Размещено на http://www.allbest.ru/

Некоторые вопросы участия адвоката осужденного в уголовно-исполнительном судопроизводстве

Л.А. Пупышева,

С.П. Брыляков

Аннотации

Статья посвящена вопросам правового регулирования деятельности адвоката в производстве по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора (уголовно-исполнительном производстве). адвокат правовой приговор

Представлен вывод, что адвокат выполняет функцию защиты прав, свобод и законных интересов осужденного, обладая статусом защитника. Обращается внимание на несовершенство правовой регламентации правового положения адвоката осужденного, его прав и обязанностей, которое снижает эффективность его деятельности, превращает ее в формальное присутствие адвоката в судебном заседании.

В статье сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства в целях оптимизации правоприменительной практики в данной сфере.

Ключевые слова: исполнение приговора; уголовно-исполнительное производство; адвокат осужденного; защитник; осужденный; случаи обязательного участия защитника.

L. A. Pupysheva, S. P. Brylyakov

The article formulates proposals for the improvement of the current legislation to streamline law enforcement practice in this sphere.

Keywords: sentence; criminal enforcement proceedings; the lawyer of the convict; the defense lawyer; the convict; the cases of obligatory participation of the defender.

В процессе рассмотрения и разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора, право на получение квалифицированной юридической помощи, гарантированное действующим российским законодательством, а также общепризнанными принципами и нормами международного права, крайне редко используется осужденными ввиду отсутствия механизма реализации.

При этом проведенное исследование правоприменительной практики позволило сделать вывод о потребности осужденного в реализации права на защиту своих прав и интересов, в том числе с помощью адвоката.

Следует оговориться, что используемый в статье термин "уголовно-исполнительное судопроизводство" используется в науке уголовного процесса для характеристики производства, предусмотренного гл. 47 УПК РФ.

Правовым основанием для участия адвоката в производстве по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора, являются положения уголовно-процессуального законодательства (п. 9 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, ч. 4 ст. 399 УПК РФ), а также положения Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" (п. 9 ч. 2 ст. 2 данного федерального закона).

Положительное решение вопроса о наделении осужденного возможностью пользоваться услугами профессионального юриста - адвоката - является адекватным отражением тенденции совершенствования правового положения личности в уголовном в уголовном процессе [5, с. 64].

Необходимость участия адвокатов в уголовно-исполнительном судопроизводстве обусловлена прежде всего тем, что в современных условиях адвокатура является институтом, специально созданным и наилучшим образом приспособленным к осуществлению правозащитной деятельности [5, с. 3-11].

Однако несмотря на законодательное закрепление, практическая реализация данного права крайне затруднена, а полномочия адвоката осужденного с точки зрения их правовой регламентации, по выражению А.Ф. Кони, нуждается в "законодательном врачевании".

Исследуя обозначенную проблему, большинство процессуалистов сходятся во мнении, что полномочия данного участника уголовного судопроизводства необходимо определить как полномочия защитника и существенно расширить.

При этом в данном случае адвокат должен являться участником процесса, в наибольшей степени обеспечивающим выполнение задач, стоящих перед защитником в уголовном процессе, и как следствие, гарантирующим право осужденного на получение квалифицированной юридической помощи.

Безусловно, для этого участвующий в уголовно-исполнительном производстве адвокат должен быть самостоятельным и независимым участником процесса, занимающим активную позицию.

Обеспечение независимости адвокатской деятельности в уголовно-исполнительном производстве, заключающейся в запрете вмешательства в профессиональную деятельность защитника учреждений и органов, исполняющих наказания, прокурора и других представителей органов государственной власти, оказание в отдельных случаях содействия в реализации адвокатом-защитником своих полномочий - обязанность государства.

Прежде чем перейти к определению полномочий и функций адвоката в данном производстве, обратимся к проблеме наименования процессуального статуса адвоката, с помощью которого осужденный может реализовывать свои права.

