится уже более 40 лет. После террористической атаки 11 сентября 2001 года, Соединенные Штаты укрепили свою позицию, приняв ряд дополнительных законов, касающихся отмывания денег и финансирования терроризма, издав обширные нормативные руководящие указания и обеспечив активное правоприменение.

Тем не менее, Соединенные Штаты, как и многие другие крупные юрисдикции, не полностью соблюдают рекомендации ФАТФ. В оценке системы противодействия отмыванию преступных доходов в США в 2006 году ФАТФ определила несколько областей, нуждающихся в улучшении. В 2016 году была проведена повторная оценка США со стороны в ФАТФ. Mutual Evaluation of the United States - 2016 Информация получена на официальном сайте FATF.// URL: http://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/reports/mer4/MER-United-States-2016-Executive-Summary.pdf (дата обращения: 20 апреля 2019г). На основе выводов ФАТФ Соединенным Штатам порекомендовали принять следующие приоритетные меры:

- Принять меры для обеспечения своевременного предоставления компетентным органам адекватной, точной и актуальной информации о юридических лицах США, требуя получения такой информации на федеральном уровне.

- Применять соответствующие обязательства в сфере противодействия отмыванию преступных доходов:

o В отношении консультантов по инвестициям.

o В отношении элитной недвижимости.

- Повысить информированность о деятельности и статистике в области противодействия отмыванию денег на уровне штатов, в том числе посредством улучшения сбора данных и обмена ими, для получения более четкой общенациональной картины адекватности усилий на всех уровнях.

- ФинСЕН следует продолжать активно распространять среди правоохранительных органов информацию о стратегических и оперативных разведывательных продуктах.

Организации, нарушающие требования законодательства США в сфере противодействия отмыванию доходов попадают под гражданскую и уголовную ответственность, которая влечет за собой арест и конфискацию средств, лишение свободы соответствующих лиц. Депозитарные учреждения также могут подвергаться ограничениям на расширение и, в крайнем случае, могут быть лишены лицензии.

При оценке виновности учреждения или его персонала в пособничестве и подстрекательстве к отмыванию денег или финансированию терроризма власти учитывают, среди прочего, безрассудное или неосторожное пренебрежение юридическими или нормативными требованиями и разумной деловой практикой. В соответствии с законодательством США компания в целом может нести ответственность за действия своих сотрудников, независимо от количества или уровня данных сотрудников, причастных к правонарушениям.

2.3 Вывод

Правовое регулирование в сфере противодействия отмыванию приступных доходов в Российской Федерации на данный момент соответствует международным актам и рекомендациями ФАТФ. Регулирование в данной сфере продолжает активное развиваться. Однако, существует ряд факторов, препятствующих эффективному осуществлению политики по борьбе с отмыванием преступных доходов. Основной проблемой на данный момент является низкая степень информированности надзорных субъектов о правилах внутреннего контроля , в частности проведения процедуры идентификации личности клиента.

Также, на наш взгляд, немаловажно отметить проблему проявления правового формализма в случае с применением ФЗ-115. Случается так. что используемые статистические методы по выявлению подозрительных операций оказываются неэффективны и от проверок и приостановления движения по счетам страдают малые и средние предприятия, не имеющие связи с отмыванием преступных доходов. На наш взгляд, нужно более выборочно относиться к блокировке счетов с учетом предполагаемых рисков. Кроме того, организации, предоставляющие расчетные счета предприятиям, должны проводить разъяснение правил внутреннего контроля и предупреждать о возможных последствиях неисполнения указанных требований. Однако в целом Российская Федерация соблюдает рекомендации ФАТФ и обладает развитой системой по борьбе с отмыванием денег.

США принято считать лидером в области борьбы с отмыванием денег. В законодательстве США существуют разнообразные акты, регулирующие борьбу с отмыванием денег, как на федеральном уровне, так и на уровне отдельных штатов. Основной проблемой на данном этапе является недостаточный и порой несвоевременный обмен информацией между самими штатами и между исполнительными органами власти штатов и федеральными органами власти. Также законодательство США недостаточно эффективно регулирует деятельность финансовых консультантов и агентов недвижимости, что позволяет преступникам использовать эти профессии в целях отмывания денег. На наш взгляд необходимо осуществлять сбор информации о деятельности агентов, совершающих сделки с имуществом, стоимость которого принято считать значительной. Деятельность финансовых консультантов необходимо контролировать на предмет выявления инсайдерской торговли и необоснованно завышенных вознаграждений.

