Процедура оценки доказательств имеет логику и последовательность. Прежде чем установить достаточность и взаимную связь доказательств по делу в их совокупности, суд должен сначала оценить относимость, их допустимость и достоверность по отдельности. Но прийти к окончательному выводу о достоверности каждого доказательства суд может лишь сопоставив его с другими доказательствами. Сопоставляя по совокупности доказательства, суд может проверить одни доказательства другими и прийти к выводу об их достоверности, достаточности и относимости. [17, c. 55].

Глава 3. ВИДЫ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ.

3.1 Виды доказательств

Гражданский процессуальный кодекс устанавливает следующие виды доказательств в гражданском процессе:

1. Объяснения сторон и третьих лиц (статья 68 ГПК РФ).

2. Свидетельские показания

3. Письменные доказательства

4. Вещественные доказательства

5. Аудио- и видеозаписи.

6. Экспертиза.

3.2 Объяснения сторон и третьих лиц. Свидетельские показания

Объяснения сторон и третьих лиц являются одним из средств доказывания в гражданском процессе (ст. 55 ГПК). Это могут быть объяснения сторон и других заинтересованных лиц по делу. В отдельных случаях в качестве истца могут выступать прокурор, государственные органы и другие организации, с исками в защиту прав других лиц. Стороны и третьи лица, от которых исходят объяснения, зачастую заинтересованы в разрешении дела, по указанной причине их объяснения являются наиболее полными и информативными. Такие стороны лучше других участников знакомы с обстоятельствами дела и, обычно, заинтересованы, в том, чтобы довести известные им факты до суда.

Объяснения сторон и третьих лиц должны касаться исключительно обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, все прочие сведения не подлежат рассмотрению и оценке судом. К ним относятся личные оценки, суждения участников процесса об обстоятельствах рассматриваемого дела и о личности других участников. Объяснения сторон и третьих лиц даются по правилам, установленным ч. 1 ст. 35 ГПК РФ - в устной и письменной форме. При этом устные объяснения имеют силу доказательств, если они занесены в протокол судебного заседания. Письменные объяснения сторон, как правило, содержатся в исковом заявлении или письменных возражениях на него. Письменные объяснения чаще осуществляются на стадии подготовки к процессу, поскольку одним из принципов судопроизводства - его устность. Соответственно в ходе судебного заседания все объяснения сторон и третьих лиц, согласно ч. 3 ст. 174 ГПК РФ, даются в устной форме, кроме случаев: неявки лица, участвующего в процессе; объяснения лица, полученные другим судом, в ходе исполнения судебного поручения; объяснения лица, полученные судом, непосредственно рассматривающим дело, в порядке обеспечения доказательств. Стоит обратить внимание, что хотя ГПК не обязывает ответчика давать письменные возражения на исковые требования, на практике, это стало общим правилом и нередки случаи, когда суды просят ответчика предоставить письменные возражения на иск.

Дача объяснений в суде, является правом сторон, за исключением случая при предъявлении иска. Ст. 131 ГПК РФ в части требований к исковому заявлению, устанавливает, что иск подаётся в письменной форме и должен содержать информацию о том, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца, его требования, на каких обстоятельствах он их основывает и какие доказательства подтверждают эти обстоятельства. ГПК не устанавливает ответственности за отказ от дачи объяснений или предоставление ложных сведений при даче объяснений, но ч. 1 ст. 56 ГПК определяет порядок, при котором каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований и возражений. Несоблюдение этих правил влечёт вынесение судом неблагоприятного для этой стороны решения. Предоставление суду ложных сведений наказуемо в уголовном порядке по ч. 1 ст. 303 УК РФ. Ч. 1 ст. 68 ГПК РФ даёт суду право, в случае удержания стороной, обязанной доказывать свои требования, имеющихся у неё доказательств и не предоставления их суду, построить выводы на объяснениях другой стороны. Эта норма представляется законной, так как отвечает принципу обязанности сторон доказывать обстоятельства, на которые они ссылается и отвечает требованиям логики: если лицо удерживает доказательства от предоставления в суд, то они, скорее всего, свидетельствуют против его интересов. Но отказ сам по себе не исключает процедуру доказывания, исследования всех остальных доказательств и не может быть положен в основу решения суда. Кроме того необходимо доказать, что эти доказательства имеются у стороны. К такому выводу пришёл ВС РФ в своём определении от 10.09.2013 N 25-КГ13-2. [49, c. 59].

Объяснения сторон и третьих лиц входят в число доказательств, но даются лицами, заинтересованными в исходе дела, что ставит под вопрос достоверность и требует сопоставить с другими доказательствами. Поэтому решение суда не может быть основано лишь на объяснениях сторон.

Объяснения сторон и третьих лиц делят на утверждение и признание. [26, c. 56]. Утверждением - сообщение стороной сведений об обстоятельствах имеющих значение для дела и, как правило, соответствующих ее интересам. Признание - подтверждение стороной фактов, обязанность по доказыванию которых лежит на другой стороне и освобождающие эту сторону от их доказывания (ч. 2 ст. 68 ГПК РФ). Чтобы признание имело силу доказательства оно должно быть сделано в судебном заседании под протокол, либо в письменной форме на имя суда. Суд вправе отказатьcя принять признания стороны, если есть основания полагать, что оно совершено для сокрытия действительных обстоятельств дела, под влиянием обмана, насилия, угрозы, добросовестного заблуждения и исследовать обстоятельства на общих основаниях. Такой вывод должен быть мотивирован и отражен в решении суда.