Понятие адвоката дается в ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации": адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

Согласно ч. 1 ст. 1 упомянутого закона адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими в установленном законом порядке статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Учитывая данное определение понятия адвокатской деятельности, необходимо отметить, что адвокат - это не наименование уголовно-процессуального статуса участника уголовного судопроизводства. Употребление словосочетания "процессуальный статус адвоката" видится нам некорректным.

Будучи сторонником позиции "нет уголовного преследования, нет и защиты", Ю.К. Якимович отмечал, что, во-первых, понятия адвоката и защитника не могут в уголовном процессе отождествляться, во-вторых, адвокат, защищающий интересы лиц в дополнительных производствах (например, лиц, в отношении которых рассматривается вопрос об условно-досрочном освобождении), также именуется адвокатом, но процессуальное положение его отличается от адвоката свидетеля и приближено к процессуальному статусу защитника обвиняемого [12, с. 80-84].

А.С. Червоткин по этому поводу указывает: "Закон не случайно не называет его защитником, поскольку в данной процедуре рассматривается не предъявленное лицу обвинение, профессиональная помощь в защите от которого должна быть обеспечена государством. Обязанность государственных органов в данном случае заключается в разъяснении осужденному права пользоваться услугами адвоката в рамках реализации предусмотренного ст. 48 Конституции РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи" [10, с. 131-138].

Д.Т. Арабули полагает, что использование термина "адвокат" в ст. 399 УПК РФ было целесообразным, так как, во-первых, обвинение подтверждено доказательствами, ввиду чего отсутствует уголовное преследование, а во-вторых, вопросы, связанные с исполнением приговора, судья решает единолично в судебном заседании, поэтому введение в текст указанной статьи термина "защитник" привело к неоднозначному толкованию и сложности в определении круга лиц, с помощью которых осужденный мог осуществлять свои права. Таким образом, только адвокат может быть допущен к участию в деле вне зависимости оттого, каким судом был постановлен приговор [2, с. 95].

Позволим себе не согласиться с приведенными позициями, отметив несколько моментов. Во-первых, наличие у государственных органов и их представителей, являющихся властными субъектами уголовного судопроизводства, обязанности разъяснять процессуальные права всегда корреспондирует с обязанностью создать условия для их реализации и обеспечения. Во-вторых, УПК РФ прямо устанавливает, что в качестве защитников допускаются адвокаты, за исключением производства по уголовным делам у мирового судьи (ч. 2 ст. 49 УПК РФ). Кроме того, термином "защитник" применительно к производству по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора, активно оперируют в своих решениях Конституционный Суд РФ и Верховный Суд РФ.

Определение полномочий адвоката невозможно без решения вопроса об уголовно-процессуальных функциях, выполняемых им в данном производстве.

Понятие уголовно-процессуальных функций относится к числу исходных понятий уголовного процесса. Традиционно под ними понимаются главные направления уголовно-процессуальной деятельности, осуществляемые субъектами уголовного процесса [9, с. 28].

Следует отметить, что содержание уголовно-процессуальных функций различается на тех или иных этапах (стадиях) уголовного судопроизводства. При этом вопрос об основных направлениях деятельности участников уголовного процесса на завершающей стадии уголовного процесса - стадии исполнения приговора - является малоизученным и нуждается в дальнейшей теоретической разработке. Это связано с тем, что уголовное дело разрешено по существу, вопрос о виновности лица решен, приговор суда вступил в законную силу и обращен к исполнению. В связи с этим речь об осуществлении функций уголовного преследования (подозрения, обвинения) и защиты от него, равно как о рассмотрении и разрешении уголовного дела по существу, вестись не может. Применить классическую классификацию уголовно-процессуальных функций к данному производству нельзя.

При этом, безусловно, в ходе уголовно-исполнительного судопроизводства между его участниками возникают и реализуются уголовно-процессуальные отношения. Субъекты данного производства являются участниками уголовного процесса, обладают уголовно-процессуальным статусом. Их законная деятельность не может осуществляться вне установленной законом уголовно-процессуальной формы.