ГЛАВА 3. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЦИФРОВЫХ ВАЛЮТ В ЦЕЛЯХ ОТМЫВАНИЯ ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ

3.1 Риски, связанные с использованием цифровых валют, как условие необходимости государственного вмешательства

На сегодняшний день цифровые валюты (криптовалюты) стали полноценной частью мировой финансовой системы. Первая децентрализованная цифровая валюта (далее - криптовалюта) - Биткойн, была представлена неким “Сатоши Накамото” в 2009. По состоянию на текущий период существует уже более 1400 различных цифровых валют Cryptocurrency market capitalizations // COINMARCETCAP.COM. URL: HTTPS://COINMARKETCAP.COM/ALL/VIEWS/ALL/ (дата обращения: 25 апреля 2019).. Капитализация цифровых валют на мировом рынке превысила 602 млрд. долларов США в 2017 году, прежде чем упасть ниже 300 млрд. в 2018. В 2019 году капитализация криптовалют колеблется между 280 и 320 млрд долларов США.

Благодаря своему стремительному росту цифровые валюты стали весьма привлекательными для инвесторов. Важно отметить, что инвестор на рынке цифровых активов существенно отличается от классического представления инвестора и тем более от квалифицированного инвестора. В случае с цифровыми финансовыми активами, в том числе с цифровыми валютами, не существует каких-либо ограничений или сложностей при приобретении данных активов. Фактически, на сегодняшний день, инвестором цифровой валюты может стать буквально каждый. Это могут быть, как несовершеннолетние и недееспособные лица, так и криминальные элементы. Если в случае с недееспособными и несовершеннолетними существует риск непосредственно для самих этих лиц, то в случае использования цифровых валют криминальными элементами возникает риск для общества в целом и международной экономической системы в частности.

Криптовалютные рынки потенциально уязвимы перед широким спектром финансовых преступлений и иного вида преступных деяний. Быстро развивающаяся технология распределенных реестров и возможность создания новых криптовалют по-прежнему препятствуют правоохранителям и финансовым регулирующим органам оставаться в курсе новых криминальных методов в цифровой сфере.

Пожалуй, самой большой опасностью цифровых валют является анонимность пользователей. Narayan A. Bitcoin and cryptocurrency technologies /J.Bonneau, E.Felten, A.Miller // Princeton University Press,- 2016.- p.173 В случае, когда отправитель и получатель действуют инкогнито, формируется благоприятная среда для криминальной активности. По оценкам Европола, через криптовалюты ежегодно отмывается от 3 до 4 млрд евро.Информация получена на сайте europol.europa URL: http://www.europol.europa.eu (дата обращения: 25 апреля 2019). Цифровые валюты используются для конверсии или передачи имущества, которое было получено в качестве дохода от преступления. В данном случае цифровая валюта используется в целях сокрытия преступного источника имущества, ввиду анонимного характера подобной валюты. Анонимность цифровой валюты позволяет уйти от ответственности за преступное деяние.

Так, использование криптовалют применяется в торговле объектами, изъятыми из гражданского оборота. Криптовалюты представляют собой идеальное средство оплаты незаконных товаров и услуг (наркотики, торговли людьми и органами, детская порнографии, заказные убийства, оружие, поддельные документы и т.д.). Одним из самых ярких примеров служит не так давно закрытая ФБР торговая площадка Silk-road, Bits media Информация получена на сайте bits. media URL: ( https://bits.media/silk-road/) (дата обращения: 25 апреля 2019). орудовавшая во многих странах. Все платежи по незаконным операциям, связанным с распространением изъятых из гражданского оборота товарам, оплачивались в криптовалюте. Онлайн-магазины по торговле объектами, изъятыми из гражданского оборота, действуют по всему миру, в том числе и на территории Российской Федерации. Так, в 2017 был обезврежен Russian Anonimous Marketplace Информация получена на сайте rbk.ru URL: (https://www.rbc.ru/society/19/09/2017/59c0aaa49a79476a571837d3.). (дата обращения: 25 апреля 2018)., интернет-сайт аналогичный Silk Road. Пользователи интернет-магазина использовали в качестве оплаты криптовалюту. Однако подобные ликвидации преступных торговых платформ не приносят нужных результатов в глобальном масштабе. Спустя непродолжительный промежуток времени появляются новые торговые платформы с более сложной системой защиты и гораздо большей финансовой мощью.

