Правовой статус акционерных инвестиционных фондов

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Правовое регулирование деятельности акционерных инвестиционных фондов

2. Понятие и предмет деятельности акционерного инвестиционного фонда

3. Организация и лицензирование деятельности акционерного инвестиционного фонда

4. Особые требования, предъявляемые к акционерным инвестиционным фондам

5. Особенности размещения и выкупа акций акционерного инвестиционного фонда

Заключение

Список использованных источников

Введение

При переходе к рыночной экономике в любом государстве с неизбежностью возникает проблема изыскания средств на развитие, иными словами - проблема инвестиций. И Россия не является исключением.

Инвестиционный процесс является одним из основных аспектов функционирования экономической системы. Поэтому роль государства заключается в том, что оно воздействует на экономику, оптимизируя уровень инфляции и обеспечивая наиболее полную занятость.

На современном этапе особенность российской экономики заключается в хронической нехватке инвестиционных ресурсов, необходимых для развития ее наиболее перспективных отраслей. Примечательно, что проблема состоит не столько в отсутствии денежных средств, сколько в недостаточно благоприятных условиях для инвестирования. По оценкам некоторых экспертов, на руках у населения находится от 30 до 40 млрд. долл. свободных средств. При скудности ресурсов нашей экономики кажется неразумным не использовать все возможные законные средства, чтобы заставить эти деньги “работать” как для развития экономики, так и для подъема благосостояния самого населения, тем самым, снимая социальное напряжение в обществе.

Широко применяющийся в мировой практике прием - привлечение инвестиций из-за рубежа. Однако крупные зарубежные инвесторы зачастую не торопятся вкладывать средства в российскую экономику, занимая выжидательную позицию в связи с постоянно действующим в нашей стране фактором политической нестабильности.

В этой ситуации особенно актуальным становится вопрос изыскания внутренних источников финансирования, т.е. привлечения средств физических лиц и институциональных инвесторов. Именно поэтому в числе приоритетных мер программы социально - экономического развития нашей страны на 2002 - 2004 годы Правительством Российской Федерации было названо создание правовой основы деятельности акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов Распоряжение Правительства РФ от 10 июля 2001г. №910-р.

В сложившихся условиях главной задачей государственной инвестиционной политики должно стать формирование благоприятной среды для роста инвестиционной активности, а ключевым принципом по отношению к частным инвесторам - невмешательство в их деятельность, максимальное содействие формированию необходимой законодательной базы для повышения их инвестиционной активности и обеспечения надежной защиты вкладываемых средств.

Вступивший в силу 4 декабря 2001г. Федеральный закон от 29 ноября 2001г. N156-ФЗ “Об инвестиционных фондах” Федеральный закон от 29 ноября 2001г. №156-ФЗ “Об инвестиционных фондах” // СЗ РФ. 2001. №49. Ст. 4562 призван максимально приблизить экономику нашей страны к перспективам, намеченным правительственной программой социально-экономического развития Гинатулин А.Р. Паевые инвестиционные фонды как одна из форм привлечения инвестиций // Право и экономика. 2001. №6. С. 13. Именно этот закон устанавливает правовой статус акционерных инвестиционных фондов.

Специфика правового статуса акционерных инвестиционных фондов определяется особенностями создания, управления, размещения и выкупа акций, а также ликвидации фонда. Именно эти особенности будут рассмотрены в данной работе. Соответственно цели исследования определяются и задачи:

- рассмотреть правовые акты, регулирующие деятельность акционерных инвестиционных фондов в настоящее время;

- рассмотреть особенности создания, лицензирования, управления, размещения и выкупа акций и т.п. акционерных инвестиционных фондов.

1. Правовое регулирование деятельности акционерных инвестиционных фондов

В настоящее время деятельность акционерного инвестиционного фонда регулируется на основе Федерального закона “Об инвестиционных фондах” (далее - Закон).

До этого деятельность инвестиционных фондов регулировалась на основании Указа Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 “О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий” // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. №42. Ст. 2370, которым были утверждены соответствующие положения об инвестиционных фондах.

До 1 января 1999 г. в России существовало два вида акционерных инвестиционных фондов:

1) чековые инвестиционные фонды (ЧИФы), занимавшиеся сбором приватизационных чеков у населения для последующего вложения их в акции приватизированных предприятий;

2) инвестиционные фонды, реализующие свои акции исключительно за деньги.

Начало преобразованиям в этой сфере положил Указ Президента РФ от 23 февраля 1998 г. N193 “О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов” // СЗ РФ. 1998. №9. Ст. 1097 - утратил силу, принятый в соответствии с Комплексной программой мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденной Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N408. Издание Указа N193 было вызвано необходимостью обеспечения регулирования деятельности инвестиционных фондов и специализированных инвестиционных фондов приватизации в связи с переходом на денежный этап приватизации, а также защиты прав и интересов вкладчиков и инвесторов на финансовых и фондовых рынках.