Признание бывает полным - признание всех фактов, изложенных другой стороной или частичным - признание отдельных фактов. Признание также бывает простым - без оговорок и условий и квалифицированным - когда делаются оговорки, аннулирующие вину стороны. [20, c. 56].

Свидетель, согласно ст. 69 ГПК РФ, лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Как правило, свидетель по делу не имеет личной заинтересованности в исходе дела. Однако на практике возможна ситуация, когда свидетель находится в дружеских, родственных, служебных отношениях с одной из сторон. Вероятность этого достаточно высока, поскольку существование таких отношений и позволяет часто свидетелю являться очевидцем описываемых им событий. Характер взаимоотношений стороны и свидетеля один из критериев оценки его показаний. Поэтому ч. 2 ст. 177 ГПК обязывает суд выяснить отношение свидетеля к лицам, участвующим в деле.

Свидетельские показания - это сообщения не заинтересованного в исходе дела лица о фактах, составляющих предмет доказывания, а также иных обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения дела, полученные в установленной законом процессуальной форме. Предметом свидетельских показаний могут быть любые фактические данные, имеющие значение для правильного разрешения дела. Но свидетельские показания базируются на личном восприятии фактов. Часто свидетель, излагая суду факты, невольно даёт им оценку, высказывает суждения и интерпретирует их. Поэтому свидетельские показания подлежат изучению и анализу. Оценки, суждения и выводы свидетеля не могут являться доказательствами. Сведения, сообщённые свидетелем, который не может указать их источник, не могут являться доказательствами. Также, по мнению судов, не являются доказательствами сведения, полученные свидетелем со слов очевидцев. Эта позиция нашла своё отражение в апелляционных определениях ВС Республики Дагестан от 08.07.2014 по делу N 33-2042/2014 и Омского областного суда от 07.05.2014 по делу N 33-2825/2014. [49, c. 59].

Свидетельские показания служат универсальным средством доказывания, при рассмотрении любых категорий гражданских дел. На практике же свидетельские показания применяются нечасто.

Во-первых, по нормам гражданского права большинство юридически значимых обстоятельств гражданского оборота закрепляются письменно (сделки с недвижимостью или кредиты) и не соблюдение которой ведёт к ничтожности сделки. Поэтому по целому ряду гражданских дел свидетельские показания не отвечают принципу допустимости.

Во-вторых, судьи часто испытывают недоверие к свидетелям, полагая, что в отличие от людей письменные или вещественные доказательства не врут.

Способ получения свидетельских показаний - допрос в судебном заседании. Допрос осуществляется по правилам, установленным ГПК. Допускается допрос свидетеля посредством видеоконференц-связи, либо другим судьёй, в порядке исполнения судебного поручения, по основаниям и в порядке установленным порядком судопроизводства.

Ходатайство о вызове свидетеля подаёт сторона, по чьей инициативе осуществляется его вызов. В нём должно быть указано, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела, может подтвердить свидетель, его имя, отчество, фамилия и место жительства. Суд же должен решить относятся ли такие обстоятельства к рассматриваемому делу.

Законом установлен перечень лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей или вправе отказаться от дачи показаний. Лица, обладающие таким судебным иммунитетом, указаны в части 3 и 4 статьи 69 ГПК РФ. Судебный иммунитет бывает [20, c. 56]:

- абсолютный и относительный,

- полный и частичный,

- служебный и родственный.

Абсолютный иммунитет - обязанность суда не просто освободить, а не допустить к допросу в качестве свидетелей ряд лиц. Самый известный и популярный пример такого иммунитета - тайна исповеди. Но тайна исповеди касается только религиозных организаций, прошедших регистрацию в установленном порядке. Также хотя законом и не предусмотрено, но обычаями культа должна быть предусмотрена сама возможность исповеди и её сохранность в тайне. Относительный - право отказаться от дачи показаний. Распространённый пример - отказ от дачи показаний своих близких родственников. Но закон определяет, кого считать близким родственником.

Полный иммунитет - отказ от дачи показаний в полном объёме, например, против себя самого. Частичный - только в той части, которая подпадает под требования ч. 3 и 4 ст. 69 ГПК РФ. Так священник может располагать по делу информацией, как из исповеди, так и из других источников.

Служебный иммунитет распространяется на лиц, получивших сведения, на которые распространяется иммунитет, в порядке исполнения своих служебных обязанностей. Родственный также включает и показания против самого себя.

Кроме того необходимо обратить внимание, что:

1. родственный иммунитет касается лишь информации, что свидетельствует против родственника или самого себя, свидетель не может отказаться давать показания, если они не свидетельствуют против него или его родственников.

2. относительный иммунитет носит добровольный характер и если лицо в добровольном порядке огласило свои показания, в дальнейшем они не могут быть исключены из дела, как недопустимые.

Абсолютный иммунитет распространяется на представителей по гражданскому делу, защитников по уголовному или административному делу, медиаторов - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с их делом; судей, присяжных или арбитражных заседателей - о вопросах, возникавших в совещательной комнате при вынесении решения или приговора; священников культов, имеющих государственную регистрацию, - об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди.

Относительный иммунитет означает право отказаться от дачи свидетельских показаний против самого себя; супруга, детей, в том числе усыновленных, родителей, усыновителей, братьев, сестёр, дедушек, бабушек, внуков; депутатам - в части сведений, ставших известными в связи с исполнением своих полномочий; Уполномоченному по правам человека в Российской Федерации, Уполномоченный при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах Российской Федерации - в отношении сведений, ставших известными в связи с выполнением своих обязанностей.