В производстве по уголовному делу адвокат, обладающий процессуальным статусом защитника, выполняет функцию защиты от подозрения, обвинения, осуждения, отстаивая интересы потерпевшего, адвокат - представитель потерпевшего - участвует в реализации функции обвинения. Определение уголовно-процессуальных функций, осуществляемых адвокатом осужденного в стадии исполнения приговора, вызывает особую сложность.

Полагаем, что в целом функцию адвоката здесь необходимо определять исходя из конституционных норм и положений Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" как оказание квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве с целью защиты прав, свобод и законных интересов доверителя.

Независимо от того, в какой стадии уголовного судопроизводства участвует адвокат, чьи интересы он отстаивает, указанная функция для него является определяющей и неизменной. Меняется объем процессуальных полномочий, меняется наименование процессуального статуса (защитник, представитель потерпевшего и др.), меняется уголовно-процессуальный интерес доверителя, но функция остается все та же - функция оказания квалифицированной юридической помощи в ходе уголовного судопроизводства. Она объективно отражает предназначение адвокатуры в современной России.

Деятельность адвоката-защитника направлена на отстаивание имеющихся у осужденного прав, свобод и законных интересов, недопущение их незаконного и необоснованного ущемления или нарушения.

Уголовно-процессуальное законодательство обоснованно делает акцент на реализации адвокатом процессуального статуса защитника и определяет его как участника со стороны защиты, который осуществляет защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающего им юридическую помощь в производстве по уголовному делу. При этом, на наш взгляд, определение понятия защитника, сформулированное законодателем в ч. 1 ст. 49 УПК РФ, не лишено недостатков. Думается, что исходя из содержания п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, в соответствии с которым защитник участвует в уголовном деле с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, более корректно в данном случае вместо "уголовное дело" употреблять "уголовное судо-производство".

Выскажем свою позицию относительно практической значимости решения вопроса о выполняемых функциях и процессуальном статусе адвоката в производстве по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора. И, учитывая неопределенность уголовно-процессуального статуса данного участника, обратим внимание на то, что речь идет не только о наименовании уголовно-процессуального статуса, но и о его содержании (в первую очередь правах и обязанностях). Полагаем, что адвокат, с помощью которого осужденный может реализовывать свои права (ч. 4 ст. 399 УПК РФ), должен обладать статусом защитника. На наш взгляд, наделение адвоката осужденного статусом защитника, позволит:

- во-первых, привести уголовно-процессуальное законодательство в соответствие с правовыми позициями высших судебных инстанций, в соответствии с которыми право на защиту должно гарантироваться и обеспечиваться на всех без исключения стадиях уголовного судопроизводства;

- во-вторых, обеспечить реализацию принципов уголовного процесса в стадии исполнения приговора;

- в-третьих, устранить несогласованность норм внутри уголовно-процессуального закона, так как в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

- в-четвертых, установить гарантии осуществления права осужденного в судебном производстве по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора, конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, а также права за защиту своих прав, свобод и законных интересов.

Анализируя судебные решения, принятые судами по результатам рассмотрения и разрешения в судебном заседании вопросов, связанных с исполнением приговора, можно сделать вывод о формальном участии адвокатов осужденных.

Кроме того, ненадлежащее правовое регулирование статуса адвоката осужденного в рассматриваемом производстве, а также отсутствие законодательно закрепленной обязанности властных субъектов уголовного судопроизводства обеспечивать его участие в судебном заседании приводит к тому, что в некоторых постановлениях суда, выносимых в порядке ст. 399 УПК РФ, встречаются такие формулировки: "защитник, с учетом мнения осужденного, оставил разрешение представления на усмотрение суда" (выделено нами).

Полагаем, что недопустимым в данном случае является бездействие суда на фактический отказ от принятой защиты и принятие им такой позиции адвоката-защитника по делу. Думается, что при возникновении таких случаев в судебном заседании председательствующий должен предупредить адвоката о недопустимости таких действий при осуществлении защиты прав своего доверителя. О каждом подобном случае судом должно быть вынесено частное постановление с тем, чтобы уведомить об этом соответствующую адвокатскую палату. Адвокатская палата должна возбудить в отношении адвоката дисциплинарное производство и применить необходимые меры воздействия.