Согласно этому Указу ЧИФы должны были преобразоваться либо в паевые инвестиционные фонды, либо в инвестиционные фонды, либо остаться открытыми акционерными обществами и устранить из своих названий слова “чековый инвестиционный фонд”.

По данным на 2000 г. было преобразовано 478 ЧИФа из 691, числившегося в реестре Госкомимущества России. Так, фонды “ЛУКойл” и “Альфа - Капитал” преобразованы в паевые, а “Первый Ваучерный”, “Защита” и “Детство” - в акционерные инвестиционные фонды. От инвестиционной деятельности отказались 434 ЧИФа; они были преобразованы в акционерные общества. Лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг получил 41 ЧИФ, из них на основании упомянутого Указа Президента РФ преобразовано было 12 (по оставшимся 29 фондам данные отсутствуют) Савицкий К.Л., Перцев А.П., Капитан М.Е. Инструментарий инвестора. М.: Инфра-М., 2000. С. 9-10.

Таким образом, видно, что на начальном этапе деятельности акционерных инвестиционных фондов в их регулировании огромную роль играли указы Президента РФ. Это объяснялось, прежде всего, тем, что данная схема коллективного инвестирования тесно увязывалась с осуществлением приватизации. В настоящее время, в связи с принятием Закона об инвестиционных фондах, значение указов Президента не столь велико.

Поскольку акционерный инвестиционный фонд является акционерным обществом, то его деятельность параллельно регулируется и законодательством об акционерных обществах.

Следовательно, правовой статус акционерных инвестиционных фондов определяется еще и нормами Гражданского кодекса РФ и Федерального закона “Об акционерных обществах” от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ. При этом следует иметь в виду, что на акционерные инвестиционные фонды не распространяются п.п. 4 и 5 ст. 1 Закона “Об акционерных обществах”, так как в них речь идет об особенностях правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, каковыми инвестиционные фонды не являются. Специфика правового положения инвестиционных фондов определяется п. 3 указанной статьи, в силу которого особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ в сфере банковской, инвестиционной и страховой деятельности устанавливаются федеральными законами Ерицян А.В. Чистые активы акционерных инвестиционных фондов // Законодательство и экономика. 2002. №7. С. 18-19.

Особое значение в регулировании вопросов, связанных с регулированием вопросов функционирования инвестиционных фондов, имеют ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг” // СЗ РФ. 1996. №17. Ст. 1918 и от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг”. // СЗ РФ. 1999. №10. Ст. 1163

Постановления Правительства РФ имеют значение для регулирования деятельности инвестиционных фондов главным образом в части, касающейся порядка их лицензирования.

Правовые акты ФКЦБ также имеют важное значение для регулирования деятельности инвестиционных фондов. В полномочия ФКЦБ входит регулирование вопросов порядка создания и деятельности инвестиционных фондов.

Кроме того, деятельность инвестиционных фондов регулируется правилами, утверждаемыми самими инвестиционными фондами в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Комментарий к ФЗ “Об инвестиционных фондах” (постатейный). Юр. Дом “Юстицинформ”, 2003. С. 2-6.

2. Понятие и предмет деятельности акционерного инвестиционного фонда

В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона об инвестиционных фондах акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные настоящим Федеральным законом, и фирменное наименование которого содержит слова “акционерный инвестиционный фонд” или “инвестиционный фонд”.

Таким образом, акционерный инвестиционный фонд создается в форме открытого акционерного общества в соответствии с требованиями ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ “Об акционерных обществах”. // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1

При этом инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Законом, является исключительным предметом деятельности такого общества.

Закон устанавливает, что акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности. Установление подобного ограничения является допустимым. Так, согласно п. 2 ст. 49 ГК РФ “юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом”. В данном случае закон устанавливает достаточно жесткое ограничение по сравнению, например, с установлением специальной правоспособности или с иными видами ограничений, связанных с осуществлением профессиональной деятельности (например, в ФЗ “О банках и банковской деятельности”). Так, например, согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ “некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям”. Несколько по-другому ограничена правоспособность кредитных организаций. Статья 5 ФЗ “О банках и банковской деятельности” ФЗ от 2 декабря 1990г. №395-I “О банках и банковской деятельности” (с изменениями от 29 июля 2004г.) // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990г. №27. Ст. 357 содержит прямой запрет, устанавливаемый для кредитных организаций: “Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью”. Следовательно, можно предположить, что подход, установленный в законе об инвестиционных фондах, пожалуй, является наиболее жестким, если принять во внимание определение предпринимательской деятельности, содержащееся в ГК РФ. Согласно ст. 2 ГК РФ “предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг”. Таким образом, акционерный инвестиционный фонд легко может быть признан нарушившим требования закона об инвестиционных фондах, например, в случае, если он будет сдавать в аренду часть служебных помещений, или, например, в случае возмездного распространения специальной литературы по вопросам коллективного инвестирования. Заключение практически любых возмездных сделок таит для акционерного инвестиционного фонда угрозу нарушить запрет заниматься иными видами предпринимательской деятельности.