Также значительную опасность представляют хакерские атаки. Кошельки цифровых валют и биржевые аккаунты являются привлекательными целями для хакеров. Если учетная запись взломана хакерами, цифровая валюта легко выводится на анонимные счета без возможности отмены транзакций после обнаружения. Возможность быстрого открытия анонимных счетов обеспечивает преступным группам средства низкого риска для конвертации и консолидации незаконных денежных средств.

Цифровые валюты являются идеальным средством для транзита незаконных доходов через границы. Цифровые валюты используются при отмывании денег в наркоторговле для перевода средств через границы за фактическую или фиктивную продажу товаров.

В апреле 2018 года европейские власти предотвратили махинацию по отмыванию денег, в которой использовалась цифровая валюта, купленная на финской бирже с целью для перевода доходов от незаконного оборота наркотиков из Испании в Колумбию и Панаму. Europol, Press Release, Illegal Network Used Cryptocurrencies and Credit Cards to Launder More Than EUR 8 Million from Drug Trafficking (Apr. 9, 2018), Информация получена на официальном сайте Europol. URL: https:// www.europol.europa.eu/newsroom/news/illegal-networkusedcryptocurrenciesandcreditcardstolaundermoreeur8milliondrugtrafficking (дата обращения: 25 апреля 2019).

Незарегистрированные ICO также предоставляют возможности для крупномасштабных преступлений. Если «отмыватели» денег контролируют ICO, то они могут использовать мошеннический “сбор капитала”, чтобы конвертировать свои крипто-деноминированные незаконные доходы обратно в фиатную валюту.

Анонимность и простота создания делают счета цифровых валют идеальными для лиц, которые в противном случае попали бы под ограничения в связи с финансированием терроризма или санкциями. Хотя использование криптовалют еще не так широко распространено в финансировании терроризма, однако террористические группы экспериментируют с криптовалютами с 2014 года. Цифровые валюты использовались для сбора средств на нужды террористических групп в социальных сетях. Zachary K. Goldman et al, Terrorist Use of Virtual Currencies, Center for a New American Security (May 2017), Информация получена на сайте Lawandsecurity. URL: https:// www.lawandsecurity.org/wpcontent/uploads/2017/05/CLSCNASReportTerroristFinancingFinal.pdf (дата обращения: 2 мая 2019). Государства, подвергшиеся санкциям, также проявляют интерес к созданию собственной государственной криптовалюты. Венесуэла продемонстрировала это в феврале 2018 года. Venezuela Says Launch of “Petro” Cryptocurrency Raised $735 Million, Reuters (Feb. 20, 2018), Информация получена на сайте аналитического агентства Reuters URL: https://www.reuters.com/article/uscryptocurrenciesvenezuela/venezuelasayslaunchofpetrocryptocurrencyraised735millionidUSKCN1G506F (дата обращения: 2 мая 2019).

С учетом рассмотренных выше проблем, связанных с использованием цифровых валют преступными элементами, на наш взгляд финансовые учреждения должны подходить с должной осмотрительностью к любым вопросам, прямо или косвенно затрагивающим цифровые валюты. Таким образом, в случае освоения любого нового направления деятельности финансовыми учреждениями в сфере цифровых финансов, главным вопросом остается соблюдение режима противодействия отмыванию преступных доходов и управление рисками, связанными с этим. Финансовые учреждения, которые предпочитают обслуживать новые направления бизнеса или принимать новые типы клиентов, должны осуществлять тщательную оценку рисков, чтобы они могли адаптировать политику и процедуры режима отмывания преступных доходов в контексте цифровых валют.

Способность подтвердить личность, юрисдикцию и цели каждого клиента имеет важное значение для выполнения программ противодействия отмыванию преступных доходов. Финансовые учреждения должны гарантировать осуществление политики противодействия отмыванию денег в контексте криптовалюты в той же степени, как и в случае с традиционными финансами.

Если транзакции с использованием цифровой валюты превышают пороговые значения, финансовые учреждения обязаны поступать так же, как и в случае с фиатной валютой - сообщать в регулирующие органы о подозрительной операции. Важно отметить, что эффективная идентификация держателей счетов цифровых валют, с которых отправляются и на которые поступают средства, позволит финансовым организациям надлежащим образом применять контроль транзакций. На данный момент для контроля транзакций в сети блокчейн требуется специализированное оборудование. В нынешних условиях проверять вручную движение цифровой валюты не представляется возможным по ряду причин. Такие системы должны быть созданы и протестированы до того, как финансовые учреждения начнут обработку таких транзакций.