Формальность участия адвокатов в уголовно-исполнительном судопроизводстве, а также формальное осуществление ими своих профессиональных обязанностей по защите прав и интересов доверителя подтверждается также тем, что в большинстве постановлений суда, вынесенных по представлениям уголовно-исполнительных инспекций, содержится подробное описание доводов представителя учреждения, исполняющего наказания (которое в большинстве случаев совпадает с текстом самих представлений), крайне редко указываются обстоятельства, на которые ссылается сам осужденный и его адвокат. В лучшем случае, в решении суд указывает: "осужденный в судебном заседании высказал возражения", "адвокат-защитник осужденного высказал возражения". Какие это возражения, на что ссылаются осужденный и адвокат, отстаивая возможность и необходимость сохранения без изменений правоограничений, установленных в приговоре, остается неясным.

В подобной ситуации оценивать законность, обоснованность и мотивированность принятых судебных решений не представляется возможным. При этом указанные требования, включая обоснованность и мотивированность, распространяются на все уголовно-процессуальные решения (ч. 4 ст. 7 УПК РФ) без каких-либо исключений.

При этом Верховный Суд РФ обращает особое внимание судов на указанное обстоятельство. Так, в новой редакции п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 "О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания" указано, что решение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным, содержать подробное обоснование выводов, к которым суд пришел в результате рассмотрения ходатайства об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания либо ходатайства или представления о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания. В случае отказа в удовлетворении ходатайства или представления в решении суда должны быть указаны конкретные фактические обстоятельства, исключающие возможность условно-досрочного освобождения или замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Выводы о наличии таких обстоятельств не могут быть основаны на сведениях, не проверенных в судебном заседании.

Думается, что приведенная правовая позиция Верховного Суда вряд ли ограничивается производством по делам об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания и замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания и может быть применена при рассмотрении и разрешении любых вопросов, указанных в ст. 397 УПК РФ.

Вопрос о полномочиях адвоката в обеспечении прав, свобод и законных интересов доверителя в лице осужденного в производстве, предусмотренном гл. 47 УПК РФ, не может быть рассмотрен в отрыве от понятия защиты в уголовном судопроизводстве, поскольку проблема определения процессуального статуса адвоката на данном этапе судопроизводства прежде всего связана с решением вопроса о содержании уголовно-процессуальной защиты.

Некоторые ученые-процессуалисты не ограничивают защиту противостоянием обвинению в совершении преступления и отражением интересов лиц, вовлекаемых в сферу уголовного судопроизводства по уголовным делам, выделяя функцию защиты от обвинения и функцию охраны прав всех других участников уголовного судопроизводства, объединяя их общим названием функции защиты личного процессуального интереса [5, с. 89].

Мы разделяем точку зрения, согласно которой защита - это процессуальная деятельность, противостоящая не только обвинению, но и представляющая собой отстаивание и других законных интересов в любой стадии процесса [3]. В связи с этим полагаем, что адвокат, участвующий в рассмотрении и разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, должен выступать в качестве защитника.

Определение полномочий адвоката, с помощью которого осужденный осуществляет свои права в уголовно-исполнительном судопроизводстве, невозможно без определения момента его вступления в рассмотрение и разрешение вопросов, связанных с исполнением приговора.

При решении данного вопроса следует исходить из правых позиций Верховного Суда РФ и Конституционного Суда РФ, в соответствии с которыми право на защиту должно реально обеспечиваться с момента потенциально возможного ограничения прав, свобод и законных интересов лица, вовлеченного в уголовное судопроизводство.

Сложность определения момента вступления адвоката в производство по рассмотрению и разрешению вопросов, связанных с исполнением приговора, усугубляется тем, что действующее уголовно-процессуальное законодательство не определяет его этапов.

На наш взгляд, уведомление заинтересованных субъектов о намерении вступить в производство по исполнению приговора должно стать именно тем моментом, когда указанная деятельность приобретает уголовно-процессуальный характер (его необходимо рассматривать как ее начало), и тем моментом, с которого в производство может вступить адвокат (защитник) осужденного.