Безусловно, установление подобного требования в отношении предмета деятельности акционерного инвестиционного фонда является одним из способов защиты инвесторов, к числу которых относятся акционеры акционерного инвестиционного фонда. Однако устанавливаемое ограничение не должно носить характер дамоклова меча, постоянно угрожающего фонду обнаружением формального нарушения закона. Нельзя не заметить, что обнаружить в деятельности коллективного инвестора нарушение прав инвестора по существу гораздо сложнее обнаружения формального несоответствия, как, например, может оказаться в случае, если акционерный инвестиционный фонд сдает в аренду излишки служебного помещения.

Некоторые ученые считают, что данная норма требует анализа с точки зрения действия общих положений гражданского права об общей и специальной правоспособности юридического лица.

Может ли данное положение служить основанием для утверждения, что особенностью правового статуса акционерного инвестиционного фонда является специальная правоспособность? В более широкой постановке вопроса эта проблема звучит подобно вопросу о том, является ли регулирование инвестиционных фондов исключением из общего принципа наделения общей правоспособностью коммерческих организаций, какими являются инвестиционные фонды. Кроме того, наделение специальной правоспособностью исторически связывалось с разрешительным порядком создания юридического лица, но с развитием рыночных отношений перестало применяться к юридическим лицам, занятым коммерческой деятельностью. Для современного периода “основной тенденцией является легализация общей правоспособности юридического лица, облегчающей движение капиталов в поисках наиболее выгодных с точки зрения прибыли сфер приложения” Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М., 1983. С. 106. Эта тенденция отражается и в законодательстве об инвестиционных фондах.

Закон об инвестиционных фондах устанавливает, что акционерный инвестиционный фонд учреждается в форме открытого акционерного общества. Особенностью этой формы, как следует из ФЗ “Об акционерных обществах”, является открытая подписка на акции, выпускаемые этим акционерным обществом. Неограниченное число акционеров и возможность отчуждения акций без согласия других акционеров (оборотоспособность акций) обеспечивают выполнение главной задачи, которая стоит перед акционерным инвестиционным фондом - привлечение денежных средств неограниченного круга лиц - инвесторов на относительно привлекательных для них условиях Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Комментарий к ФЗ “Об инвестиционных фондах” (постатейный). Юр. Дом “Юстицинформ”, 2003.

правовой акционерный инвестиционный фонд

3. Организация и лицензирование деятельности акционерного инвестиционного фонда

Учреждение акционерного инвестиционного фонда должно начаться с регистрации открытого акционерного общества, созданного в соответствии с требованиями ФЗ “Об акционерных обществах”.

После регистрации открытого акционерного общества в общем порядке в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц” // СЗ РФ. 2001. №33. Ст. 3431 для осуществления деятельности в качестве акционерного инвестиционного фонда необходимо получение специальной лицензии. Лицензирование деятельности инвестиционных фондов осуществляется на основании Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”. // СЗ РФ. 2001. №33. Ст. 3430

Было принято Постановление Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N394 // СЗ РФ. 2002. №23. Ст. 2191, которым утверждено Положение о лицензировании деятельности инвестиционных фондов. Это Положение: называет федеральную комиссию по финансовым рынкам в качестве лицензирующего органа (п. 2 Положения) (в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004г. №317); определяет исчерпывающий перечень лицензионных требований (п. 3 Положения); устанавливает исчерпывающий перечень документов, которые соискатель должен представить для получения лицензии (п. 4 Положения); определяет срок, необходимый для рассмотрения вопроса о выдаче или об отказе в выдаче лицензии (не свыше 60 дней со дня подачи заявления со всеми прилагаемыми документами) (п. 7 Положения); устанавливает исчерпывающий перечень оснований для отказа в выдаче лицензии (таких оснований два: наличие в документах соискателя недостоверной или искаженной информации и несоответствие соискателя лицензионным требованиям) (п. 7 Положения); устанавливает срок, на который выдается лицензия (5 лет), и порядок продления действия лицензии (п. 8 Положения); устанавливает формы контроля лицензирующим органом за соблюдением лицензиатом Под лицензиатом, согласно ст. 2 ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”, понимается юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление конкретного вида деятельности лицензионных требований (к таким формам относятся проверки соответствия лицензионных требований и проверки устранения нарушений); определяет принципы и максимальные сроки проведения проверок (п. 9 Положения) Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Комментарий к ФЗ “Об инвестиционных фондах” (постатейный). Юр. Дом “Юстицинформ”, 2003.