Ст. 70 ГПК устанавливает для свидетеля права и обязанности. Свидетель обязан явиться в суд и дать правдивые показания. Если свидетель не может явиться в суд по уважительной причине (состояние здоровья, старость и т.д.), он может быть допрошен судом по месту пребывания, согласно общим требованиям ГПК. За дачу заведомо ложных показаний или отказ от дачи показаний, кроме случаев установленных законом, свидетель подлежит уголовной ответственности. Необходимо отличать заведомо ложные показания от добросовестного заблуждения. Впрочем, оценка данному вопросу выносится в разбирательстве по уголовному делу. Свидетель имеет право на возмещение его затрат, связанных с явкой в суд и компенсации в связи с потерей времени. Их размер устанавливается согласно положениям ст. 95-97 и 99 ГПК РФ.

3.3 Письменные и вещественные доказательства. Аудио- и видеозаписи

Письменные доказательства, которым посвящена ст. 71 ГПК РФ, делят на документы и иные письменные материалы. К письменным относят также и полученные посредством факсимильной, электронной связи или иным способом (электронная почта, пейджинговая связь, СМС-сообщение), позволяющим достоверно установить их подлинность [29, c. 57]. Они могут быть составлены на бумажном или ином материальном носителе, путём нанесения него письменных знаков или символов. Письменные доказательства, в форме цифровой записи, могут находиться на различных носителях.

Документ - такой письменный источник, который согласно правовым актам специально предназначен для фиксирования установленных такими актами сведений. Это нормативные акты изданные органами власти, решения судов, протоколы совершения процессуальных действий, приказы, договора, справки, и т.п. Документы отличают наличие установленной определённой правовой формы и подписями имеющих полномочия лиц. Нарушение формы документа или подписание неуполномоченным лицом, отсутствие подписи может повлечь за собой его ничтожность и, исключение из числа доказательств. Цифровой документ может быть удостоверен посредством электронной цифровой подписи (ФЗ «Об электронной подписи»). Имеющиеся на документы элементы защиты («водяные» знаки, голограммы и т.п.) сами по себе не являются частью обязательных реквизитов документа, но их отсутствие или не соответствие может являться признаком подделки [36, c. 57]. Повлечь за собой ничтожность документа может не только нарушение его формы или подписание неуполномоченным лицом, но и порядок его принятия или другие требования к нему. Например, правовые муниципальные акты, касающиеся прав и свобод граждан вступают в силу только после их публикации (ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»), а постановление Правительства РФ от 13.08.1997. № 1009 устанавливает порядок регистрации нормативных правовых документов, издаваемых органами федеральной власти. Соответственно нарушение обоих этих правил влечёт и недействительность такого документа.

К иным письменным материалам относят деловую корреспонденцию, частную переписку, протоколы совещаний, стенограммы, расписки, сообщения в прессе, публикации, объявления. Ст. 71 ГПК РФ не содержит перечня, что именно является письменным доказательством, очерчивая лишь общие моменты. Но далеко не каждый документ можно считать письменным доказательством. Так, Красноярский краевой суд в апелляционном определении от 12.03.2014 по делу N 33-2398/14 пришёл к выводу, что рапорты сотрудников учреждения об обстоятельствах происшествия, лёгшие в основу обжалуемого судебного решения, не являются письменными доказательствами, так как содержат сообщения очевидцев происшествия. По мнению суда, эти сотрудники являются свидетелями, а потому должны быть допрошены в порядке, предусмотренном ГПК и их рапорты не могут быть признаны письменными доказательствами. [49, c. 59].

Документы также делят на официальные и неофициальные. Первые исходят от органов государственной власти и местного самоуправления, а также уполномоченных ими или законом должностных лиц и организаций. Вторые исходят от граждан и организаций, либо вышеуказанных органов, но изданы ими не в рамках своей властной деятельности. К официальным можно отнести нормативные акты, справки, судебные решения и т.д., к неофициальным договора, акты приёмки товара, письмо поставщику органа власти и т.п. Надо учитывать, что письменные объяснения сторон, протоколы допроса свидетелей, заключения экспертов полученные в рамках исполнения судебного поручения письменными доказательствами не являются, их относят к соответствующей категории доказательств. Кроме того они не относятся к официальным, если в ходе судебного поручения не будут получены документы, от органов власти. Закон не устанавливает такого разделения и не отдаёт кому-то из них приоритета, но по сложившейся практике суды наделяют официальные документы, большей доказательной силой, считая их бесспорными и достоверными по сравнению с неофициальными. [20, с. 56].

Письменные доказательства представляются в суд в подлиннике или в виде заверенной копии. Но если обстоятельства дела в силу закона требуют предоставление подлинных документов, то подлинник должен быть предъявлен суду. Например, по делам о вексельных обязательствах или расписка в получении денег. Подлинники представляются в суд, если невозможно разрешить дело без их изучения или представленные сторонами копии одного документа отличаются друг от друга. Представленные суду копии письменных доказательств должны быть переданы и другим лицам, участвующим в деле. [32, c. 57].

При представлении в суд письменных доказательств могут возникать проблемы с предоставлением тех из них, что выполнены не на бумажных носителях (цифровой документ, электронное письмо, пейджинговое или СМС сообщения, публикация в интернете, уличный баннер и т.д.). [48, c. 59]. С цифровым документов или электронным письмом есть возможность распечатать их на бумажном носителе и в судебном заседании с помощью технических средств и специалистов продемонстрировать суду совпадение предъявленной бумажной копии с цифровым или электронным оригиналом, либо обеспечить их нотариальное удостоверение, согласно п. 18, 23 и 24 ст. 35 «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». [30, с. 57], [43, c. 58]. Мобильный аппарат связи, на который пришло пейджинговое или СМС сообщение, можно предъявить суду, приобщив к делу фотографию сообщения, либо нотариально удостоверить в вышеуказанном порядке, так как речь идёт о равнозначности документа на электронном носителе (память аппарата связи) его бумажному варианту или обеспечении доказательств [31, c. 57], [41, c. 58].