В случае, когда инициатором уголовно-процессуальной деятельности является осужденный, наряду с уведомлением администрации учреждения или органа, исполняющего наказание, о намерении вступить в производство, осужденным должно быть озвучено намерение воспользоваться правом на получение квалифицированной помощи (если таковое существует). Если речь идет об осужденном, отбывающим наказание в виде лишения свободы, одновременно с этим осужденному надлежит высказать просьбу о предоставлении свидания с адвокатом.

Однако это не должно лишать осужденного возможности реализовать право на получение квалифицированной юридической помощи на протяжении всего досудебного этапа подготовки материалов.

Если производство инициируется учреждением или органом, исполняющим наказание, и связано с возможностью существенного ухудшения правового положения осужденного (намерение администрации перевести осужденного в исправительное учреждение с болмьшим количеством правоограничений, продлить испытательный срок, отметить условное осуждение или отсрочку отбывания наказания), то на них законом должны быть возложены обязанности по уведомлению осужденного о намерении обратиться в суд с представлением; разъяснению возникшего

у осужденного процессуального статуса, т. е. содержания процессуальных прав и обязанностей, особенностей их реализации.

Особо должны оговариваться способы получения квалифицированной юридической помощи: получить от адвоката (других компетентных лиц) консультации либо воспользоваться услугами адвоката-защитника.

Очевидно, что способы реализации права на защиту и квалифицированную юридическую помощь осужденными, находящимися в условиях изоляции от общества, имеют свои особенности и существенно отличаются от тех, которыми могут воспользоваться лица, находящиеся на свободе.

Право осужденного на получение квалифицированной юридической помощи установлено ч. 8 ст. 12 УИК РФ и названо в числе его основных прав. Согласно ч. 4 ст. 89 УИК РФ для получения юридической помощи осужденным предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, без ограничения их числа продолжительностью до четырех часов. Кроме того, по заявлению осужденного свидания с адвокатом предоставляются наедине, вне пределов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания.

В процессе свидания с адвокатом осужденный, изложив свои намерения (обратиться в суд с ходатайством об условно-досрочном освобождении, о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, об изменении вида исправительного учреждения, возражать против позиции администрации исправительного учреждения о необходимости увеличения правоограничений), может получить от адвоката всю необходимую информацию об имеющихся у него правах, способах их реализации и т. д.

Если осужденный изъявил желание воспользоваться услугами адвоката в качестве своего защитника в уголовно-исполнительном судопроизводстве, то после заключения договора об оказании соответствующих услуг адвокат приобретает статус защитника.

Гарантиями обеспечения и осуществления права на защиту от уголовного преследования является законодательно установленные случаи обязательного участия защитника (ст. 51 УПК РФ).

Полагаем, что для обеспечения прав, свобод и законных интересов осужденного в процессе рассмотрения и разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора, в УПК РФ также необходимо закрепить случаи обязательного участия защитника осужденного.

В данном случае участие адвоката осужденного при рассмотрении и разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, должно быть обязательным во всех случаях, кроме тех, когда осужденный сам отказался от него.

Кроме того, такими случаями, на наш взгляд, должны стать:

1) возможность существенного ухудшения правового положения

2) осужденного;

3) несовершеннолетний возраст осужденного, в отношении которого рассматривается и разрешается вопрос, связанный с исполнением приговора;

4) физические и психические особенности (недостатки) осужденного, в отношении которого рассматривается и разрешается вопрос, связанный с исполнением приговора, препятствующие осужденному самостоятельно осуществлять защиту (отстаивание) своих прав, свобод и законных интересов.

На необходимость законодательного закрепления случаев обязательного участия адвоката в производстве по делам об исполнении приговора обращалось внимание еще в советской уголовно-процессуальной науке. Особо ценной в этой связи представляется позиция В.В. Николюка, который придерживается ее и сегодня [7; 8].