В отношении лицензирования деятельности инвестиционных фондов действует также Постановление ФКЦБ от 20 мая 1998 г. N 10 “Об утверждении Положения о лицензировании деятельности инвестиционных фондов” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 апреля 2003г. №4 . Однако анализ норм Положения ФКЦБ N 10 показывает, что практически все его нормы либо не соответствуют, либо противоречат нормам Закона или Положения N 394. Таким образом, при регулировании лицензирования деятельности акционерных инвестиционных фондов Постановление Правительства демонстрирует более рациональный подход к вопросам лицензирования и осуществления контроля за деятельностью инвестиционных фондов с точки зрения и участников рынка, и регулирующего органа.

4. Особые требования, предъявляемые к акционерным инвестиционным фондам

Статья 3 Закона об инвестиционных фондах предусматривает специальные требования, предъявляемые к акционерным инвестиционным фондам. Данные требования также устанавливают их правовой статус.

Согласно ст. 26 ФЗ об АО, устанавливающей общее правило для открытых акционерных обществ, минимальная сумма уставного капитала открытого акционерного общества составляет тысячекратный размер минимального размера оплаты труда. Это требование сохраняет свое действие и для акционерного инвестиционного фонда. п. 2.4 Постановления ФКЦБ от 20 мая 1998г. №10

Размер уставного капитала может не совпадать (и обычно не совпадает) с размером имущества, которым данное акционерное общество фактически обладает. Учитывая, что одной из главных функций уставного капитала является гарантирование интересов кредиторов общества, ФЗ об АО устанавливает обязанность акционерного инвестиционного фонда обеспечивать соответствие размера уставного капитала размеру стоимости чистых активов общества.

Специальные правовые нормы устанавливают дополнительные требования в отношении акционерных инвестиционных фондов. В частности, кроме размера чистых активов общества, нормативные документы ФКЦБ устанавливают требования в отношении “собственных средств” профессиональных участников рынка ценных бумаг. Постановлением ФКЦБ от 31 июля 2002 г. N 28/пс “Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 августа 2002г. №8. установлено, что размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов не должен быть менее 5 млн. рублей. Порядок расчета собственных средств согласно Постановлению N 28/пс определяется в соответствии с Порядком расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденном постановлением ФКЦБ от 21 марта 2002 года N 5/пс “О порядке расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 апреля 2002г. №4.

Таким образом, акционерный инвестиционный фонд (как, впрочем, и другие профессиональные участники рынка ценных бумаг) должен рассчитывать как размер собственных чистых активов в соответствии с Законом об АО и Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Министерства финансов РФ, так и размер собственных средств, определяемый в соответствии с Постановлением ФКЦБ N 5/пс.

Законом п. 2 ст. 3 Закона об инвестиционных фондах установлены ограничения в отношении лиц, которые могут быть акционерами акционерного инвестиционного фонда. Не могут являться акционерами акционерного инвестиционного фонда специализированный депозитарий, регистратор, оценщик и аудитор, заключившие соответствующие договоры с таким фондом. Установление такого ограничения необходимо для того, чтобы избежать возникновения ситуаций “конфликта интересов” Определение понятия “конфликт интересов” содержится в Постановлении ФКЦБ от 5 ноября 1998г. №44 “О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг”, когда коммерческий интерес лица, являющегося акционером, может воспрепятствовать добросовестному исполнению таким лицом его профессиональных обязанностей. Например, аудитор или оценщик, являющийся акционером, будет склонен преувеличивать оценку стоимости активов общества, акционером которого он является.

Кроме того, ст. 8 Закона установлены ограничения в отношении лиц, которые могут осуществлять функции единоличного исполнительного органа или входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда. Установление такого рода ограничений преследует цель не только избежать возможных конфликтов интересов внутри общества, но и оградить инвестиционные фонды от лиц, склонных к правонарушениям (подвергались административным санкциям за правонарушения, совершенные на рынке ценных бумаг, имели судимость за преступления в сфере экономической деятельности, против государственной власти или государственной службы).

Устанавливается запрет для работников специализированного депозитария, регистратора, оценщика, аудитора, а также для лиц, привлекаемых на основании гражданско-правовых договоров, и аффилированных лиц специализированного депозитария, регистратора, оценщика, аудитора.