Если письменным доказательством является публикация в интернете или уличный баннер можно представить в суд их фотографии, предложив суду осуществить осмотр и исследования доказательств по месту нахождения, в связи с невозможностью или затруднительностью доставки их в суд (ч. 1 ст. 58 ГПК РФ). [41, c. 58]. Однако учитывая, что сторона, ссылающаяся на такие письменные доказательства, обычно не имеет возможности получить их в своё полное распоряжение, возникает риск утраты. В этом случае обеспечения их сохранности может производиться в порядке обеспечения доказательств судом (статья 64 ГПК РФ). Об обеспечении доказательств размещённых в интернете сказано в постановлении Пленума ВС РФ от 15.06.2010 N 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации». Также может быть использован вариант обеспечения доказательств с помощью нотариуса или показания свидетелей, что копия или скан такого доказательства идентичен утраченному оригиналу. [44, c. 58].

В качестве письменных доказательств могут применяться иностранные документы, легализованные в установленном законом порядке и если подлинность их не опровергается участниками процесса. Легализация иностранных документов осуществляется консульскими и дипломатическими должностными лицами, в соответствии с ФЗ «Консульский устав Российской Федерации». Легализации подлежат только составленные с участием должностных лиц компетентных органов иностранного государства или от них исходящие официальные документы, предназначенные для представления на территории РФ, если иное не предусмотрено международными договорами. Консульской легализации не подлежат иностранные официальные документы, противоречащие законодательству РФ или содержание которых может нанести вред интересам РФ. Трудовой договор, заключённый за рубежом, легализации не подлежит (определение ВС РФ от 07.06.2013 N 18-КГ13-38) [49, c. 59]. Отсутствие легализации исключает письменное доказательство из разряда допустимых, а легализация не придаёт дополнительной доказательственной силы и такой документ оценивается на общих основаниях. Легализация официальных иностранных документов стран, с которыми заключены соответствующие международные договоры, не требуется. В любом случае к письменным доказательствам, представленным на иностранном языке, должен прилагаться официальный (заверенный) перевод документов на русский язык. Если это не сделано заранее, то суд обязывает участника, представившего этот документ, предоставить суду перевод (ч. 2 ст. 408 ГПК РФ).

До вступления решения суда в законную силу, как правило, документы, приобщенные к материалам дела, остаются в деле. После вступления судебного решения в законную силу по просьбе предоставивших их лиц документы могут быть им возвращены. В материалах дела остаются заверенные судьей копии. В исключительных случаях подлинник документа может быть, на усмотрение суда, возвращен до вступления решения в законную силу, на основании достаточно веских причин их срочной необходимости (ст. 72 ГПК РФ). Например, для оформления пенсии. [17, c. 55].

Согласно ст. 73 ГПК вещественными доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Вещественным доказательством могут выступать разные предметы материального мира (автомобили, недвижимость, предметы обихода, товары, поддельный документ и т.д.). Вещественные доказательства являются средствами доказывания в силу обладания определенными качествами, наличия других следов оставленных воздействием на них внешнего мира и содержат сведения о фактах, которые воспринимает суд. Их представление, истребование, обеспечение, изучение и оценка производится в общем порядке. [25, c. 56].

Различие между вещественным и письменным доказательством в том, что на предмете, являющимся письменным доказательством, с помощью письменных знаков или изображений закреплены мысли, образы, составляющие доказательство. Если доказательство - предмет материального мира, чьи следы позволяют установить нужный факт, то он вещественное доказательство. Документ может быть письменным доказательством, а может вещественным. В первом случае интерес представляет его содержание, а втором внешние признаки. В документе, являющемся вещественным доказательством, доказательство содержится во внешних признаках. Так, договор купли-продажи письменное доказательство, подтверждающее или опровергающее утверждения той или иной стороны. Но если в документе обнаружены следы подделки, то такой договор будет вещественным доказательством, подтверждающим недобросовестность той стороны, которая обосновывает этим договором свои правопритязания. [25, c. 56].

По таким же критериям следует отличать аудио- и видеозаписи от вещественных доказательств. [25, c. 56].

Согласно ст. 74 ГПК РФ вещественные доказательства хранятся в суде. Для обеспечения их достоверности, в целях установления фактических обстоятельств дела, доказательства должны сохраниться в неизменном виде. В связи с этим к хранению доказательств предъявляются строгие требования. Использование доказательств, приобщённых к делу, кроме как для изучения в суде не допускается. Условия хранения должны обеспечивать их сохранность в прежнем виде. За сохранность вещественных доказательств, находящихся в деле, отвечает судья рассматривающий дело. Если они хранятся отдельно от дела, то ответственность за них несёт лицо, на которого приказом председателя суда, возложена такая обязанность в порядке, предусмотренном нормативными актами Судебного департамента при ВС РФ. Ими установлен следующий порядок учёта и хранения доказательств. Вещественные доказательства подлежат регистрации в журнале в день вынесения соответствующего определения (постановления). В журнале указывается порядковый номер, дата поступления, наименование вещественных доказательств, количество, номер дела, к которому они приобщены, фиксируются сведения о движении вещественного доказательства. Вещественные доказательства упаковываются, опечатываются, на упаковке указываются: их наименование и количество, номер дела, к которому они приобщены, номер в журнале учета доказательств, а в справочном листе указывается место хранения. Упаковка должна обеспечивать защиту от воздействий внешних факторов и исключать возможность их подмены или несанкционированного доступа. Упаковка и опечатывание осуществляются в присутствии судьи, производящим разбирательство по делу. Вещественные доказательства представляющие высокую художественную, историческую или материальную ценность (предметы искусства, исторические реликвии, государственные награды, ювелирные украшения и т.д.) хранятся с обеспечением дополнительных мер по их сохранности. Хранение вещественных доказательств в суде осуществляется в особых помещениях, исключающих порчу, утрату и доступ к ним посторонних лиц. [17, c. 55].