Определение полномочий адвоката в производстве, урегулированном гл. 47 УПК РФ, должно основываться на базовых положениях Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", содержащего общую норму, определяющую полномочия адвоката (ст. 6), механизм реализации которой определен в отраслевом законодательстве. Так, ч. 1 ст. 6 данного закона устанавливает, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в ч. 2 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" указано, что оказывая юридическую помощь, адвокат дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера.

Права адвоката определены ч. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", в соответствии с которой адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций; причем указанные органы и организации в установленном порядке обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их копии;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской

4) Федерации;

5) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

6) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

7) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

8) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Наряду с правами, Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" устанавливаются пределы их осуществления. Так, адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием

6) последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

7) отказаться от принятой на себя защиты.

Важным законодательным установлением является запрет на негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

Анализ правоприменительной практики показал, что основными способами собирания адвокатом (защитником) осужденного необходимой информации являются: изучение личного дела осужденного; проведение бесед с осужденным; проведение бесед с сотрудниками исправительного учреждения (социальным работником, начальником отряда); проведение бесед с близкими родственниками осужденного; направление запросов; обращение в суд с ходатайством об оказании содействия в собирании дополнительных сведений.

Следует отметить, что использование указанных способов осуществляется не в равной мере. Наиболее часто применяемыми способами собирания адвокатом необходимой информации и данных являются беседа с осужденным и изучение его личного дела. Остальные способы применяются крайне редко.

В случае, когда осужденный вовлекается в уголовно-исполнительное судопроизводство в принудительном порядке - в силу подачи в суд учреждением или органом, исполняющим наказание, либо иным компетентным органом, соответствующего представления и желает осуществлять свои права с помощью адвоката, они оба (осужденный и его адвокат) должны располагать достаточным количеством времени для подготовки к судебному заседанию, сбора необходимой для отстаивания своей позиции информации.

Изучив практику участия адвокатов в данном производстве, мы пришли к выводу о том, что даже в случае, когда осужденный реализует свое право на защиту и право на получение квалифицированной юридической помощи, он использует их не в полной мере. Причина подобной ситуации видится нам в отсутствии законодательно установленного механизма и условий их реализации. Так, например, далеко не во всех случаях участия адвоката в данном производстве ему предоставлялось свидание с осужденным, что является недопустимым.

С учетом положений Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" и норм уголовно-процессуального законодательства полагаем, что адвокат-защитник осужденного для сбора информации, необходимой для доказывания своей позиции в суде, должен иметь право:

1) знакомиться с личным делом осужденного, снимать с него копии, делать выписки;

2) знакомиться с документацией учреждения или органа, исполняющего наказание, выписками и копиями из которой подтверждаются обстоятельства, подлежащие доказыванию по делам о разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора. Например, с дневниками индивидуальной воспитательной работы с осужденными, планами воспитательной работы с осужденными; приказами и распоряжениями (о трудоустройстве осужденных, зачислении осужденных в учебные заведения); финансовой документацией; медицинскими документами (медицинская карта осужденного); различными графиками и т. д. Кроме того, снимать копии, делать выписки из данной документации;

3) по собственной инициативе ходатайствовать о проведении психологического обследования осужденного;

4) проводить опросы сотрудников исправительного учреждения;

5) проводить опросы других

6) осужденных;

7) направлять запросы должностным лицам, органам государственной власти и местного самоуправления, а также в организации;

8) беседовать с потерпевшим, близкими родственниками осужденного.

Согласно позитивным, на наш взгляд, законодательным изменениям в процессуальном порядке производства, регламентированного гл. 47 УПК РФ, при наличии ходатайства осужденного об участии в судебном заседании суд обязан обеспечить его непосредственное участие в судебном заседании либо предоставить возможность изложить свою позицию путем использования систем видеоконференцсвязи.

Верховным Судом РФ судам рекомендовано в целях усиления воспитательного воздействия на других осужденных рассмотрение ходатайств осужденных, их адвокатов и законных представителей об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания и представлений администрации учреждений, органа, исполняющего наказание, о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания производить судебные заседания с выездом в учреждения, исполняющие наказание.