Запрещение распространяется также на руководителей ряда организаций, которые при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг совершили правонарушения, за что эти организации были лишены лицензии на право осуществления деятельности на рынке ценных бумаг. В перечне организаций, единоличных руководителей которых коснулись ограничения, называются специализированный депозитарий, профессиональный участник рынка ценных бумаг, кредитная и страховая организации, негосударственный пенсионный фонд. Члены коллегиальных исполнительных органов управляющих компаний, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной, страховой организаций, негосударственного пенсионного фонда, которых лишили лицензии вследствие действий исполнительных органов этих организаций, также не могут входить в состав исполнительных органов акционерного инвестиционного фонда. Для этих лиц действие указанного положения ограничивается сроком, прошедшим с момента аннулирования лицензии - три года.

В п. 3 ст. 3 Закона отражена двойственная природа акционерного инвестиционного фонда как формы инвестирования капитала. С одной стороны, акционерное общество уже само по себе является формой привлечения средств мелких вкладчиков для мобилизации денежного капитала. Таким образом, уже в рамках самой организационно-правовой формы акционерного общества заложен механизм привлечения средств инвесторов, обеспечивающий гарантии, предоставляемые таким инвесторам-акционерам. Например, элементом такого механизма является описание в ФЗ об АО полномочий собрания акционеров, благодаря участию в работе которого акционер получает возможность реализовать свои права на участие в управлении обществом. ст. 47-49 ФЗ об АО Определение порядка формирования и полномочий наблюдательного совета (совета директоров) общества, осуществляющего общее руководство общества и формируемого собранием акционеров общества, направлено, в том числе и на то, чтобы создать предпосылки для осуществления контроля со стороны акционеров за деятельностью наблюдательного совета (совета директоров) общества ст. 64-66 ФЗ об АО. Аналогичной цели подчинено и определение порядка формирования и компетенции исполнительного органа общества ст. 69 ФЗ об АО.

При этом нельзя не отметить опосредованный характер защиты прав инвесторов-акционеров. Эта опосредованность выражается в том, что на основании норм акционерного законодательства они могут защитить свой интерес лишь на собрании акционеров, выразив свое согласие или несогласие с управлением имуществом акционерного общества. Не случайно в литературе отмечается формальный характер правовой защиты, предоставляемой акционерным законодательством. При этом отмечается, что акционер может воздействовать на деятельность акционерного общества только через общее собрание, а также то, что для законодательства многих стран характерным является сужение компетенции общего собрания акционеров Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 160. Данная проблема отчасти получает разрешение путем принятия специального законодательства о защите прав инвесторов. В РФ к такому специальному законодательству относится, в частности, ФЗ от 5 марта 1999г. N 46-ФЗ “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг” // СЗ РФ. 1999. №10. Ст. 1163.

В акционерном инвестиционном фонде акционер становится “инвестором вдвойне”. В качестве акционера акционерного общества он уполномочивает такое акционерное общество осуществлять последующее инвестирование средств в ценные бумаги (в том числе и в акции других акционерных обществ). Такая двойственная природа инвестирования не могла не отразиться на специальных правовых нормах, регламентирующих особенности правового положения акционерных инвестиционных фондов.

Данная двойственность проявляется, во-первых, в регулировании вопросов, связанных с имуществом акционерного инвестиционного фонда. В соответствии с п. 3 ст. 3 Закона имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на две части. Одна часть имущества обеспечивает исключительно деятельность органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда как юридического лица. Другая часть имущества инвестиционного фонда предназначена для последующего (“вторичного”, с точки зрения инвестора - акционера фонда) инвестирования.

В этой связи нельзя не обратить внимание на то, что используемая в законодательстве об акционерных обществах категория “чистые активы общества” и используемая в законодательстве о паевых фондах категория “активы акционерного инвестиционного фонда” являются разными понятиями. Специальные требования к составу и структуре чистых активов акционерных инвестиционных фондов содержатся в Постановлении ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29 января 2003г. “Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ” и касаются всего имущества акционерного общества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Активы акционерного инвестиционного фонда определяются в соответствии с Положением о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 31/пс // Российская газета. 2002 8 октября. №190. Последнее касается не всего имущества акционерного инвестиционного фонда, а лишь той его части, которая предназначена для инвестирования в ценные бумаги и иные объекты инвестирования.

Еще одним проявлением двойственной природы акционерного инвестиционного фонда являются вытекающие из положений Закона особенности в структуре органов управления акционерным инвестиционным фондом. В соответствии со ст. 3 имущество, составляющее “инвестиционные резервы общества” (или “активы акционерного инвестиционного фонда”), должно быть передано в доверительное управление управляющей компании. Под инвестиционными резервами понимается имущество, предназначенное для инвестирования. Это имущество соответствует сумме денежных средств, которые поступили в распоряжение акционерного общества в результате выпуска и размещения акций. Акционерный инвестиционный фонд заключает договор доверительного управления с управляющей компанией. Заключение договора с управляющей компанией входит в исключительную компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда. Кроме того, наряду с решением вопросов, предусмотренных ФЗ об АО, к исключительной компетенции совета директоров относится принятие решений о заключении и прекращении договоров со специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором п. 2 ст. 8 Закона об инвестиционных фондах.