Вещественные доказательства, которые не могут быть доставлены в суд или по своим свойствам, размерам не могут храниться в помещении суда, могут храниться по месту нахождения или в ином определённом судом месте. Они должны быть осмотрены судом, подробно описаны, а в случае необходимости сфотографированы и опечатаны. Их хранение обеспечивают суд и хранитель. Вещественные доказательства, представляющие из себя предметы, исключённые или ограниченные в обороте, а также опасность, как-то оружие, боеприпасы и взрывчатые вещества, радиационные материалы, яды, наркотические средства после проведения экспертизы и обследования судом подлежат передаче на ответственное хранение в соответствующие органы исполнительной власти и специализированные организации (МВД, ФСБ, Росатом, Минсоцздрав и т.д.). Могут передаваться на хранение в спецхранилища материальные или культурные ценности, имеющие настолько высокую стоимость, что меры принятые для охраны суда просто могут быть недостаточными. Транспортные средства и техника передаются на хранение в органы внутренних дел или специализированным организациям. [17, c. 55].

Определением суда назначается ответственный за их сохранность. Принятые меры по хранению должны обеспечивать сохранность в неизменном состоянии. Расходы по хранению вещественных доказательств распределяются между сторонами дела в порядке, предусмотренном ст. 98 ГПК РФ.

Среди вещественных доказательств могут встречаться подверженные быстрой порче. Чаще всего это продукты питания, но могут быть химикаты, объект недвижимости в аварийном состоянии или в зоне затопления [19, c. 56] и т.д. В виду того, что длительное хранение этих вещей невозможно, ст. 75 ГПК устанавливает для них возможность осмотра и исследования судом. В случае принятия судом решения, они подлежат немедленному осмотру. Исследование осуществляется судом по месту нахождения или в ином определенном им месте. После проведения осмотра и исследования они возвращаются владельцу или передаются организациям, которые могут их использовать по назначению. В последнем случае владельцу вещественных доказательств могут быть возвращены предметы того же рода и качества или их стоимость. О принятом судом решении должны быть извещены лица, участвующие в деле. Неявка извещённых лиц не является препятствием для проведения осмотра. Ст. 184 ГПК РФ допускает привлечение к участию в осмотре специалистов экспертов, свидетелей и фиксацию посредством фото или видеоаппаратуры. По результатам осмотра составляется протокол, где должны быть отражены полученные в ходе осмотра сведения, имеющие отражение к делу (признаки, состояние, свойства, и т.д.). Фотографии, видеозаписи, рисунки и схемы приобщаются к протоколу. [25, c. 56].

По требованиям ст. 76 ГПК РФ после вступления решения в законную силу вещественные доказательства возвращаются тем лицам, от которых они были получены, либо за кем суд признал право за ними, либо реализуются, в порядке, установленном судом. Тогда суды руководствуются Инструкций по судебному делопроизводству в районном суде, согласно которой в случае отказа владельца от принадлежащего ему вещественного доказательства или неявки за ним по вызову суда без уважительной причины в течение шести месяцев, такое доказательство подлежит реализации, либо уничтожению.

Суд может отказаться вернуть вещественное доказательство владельцу, если его стоимость была возмещена ему по решению суда другой стороной. Апелляционное определение МосГорСуда от 12.11.2012 по делу N 11-26758.

Также не подлежат возврату вещественные доказательства, которые представляют из себя предметы, которые согласно федеральному закону не могут находиться в собственности или во владении граждан. Как правило, это оружие, наркотики. Они подлежат передаче соответствующим органам исполнительной власти или специализированным организациям для их дальнейшего использования или утилизации. По вопросам распоряжения вещественными доказательствами суд выносит определение, на которое может быть подана частная жалоба. [18, c. 56].

Аудио- и видеозаписи - отдельный вид доказательств (ст. 77 ГПК РФ). Поэтому аудио- и видеозаписи не могут быть допустимым доказательством, по категориям дел, где доказывание производится только на основании письменных доказательств. Но с помощью аудио- или видеозаписи можно доказать фиктивность сделки, подтвержденной письменным доказательством, или факт отсутствия передачи денежных средств по расписке. (Апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 08.04.2014) [49, c. 59].

В остальном допустимость и относимость аудио- и видеозаписей, как доказательства, оценивается судом на общих основаниях. Ст. 77 ГПК РФ содержит только требования к лицу, представляющему или истребующему их в качестве доказательств, указать когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи. Поэтому оценку их допустимости и относимости приходиться давать исходя из требований установленных другими нормами ГПК. Например, не может быть допустимым доказательство, если оно получено с нарушением права на неприкосновенность частной жизни, было похищено или скопированно без ведома владельца. Если представленные суду аудио- и видеозаписи содержат в себе информацию личного характера, касающуюся какого-либо лица, даже не участвующего в процессе, то суд может рассмотреть её в публичном заседании только с разрешения такого лица. В противном случае заседание проводится в закрытом режиме.