Особое внимание привлекают случаи, когда клиент финансовой организации является криптовалютной организацией. Услуги по торговле криптовалютами или криптовалютные хранилища (кошельки), по сути, сами по себе являются субъектами с обязательствами в сфере контроля противодействия отмыванию денег, в зависимости от юрисдикции, в которой они предлагают услуги. Также, например, эмитент ICO должен быть подвержен обязательствам по контролю отмывания преступных доходов, как и эмитент ценных бумаг.

Даже если финансовое учреждение имеет уверенность в том, что криптовалютная организация не попадает под регулирование по отмыванию денег, оно должно в любом случае с должной осмотрительностью относиться к таким организациям.

Вопрос контроля по географическому признаку также заслуживает особого внимания в контексте обслуживания криптовалютных организаций. Кроме опасности столкнуться с санкционированными лицами и юрисдикциями, также возникает риск непреднамеренного совершения преступления. Различные требования для регистрации, полный или частичный запрет на криптовалюты, как, например, в Китае, создает правовой риск. Когда запрет входит в сферу уголовного ограничения, нарушения могут привести к тому, что доходы крипто-организаций будут классифицироваться как незаконные доходы. Независимо от того, применяется ли в национальном законодательстве государства, на территории которого зарегистрирована криптовалютная организация подобное ограничение, финансовые учреждения должны предпринимать разумные меры по выявлению и предотвращению деятельности в тех юрисдикциях, где это запрещено.

3.2 Регулирование рынка цифровых валют в различных юрисдикциях и на международном уровне

Несмотря на призывы к принятию международных стандартов в сфере противодействия отмыванию преступных доходов, для торговли криптовалютами, единого регулирования пока не появилось. Однако Международная группа разработки мер по борьбе с отмыванием денег 21 июня 2019 года опубликовала руководящие положения для криптовалютной индустрии - Рекомендации о снижении рисков, связанных с виртуальными активами. Public Statement - Mitigating Risks from Virtual Assets. Информация получена на официальном сайте FATF. URL: http://www.fatf-gafi.org/publications/fatfrecommendations/documents/regulation-virtual-assets-interpretive-note.html. (дата обращения: 2 мая 2019). Существующий вариант рекомендаций дает представление о том, в каком направлении движется международное регулирование.

В документе говорится о лицензировании/регистрации поставщиков услуг цифровых активов (как минимум в той юрисдикции, в которой они созданы), предоставлении идентификационной информации соответствующим органам, обмене информацией между поставщиками услуг цифровых активов (далее - VASP), мониторинге транзакций компетентными органами и их замораживании и запрещении в случае подозрения в незаконности.

Кроме того, FATF обязывает страны обеспечить наличие ряда санкций, в отношении VASP. Санкции должны применяться не только к VASP, но и их директорам и высшему руководству. Однако необходимо отметить , что санкции должны быть соразмерными и эффективными.

Страны обязаны обеспечить исполнение Рекомендации так называемой Travel Rule . Это предполагает обязанность VASP передавать информацию о транзакциях и лицах, их осуществляющих. Важно отметить, что эта информация включает физический адрес отправителя, его паспортные данные и фото. Также FATF устанавливает пороговое значение для случайных транзакций в 1000 долларов США / евро., призывает государства обязать поставщиков цифровых активов получать и хранить записи об отправителях и бенефициарах криптографических транзакций, а также предоставлять данные соответствующим государственным или международным органам, если они этого требуют. Организация также рекомендует ввести специальные лицензионные требования для бирж и обменных платформ и распространить правила по противодействию отмыванию денег среди администраторов и криптовалютных хранилищ (кошельков). ФАТФ Рекомендует оценить степень, в которой ICO охватываются законами о ценных бумагах, согласно которым крипто-обмен рассматривается иначе, чем крипто-фиат обмен. По мнению ФАТФ, во многих случаях нормативный статус финансовой и посреднической деятельности в сфере цифровых активов является либо двусмысленным, либо специфичным для конкретного случая, либо зависит от ожидаемых изменений в законодательстве. У стран есть 12 месяцев на приведение своего законодательства в соответствие с новыми рекомендациями. В 2020 году ФАТФ планирует провести первую проверку по факту исполнения рекомендаций.