Управление частью имущества акционерного инвестиционного фонда, которая предназначена для того, чтобы обеспечивать деятельность органов управления, находится в ведении упомянутых органов управления. Передача в доверительное управление части имущества (инвестиционных резервов или активов акционерного инвестиционного фонда) обеспечивает защиту прав и интересов инвесторов, т.е. лиц, чьи денежные средства были привлечены.

Отражает двойственную природу акционерного инвестиционного фонда и обязательные при его создании два документа: устав и инвестиционная декларация ст. 6 Закона об инвестиционных фондах. Так как в уставе акционерного инвестиционного фонда должно быть обязательно предусмотрено, что предметом деятельности последнего является инвестирование в имущество, при этом не в любое имущество, а лишь в то, которое определено в качестве возможного объекта для инвестирования, то такое имущество должно быть указано в инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда, а его состав и структура должны соответствовать Положению о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утвержденному Постановлением ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 31/пс.

Инвестиционная декларация, по существу, предусматривает развернутые положения о цели общества, предусмотренной в уставе. Она позволяет инвесторам выбрать из неограниченного числа акционерных инвестиционных фондов тот, который будет вкладывать привлеченные им средства именно в то имущество, в которое, по мнению инвестора, следует вкладывать. Положения Закона об инвестиционной декларации создают для инвестора дополнительную гарантию того, что избранный им фонд не изменит объект инвестирования. В этом значении инвестиционную декларацию было бы уместно сравнить с внутренним регламентом компании в странах общего права, который рассматривается как договор члена компании с самой компанией.

Как гарантия инвестору от произвольного изменения объекта инвестирования сформулирована норма статьи о том, что инвестиционная декларация, изменения и дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров. Статья допускает, что утверждение инвестиционной декларации, внесение в нее изменений и дополнений в соответствии с уставом могут быть отнесены к компетенции иных органов акционерного общества: совета директоров (наблюдательного совета) фонда. В этом случае текст инвестиционной декларации с учетом внесенных в нее изменений и дополнений должен быть доведен до сведения акционеров в 10-дневный срок со дня его утверждения. В статье специально оговаривается, что текст инвестиционной декларации должен быть доведен до сведения акционера в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Также предусмотрен контроль регулирующего органа за соблюдением порядка утверждения инвестиционной декларации. Инвестиционная декларация, а также все изменения и дополнения к ней должны быть представлены в 10-дневный срок со дня ее утверждения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (т.е. в ФКЦБ).

Так как акционеры акционерного инвестиционного фонда являются, прежде всего, инвесторами и лишь затем - акционерами, то в части проведения общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда существует особенность - решение общего собрания может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания. Напомним, что в соответствии с ФЗ об АО ст. 50 ФЗ об АО установлены запреты на проведение общего собрания акционеров в форме заочного голосования (например, для общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы избрания совета директоров, утверждение годового отчета). Другой особенностью, применяемой к акционерным инвестиционным фондам в части проведения общего собрания акционеров, является то, что письменное уведомление о созыве общего собрания направляется также и специализированному депозитарию, оценщику и аудитору. В Законе специально указывается форма извещения этих лиц о созыве общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда. Они должны быть извещены в порядке, форме и сроки, которые предусмотрены для уведомления в этом случае акционеров ФЗ об АО и уставом акционерного инвестиционного фонда.

Особо регулируются также случаи повторного проведения общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, не состоявшегося из-за отсутствия кворума. Предусматривается правомочность повторного собрания акционеров, не состоявшегося из-за отсутствия кворума, за исключением собраний по вопросам реорганизации, ликвидации фонда, изменения Устава и инвестиционной декларации, независимо от числа акционеров, принявших участие в голосовании.

Упрощенный, если можно так сказать применительно к названным особенностям, порядок проведения общих собраний акционеров акционерных инвестиционных фондов не меняет общего характера требований к этому высшему органу акционерных обществ, сформулированных в ФЗ об АО.