Источники аудио- и видеозаписей могут быть совершенно разные. Условно их можно поделить на следующие виды.

Официальные и частные - первые осуществлены органами власти в процессе своей деятельности, как-то, при проведении процессуальных действий, оперативно-розыскной работы и т.д. Вторые, исходят от физических лиц и организаций. Хотя с точки зрения оценки доказательств разницы между ними нет, суды отдают предпочтения официальным, полагая их более бесспорными и достоверными, по тем же основаниям, что письменные доказательствами.

Намеренные и случайные. Намеренные осуществлены именно с целью фиксации действий, которые впоследствии могут стать предметом судебного разбирательства: сделанные участником переговоров записи, видеокамеры в месте приёма посетителей, торговом зале, запись телефонных разговоров операторов с клиентами. Причём это может сделано не с целью записать конкретное событие, а фиксируют всё подряд на случай возникновения той ситуации, которая потребует предъявления записи. Она вовсе не обязательно может быть сделана стороной, которая на неё будет ссылаться в дальнейшем. Это может быть видеокамера на парковке, аудиозапись судебного заседания. Случайные записи сделаны без цели фиксирования необходимой стороне информации, например, камера на парковке засняла обстоятельства ДТП вне её. Такое разделение может пригодиться при оценке допустимости.

Находящиеся в пользовании стороны, которая ссылается на них и находящиеся в пользовании другого лица. В первом случае сторона просто предъявляет такие записи, при условии, что может объяснить суду где, когда и при каких обстоятельствах они были сделаны. Во втором ей придётся обращаться к суду с ходатайством об истребовании их у лица, в чьём распоряжении такие доказательства находятся.

Злоупотреблять аудио- и видеозаписями не надо. Если запись будет сделана без ведома другой стороны, суд может отнестись к ней критически, предположив, что сторона производящая запись, намеренно спровоцировала возникновение нужной ей ситуации, например, сначала оскорбив своего оппонента с целью вызвать у него неадекватную реакцию. Не надо забывать об уголовной ответственности за использование технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Принято считать, что аудио- и видеозаписи как средства доказывания в глазах суда имеют меньшую доказательную силу, чем другие доказательства, по причине того, что они легко поддаются монтажу. На самом деле подделать письменный документ гораздо легче, нежели сделать качественный аудио- или видеомонтаж [45, c. 58]. Чаще всего судьи исключают аудио- и видеозаписи из допустимых доказательств по причине того, что лицо, представившее их, не может, согласно ст. 77 ГПК РФ, убедительно указать когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи. Анализ судебной практики связанной с использованием аудио- и видеозаписей, при подготовке данной работы показал, что именно нарушение этих требований чаще всего служило причиной отказа суда считать эти доказательства допустимым. Например, в апелляционном определении от 13.05.2014 по делу N 11-4711/2014 Челябинский облсуд в иске к туроператору, нарушившему условия договора в части размещения в конкретном отеле, исключил записи из разряда допустимых доказательств, на том основании, что по ним нельзя сделать вывод, когда и в каком именно отеле они были сделаны. [49, c. 59]. Здесь можно только дать совет указывать в настройках аппаратуры точную дату съёмки и по возможности производить съёмку, так, чтобы в объектив попали объекты, которые могут помочь определить место съёмки. К примеру, фасад дома с его номером и названием улицы или вывеской. При аудиозаписи беседы произнести самому или под любым предлогом попросить своего собеседника представиться, назвать дату и место разговора.

Хранение и возврат записей производится с учётом требований ст. 78 ГПК РФ и не отличается от порядка установленного для других доказательств. За одним исключением: возврат записей, после вступления решения в законную силу, представившему их лицу право суда, а не обязанность и делается в исключительных случаях. По ходатайству лица, ему могут быть изготовлены за его счет копии записей. По вопросу возврата записей суд выносит определение, на которое может быть подана частная жалоба.

3.4 Экспертиза

Для разрешения вопросов, требующих специальных познаний в области науки, техники, искусства или ремесла, ст. 79 ГПК РФ допускает проведение экспертизы. Она может быть назначена судом как при подготовке дела к разбирательству, так и в ходе самого разбирательства. Суд вправе отложить судебное разбирательство или приостановить на время проведения экспертизы.

Экспертиза может быть поручена судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам. Судебно-экспертное учреждение может быть как государственным, так и частным. Эксперт - лицо, обладающее необходимыми навыками и знаниями. ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» допускает проведение судебных экспертиз вне государственных судебно-экспертных учреждений лицами, обладающими специальными знаниями, но не являющимися государственными судебными экспертами. Судебно-экспертная деятельность таких лиц, осуществляется на основании вышеуказанного федерального закона. Действующее законодательство не предусматривает лицензирование или обязательную сертификацию экспертной деятельности. Эту же позицию занял ВС РФ в своём Обзоре законодательства и судебной практики за второй квартал 2002 года. Но существует добровольная сертификация экспертов. Исключение составляют эксперты-техники, осуществляющие независимую техническую экспертизу транспортных средств, их государственный реестр ведёт на основании своего Приказа N 8от 6 февраля 2013 г. Минюст России.

Насчитывают двенадцать видов судебных экспертиз: криминалистические; медицинские и психофизиологические; инженерно-технические; инженерно-транспортные; инженерно-технологические; экономические; биологические; почвоведческие; сельскохозяйственные; пищевых продуктов; экологические; искусствоведческие. Из криминалистических интерес для гражданского дела представляют экспертизы: почерка, автороведческая, технико-криминалистическая, документов, видеофонографическая и фототехническая, восстановление уничтоженных маркировочных обозначений, материаловедческая экспертиза. [20, c. 56].