Проведенное нами исследование показало, что весьма небольшое количество из них имеют техническую возможность обеспечить осужденному возможность изложить суду свою позицию с использованием систем видеоконференцсвязи. Вместе с тем следует отметить положительную динамику количества выездных судебных заседаний в Сибирском федеральном округе.

Если предположить, что судебное заседание проводится не в исправительном учреждении, и судом не могут быть обеспечены ни непосредственное участие осужденного в судебном заседании, ни возможность изложить свою позицию путем использования систем видеоконференцсвязи, но осужденный подал ходатайство о своем участии, то каким образом обеспечить осужденному возможность реализовать предоставленное законом право? Представляется, что оптимальным решением указанной проблемы будет участие в данном судебном заседании адвоката осужденного, его близкого родственника с целью представления его интересов. К сожалению, мы не встречали подобной практики.

Подводя итог обозначенным в статье вопросам участия адвоката в уголовно-исполнительном судопроизводстве, обозначим некоторые результаты исследования судебной практики рассмотрения и разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора:

1) суды стремятся обеспечить участие адвоката в каждом судебном заседании, когда вопрос, связанный с исполнением приговора, рассматривается и разрешается по представлению

2) уголовно-исполнительной инспекции и направлен на ухудшение правового положения осужденного, но мало обеспечить формальное участие, поскольку адвокат-защитник должен иметь реальную возможность доказывать в судебном заседании обстоятельства, служащие основанием улучшения правового положения осужденного, а также опровергать доводы в пользу его ухудшения [11];

3) в судебных постановлениях адвокат осужденного именуется, как правило, либо "защитник", либо "адвокат-защитник", реже - адвокат;

4) несмотря на участие в судебном заседании, деятельность адвоката не наполнена соответствующим содержанием; надлежащей защиты прав, свобод и законных интересов доверителя (осужденного) адвокатом не осуществляется;

5) большинство решений суда не отвечают критериям обоснованности и мотивированности, в них не отражается деятельность адвоката в судебном заседании;

6) чаще всего адвокат знакомится с доверителем непосредственно перед судебным заседанием;

7) адвокат, как правило, предварительно не знакомится с рассматриваемыми судом материалами.

Литература

1. Адаменко, В.Д. Сущность и предмет защиты обвиняемого. - Томск, 1983.

2. Арабули, Д.Т. Теоретические и практические основы регулирования процессуального положения и деятельности адвоката -- нового участника уголовного

3. судопроизводства. - СПб.; Челябинск, 2006.

4. Беседин, А.В. Защита в стадии исполнения приговора: автореф. дис. … канд. юрид. наук. - Воронеж, 1996.

5. Воронин, О.В. О защите в стадии исполнения приговора // Вестник Томского государственного университета. - 2011. - № 2.

6. Выдря, М.М. Функция защиты в советском уголовном процессе // Сов. государство и право. - 1978. - № 1.

7. Гаврилов, С.Н. Актуальные вопросы организации адвокатуры и участия защитника в уголовном процессе России: автореф. дис. … канд. юрид. наук. - М., 1998.

8. Николюк, В.В. Заключение под стражу осужденного, скрывшегося в целях уклонения от отбывания наказания: доктрина, законодательная конструкция, толкование и проблемы практического применения: монография. - Орел: ОрЮИ МВД России имени В.В. Лукьянова, 2015.

9. Николюк, В.В. Уголовно-исполнительное судопроизводство в СССР : дис. …

10. д-ра юрид. наук. - М., 1990.

11. Уголовный процесс: учебник для вузов / под ред. Б.Б. Булатова, А.М. Баранова. - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт, 2013.

12. Червоткин, А.С. Проблемы судебной практики рассмотрения ходатайств об условно-досрочном освобождении лиц, отбывающих лишение свободы // Уголовное право. - 2015.

13. Шабалина, Л.А. Обеспечение прав, свобод и законных интересов осужденного при рассмотрении и разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора: дис. … канд. юрид. наук. - Владимир, 2012.

14. Якимович, Ю.К. Участие адвоката в уголовном процессе // Уголовная юстиция. - 2015. - № 1 (5).

Размещено на Allbest.ru