5. Особенности размещения и выкупа акций акционерного инвестиционного фонда

Особенностью акционерного инвестиционного фонда является то, что его возможности привлечения денежных средств ограничиваются выпуском исключительно обыкновенных именных акций. Положения п. 1 ст. 4 Закона об инвестиционных фондах направлены на предоставление дополнительных гарантий акционерам. Для того чтобы понять механизм работы предоставляемых гарантий, следует обратиться к положениям Закона об АО. Согласно п. 2 ст. 25 общество размещает обыкновенные акции и “вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций”. Все акции общества являются именными Таким образом, в соответствии с российским законодательством не может быть акций на предъявителя. При этом согласно п. 1 ст. 25 Закона об АО номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

С учетом приведенных выше положений Закона об АО можно сделать вывод, что устанавливаемые в рамках Закона об инвестиционных фондах ограничения направлены на то, чтобы гарантировать всем инвесторам акционерного инвестиционного фонда равные права, вытекающие из обладания обыкновенной именной акцией фонда. Равенство прав всех инвесторов в рамках данного акционерного инвестиционного фонда обеспечивается через установление предписания о том, что инвестиционный фонд вправе выпускать только обыкновенные именные акции и размещать их только путем проведения открытой подписки.

Предписание, обращенное к открытым акционерным обществам, фирменное наименование которых содержит слова “акционерный инвестиционный фонд” или “инвестиционный фонд”, адресовано, прежде всего, лицам, зарегистрированным до вступления в действие Закона об инвестиционных фондах. Таким обществам устанавливается запрет на размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг. Действие Закона распространяется не только на деятельность акционерных инвестиционных фондов, имеющих лицензию, но и на любые иные акционерные общества, названия которых содержат слова “акционерный инвестиционный фонд” или “инвестиционный фонд”. Необходимо напомнить также, что абзац второй п. 1 ст. 2 Закона содержит запрет иным юридическим лицам использовать в своих наименованиях слова “инвестиционный акционерный фонд”, “инвестиционный фонд”, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Особенностью в регулировании акционерного фонда является также то, что акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Предусмотрев возможность оплаты акций имуществом, иным, чем денежные средства, тем самым отступается от основного правила, применяемого к инвестиционным фондам в зарубежном законодательстве. Зарубежное законодательство, как правило, основывается на том, что инвестирование в акции и паи инвестиционных фондов может осуществляться путем инвестирования исключительно денежных средств.

Для акционерных инвестиционных фондов положения о выкупе акций имеют особое значение. С одной стороны, они являются своего рода гарантией защиты прав акционера-инвестора, поскольку инвестор заинтересован лишь в том, чтобы в удобный для него момент вернуть вложенные средства, что он, и может сделать путем продажи акций, в том числе и акционерному обществу. Однако эта гарантия не может осуществляться в ущерб правам других акционеров. При выкупе акций акционерным обществом такая угроза возникает, поскольку осуществление подобной операции означает одновременно сокращение уставного капитала акционерного общества. Кроме того, совмещение статуса акционера и инвестора в одном лице само по себе требует особого внимания к положениям о выкупе акций акционерным обществом, что нашло отражение в ст. 5 Закона об инвестиционных фондах.

Закон предусматривает (аналогично положениям ст. 75 Закона об акционерных обществах) правило о том, что акционеры акционерного инвестиционного фонда могут потребовать выкупа акционерным обществом акций, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Это правило применяется и в случае, если уставом акционерного инвестиционного фонда принятие такого решения отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Следуя этому правилу, акционер вправе в течение 45 дней после принятия решения органом акционерного общества предъявить требование о выкупе акций. Порядок выкупа акций определяется общими нормами акционерного законодательства.

В Законе об акционерных обществах предусматриваются следующие правила о порядке выкупа обществом акций по требованию акционеров. В ст. 76 сформулирована обязанность общества информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций; регламентируются порядок направления письменного требования акционеров о выкупе принадлежащих им акций и другие правила. Согласно п. 3 ст. 75 выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом), но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акции. Закон об акционерных обществах предусматривает также, что акции, выкупленные обществом, поступают в распоряжение акционерного общества. Они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Выкупленные акционерным обществом акции должны быть проданы не позднее одного года с момента их выкупа. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения выкупленных им акций.

Таким образом, нормы, определяющие порядок выкупа акционерным обществом размещенных им акций, кроме защиты прав акционеров направлены также и на обеспечение соответствия размера уставного капитала размеру чистых активов общества. Для акционерных инвестиционных фондов такие нормы имеют большое значение, поскольку финансовое состояние акционерного общества, баланс активов и пассивов, как объективное отражение этого состояния, предопределяют решение инвестора о принятии на себя риска инвестирования своих средств в акции соответствующего акционерного инвестиционного фонда Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Комментарий к ФЗ “Об инвестиционных фондах” (постатейный). Юр. Дом “Юстицинформ”, 2003.

Заключение

В заключение необходимо сделать следующие выводы.