Участники процесса, в праве просить суд о проведении экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или конкретным экспертом; заявлять отвод эксперту; формулировать ему вопросы; знакомиться с определением о назначении экспертизы и сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; просить о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы. Но последнее слово остаётся за судом, который выносит определение о назначении экспертизы, с учётом ст. 80 ГПК РФ, где указывает наименование суда; дату назначения экспертизы и дату, не позднее которой заключение должно быть составлено и направлено в суд; наименования сторон по делу; наименование экспертизы; факты, для подтверждения или опровержения которых назначается экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; фамилию, имя и отчество эксперта либо наименование экспертного учреждения, которому поручается экспертиза; представленные эксперту материалы и документы для сравнительного исследования; особые условия обращения с ними при исследовании, если они необходимы; наименование стороны, которая производит оплату экспертизы и предупреждает эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. При этом суд обязан мотивировать отказ включить в своё определение те или иные вопросы.

Если сторона уклоняется от экспертизы, не предоставляет необходимые материалы и документы, без которых проведения экспертизы не возможно, суд в зависимости от того, кто уклоняется от экспертизы и какое для него она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого назначена экспертиза, установленным или опровергнутым (ч. 3 ст. 79 ГПК РФ). [24, c. 56]. Но эта норма распространяется на стороны дела, а не на третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований по предмету спора (определение Конституционного Суда РФ от 22.11.2012 N 2196-О). Отказ и разъяснения, о последствиях такого отказа, должны быть отражены в материалах дела.

Суд вправе, на основании определения, получить для исследования образцы почерка и подписи для сравнения с имеющимися, если их подлинность оспаривается лицом, их оставившим (ст. 81 ГПК РФ). Получение образцов осуществляется либо лично судьёй, либо привлечённым судом специалистом, с составлением протокола, с учётом требований той же статьи.

Суд может назначить комплексную (ст. 82 ГПК РФ) и комиссионную (ст. 83 ГПК РФ) экспертизы.

Комплексная экспертиза назначается, когда требуется одновременно проведение исследований с использованием различных областей знания или различных научных направлений в одной области знания. Пример: судебно-медицинская, проводимая врачами разных специальностей. [28, c. 57]. Комиссионная экспертиза назначается для исследований двумя или более экспертами в одной области знания. Обычно их проводят при освидетельствовании психического состояния или по сложным техническим вопросам. [28, c. 57]. Суд может назначить и комиссионную комплексную экспертизу, как в рассмотренном ВС РФ деле № 22-Г09-5 от 11.08.2009. о ликвидации религиозной организации, где проводилась психолого-лингвистическая и религиоведческая экспертиза. [49, c. 59].

Эти экспертизы объединяет то, что их проводят несколько экспертов, которые придя к общему выводу, формулируют его и подписывают заключение. Если кто-то из экспертов, в комплексной экспертизе, не согласен с общим мнением или не участвовал в его формировании, то он подписывает только исследовательскую часть. При комиссионной экспертизе такой эксперт вправе дать отдельное заключение.

В случае неясности или неполноты заключения, обоснованных сомнений или выявления противоречий в выводах экспертов, суд вправе назначить дополнительную экспертизу. Её могут поручить тому же или другому эксперту. Такое право предусмотрено ст. 87 ГПК РФ. В своём определении суд должен изложить мотивы несогласия с имеющимся заключением.

Порядок проведения экспертизы, права и обязанности эксперта и требования к заключению эксперта установлены статьями 85, 86 и 87 ГПК РФ. Экспертиза может проводиться в судебном заседании и вне его, если это продиктовано спецификой экспертизы. Лица, участвующие в деле, имеют право присутствовать при экспертизе, кроме случаев, если их присутствие может помешать работе экспертов. Эксперт не может отказаться от порученной ему экспертизы, в том числе и в случае, не получения предварительной оплаты своих услуг, кроме случаев, когда это продиктовано объективными причинами, либо поставленные перед ним вопросы выходят за рамки его квалификации или компетенции. Об этих случаях он должен незамедлительно уведомить суд, а не выполнение требования влечёт за собой штраф в размере до пяти тысяч рублей. Исключения из этого случая представляют собой экспертные учреждения МВД, которые согласно приказу МВД могут производить экспертизы только по уголовным и административным делам. Но если по месту нахождения суда, производящего разбирательство по делу, других экспертных учреждений и экспертов не имеется, то экспертиза может быть поручена экспертам. Эксперт не вправе самостоятельно собирать материалы для исследований, вступать в контакты с другими участниками дела, кроме как по вопросам связанным с экспертизой, полученные для экспертизы доказательства, должны быть возвращены в суд вместе заключением или сообщением о невозможности дать заключение. Если исследование не возможно без частичной или полной утраты доказательств, то эксперт должен сообщить об этом суду, который с учётом мнения сторон примет решение о возможности её дальнейшего проведения. Эксперт вправе знакомиться с материалами дела, насколько это необходимо для исследований, задавать вопросы участникам процесса, просить суд о предоставлении дополнительных материалов и привлечении других экспертов.

Экспертное заключение составляется в письменной форме и содержит описание проведенного исследования, выводы, ответы на поставленные судом вопросы и может содержать установленные при экспертизе обстоятельства имеющие значение для дела, по поводу которых не были поставлены вопросы. Доказательством по делу является не сама экспертиза, а письменный документ, отражающий ход и результаты исследований, проведенных экспертом - заключение эксперта. Оценка его проводится на общих основаниях.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Процедура доказывания одна из основных процедур гражданского процесса. Суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном их рассмотрении по их совокупности. На основании оценки суд выносит решение. Право доказывания - это возможность представить доказательства, участвовать в их исследовании и предварительной оценке. Обязанность доказывания - это необходимость совершения ряда действий по доказыванию, не в силу властного принуждения, а под угрозой наступления неблагоприятного исхода в случае невыполнения. Бремя доказывания имеет двойственную природу: как право, с одной стороны и как обязанность с другой.

Таким образом:

1. Судебное доказывание это процесс извлечения в процессе судебного процесса из доказательств выводов, которые могут лечь в основу решения.

2. В процессе доказывания устанавливаются неоднотипные по материально-правовому и процессуальному значению факты: юридические факты материально-правового характера, доказательственные факты и факты, имеющие исключительно процессуальное значение.

3. Предметом доказывания является особый процессуальный институт, который включает те факты, которые имеют материально-правовое значение и без выяснения которых нельзя правильно разрешить дело по существу.

4. Источники формирования предмета доказывания по гражданскому делу:

- гипотеза или диспозиция применяемой нормы материального права;

- основание иска и возражение против него.

5. Классификация фактов предмета доказывания нужна для более глубокого познания института доказывания, специфики доказывания отдельных фактов и выработки правил распределения обязанностей по доказыванию.

6. Установление судебной истины с помощью доказательств - это совокупность процессуальных действий, во время которых суд получает необходимые сведения, выясняет их содержание, проверяет и оценивает.

7. Исследование доказательств - непосредственное восприятие, изучение судом информации о фактах, извлекаемых из доказательств.

8. Право доказывания осуществляется через возможность представления доказательств, участие в их исследовании и предварительной оценке. Это право гарантируется процессуальными нормами и реализуется заинтересованными лично лицами с учётом своих процессуальных интересов.

9. Обязанности по доказыванию возникают не в силу существования законодательных норм, а под угрозой неблагоприятных решения для стороны, которая уклонилась или не осуществила в должной мере доказывание тех обстоятельств, на которые ссылалась.

10. Обязанности по доказыванию распределяют между сторонами на основании ГПК, и частных правил, содержащихся в нормах материального права. Чаще всего это происходит в силу существования доказательственной презумпции (нет факта, на которые ссылается сторона, пока не доказано иное).

Доказательства один из сложных институтов гражданского права. Ни один законодательный акт, ни одно постановление Пленума ВС РФ, ни один учебный или научный труд не может дать точной подсказки, какие доказательства по той или иной категории дел необходимо собрать. Ответ на этот вопрос можно получить только досконально зная закон, следя за судебной практикой и нарабатывая профессиональный опыт.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ).

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая, введена в действие федеральным законом от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014), (часть вторая, введена в действие федеральным законом от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014)).

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, введён в действие федеральным законом от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 21.07.2014).

4. Семейный кодекс Российской Федерации (введён в действие федеральным законом от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 05.05.2014)).

5. Уголовный кодекс Российской Федерации, введён в действие федеральным законом от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 21.07.2014))

6. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» утверждены Верховным Советом РФ 11.02.1993 N 4462-1

7. Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ «Об электронной подписи»

8. Федеральный закон от 06.10.2003 N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»

9. Федеральный закон от 05.07.2010 N 154-ФЗ «Консульский устав Российской Федерации»

10. Федеральный закон от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ
«О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ»

11. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, утверждённый Постановлением ВЦИК от 10.07.1923. (недействующий).

12. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, утверждённый Верховынм советом РСФСР 11.06.1964. (недействующий).

13. Соборное уложение 1649 года (исторический документ).

14. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации. А.В. Аргунов, В.В. Аргунов, А.В. Демкина и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2012. - 636 с.

15. Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России: монография. Томск: Томский государственный университет систем управления и радиоэлектроники, 2012. - 264 с.

16. Правосудие в современном мире: монография. В.И. Анишина, В.Ю. Артемов, А.К. Большова и др.; под ред. В.М. Лебедева, Т.Я. Хабриевой. М.: Норма, Инфра-М, 2012. - 704 с.

17. Толчеев Н.К., Горохов Б.А., Ефимов А.Ф. Подготовка гражданских дел к разбирательству в судах общей юрисдикции: практическое пособие / под ред. Н.К. Толчеева. М.: Норма, Инфра-М, 2012. - 464 с.

18. Егорова О.А., Беспалов Ю.Ф. Возбуждение, подготовка, разбирательство гражданских дел: учебно-практическое пособие для судей. Москва: Проспект, 2012. - 128 с.

19. Потапенко С.В., Зарубин А.В. Настольная книга судьи по спорам о праве собственности. под ред. С.В. Потапенко. М.: Проспект, 2012. - 248 с.

20. Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве. 5-е издание, дополненное и переработанное. Под редакцией доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ И.В. Решетниковой. «Норма», "Инфра-М", 2011. - 496 с.

21. Рыжов К.Б. Принцип свободной оценки доказательств и его реализация в гражданском процессе. Науч. ред. В.В. Ярков. М.: Инфотропик Медиа, 2012. - 240 с.

22. Мун О. Установление факта родственных отношений в суде. «Жилищное право». 2014. N 4. С. 93 - 108.

23. Бегичев А.В. Виды вещественных доказательств и порядок их осмотра в гражданском процессе. «Нотариус». 2014. N 1. С. 37 - 40.