1. Особенностью правового статуса акционерных инвестиционных фондов является то, что права инвесторов в отношении имущества, составляющего “имущество инвестиционного фонда”, обладают свойством оборотоспособности и удостоверяются ценными бумагами - акциями акционерного инвестиционного фонда.

2. Согласно п. 3 ст. 2 Закона об инвестиционных фондах акционерные инвестиционные фонды подчиняются действию Федерального закона “Об акционерных обществах” с учетом особенностей, установленных вышеназванным законом. Иными словами, в части регулирования деятельности акционерных инвестиционных фондов нормы Закона об акционерных обществах и нормы закона об инвестиционных фондах соотносятся как общие нормы и нормы специальные, при этом специальные нормы имеют преимущество перед общими (lex specialis derrogat lex generalis). Особенности в правовом режиме акционерных инвестиционных фондов по сравнению с обычными акционерными обществами проявляются, в частности:

- в установлении ограничений в отношении лиц, которые могут быть акционерами акционерного инвестиционного фонда См. п. 2 ст. 3 Закона об инвестиционных фондах, согласно которому не могут являться акционерами акционерного инвестиционного фонда специализированный депозитарий, регистратор, оценщик и аудитор, заключившие соответствующие договоры с таким фондом.;

- в установлении специфических требований в отношении режима имущества акционерного инвестиционного фонда, которые выражаются в выделении имущества, предназначенного для инвестирования и передачи его в доверительное управление управляющей компании (п.3 ст.3);

- в установлении запрета на осуществление эмиссии иных ценных бумаг кроме обыкновенных именных акций (п.1 ст.4), а также запрета размещения акций путем проведения закрытой подписки (ст.4);

- в установлении специфических требований к содержанию устава акционерного инвестиционного фонда, а также требование о необходимости инвестиционной декларации (п.1 ст.6);

- в установлении специальных требований в отношении порядка формирования органов управления акционерным инвестиционным фондом и их компетенции (ст.7, 8).

Установление таких специальных требований позволяет выделять акционерные инвестиционные фонды среди других акционерных обществ.

Список использованных источников

1. Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.) // Российская газета. 1993. 25 декабря. №237

2. Гражданский кодекс РФ. Часть 1. // СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301

3. ФЗ от 29 ноября 2001г. N156-ФЗ “Об инвестиционных фондах” (изм. от 29 июня 2004г.) // СЗ РФ. 2001. №4. Ст. 4562

4. ФЗ от 26 декабря 1995г. №208-ФЗ “Об акционерных обществах” (изм. от 6 апреля 2004г.) // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1

5. ФЗ от 2 декабря 1990г. №395-I “О банках и банковской деятельности” (изм. от 29 июля 2004г.) // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР от 6 декабря 1990г. №27. Ст. 357

6. ФЗ от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ “О государственной регистрации юридических лиц” // СЗ РФ. 2001. №33. Ст. 3431

7. ФЗ от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” (изм. от 23 декабря 2003г.) // СЗ РФ. 2001. №33. Ст. 3430

8. ФЗ от 5 марта 1999г. N 46-ФЗ “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг” // СЗ РФ. 1999. №10. Ст. 1163

9. Постановление Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N394 “Об утверждении Положения о лицензировании деятельности инвестиционных фондов” (изм. от 3 октября 2002г.) // СЗ РФ. 2002. №23. Ст. 2191

10. Указ Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 “О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий” // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. №42. Ст. 2370

11. Указ Президента РФ от 23 февраля 1998 г. N193 “О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов” // СЗ РФ. 1998. №9. Ст. 1097

12. Постановление ФКЦБ от 20 мая 1998 г. N 10 “Об утверждении Положения о лицензировании деятельности инвестиционных фондов” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 апреля 2003г. №4

13. Постановление ФКЦБ от 31 июля 2002 г. N 28/пс “Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 августа 2002г. №8

14. Постановление ФКЦБ от 21 марта 2002 года N 5/пс “О порядке расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов” // Вестник федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 30 апреля 2002г. №4

15. Постановление ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 31/пс “Об утверждении положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов" (изм. от 18 февраля 2004 г.) // Российская газета. 2002г. 8 октября. №190

16. Гинатулин А.Р. Паевые инвестиционные фонды как одна из форм привлечения инвестиций // Право и экономика. 2001. №6

17. Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М., 1983

18. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Комментарий к ФЗ “Об инвестиционных фондах” (постатейный). Юр. Дом “Юстицинформ”, 2003

19. Ерицян А.В. Чистые активы акционерных инвестиционных фондов // Законодательство и экономика. 2002. №7

20. Савицкий К.Л., Перцев А.П., Капитан М.Е. Инструментарий инвестора. М.: Инфра-М., 2000

Размещено на Allbest.ru