Договор коммерческой концессии в российском гражданском праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

договор коммерческий концессия

Договор коммерческой концессии в российском гражданском праве - сравнительно новое явление. Нормативно-правовое регулирование отношений франчайзинга стало активно применяться в России только после принятия второй части Гражданского кодекса.

Высокая популярность франчайзинга за рубежом основана не только на более эффективном развитии крупных предприятий. Успешное применение франчайзинговых систем объясняется также предоставлением малому и среднему бизнесу возможностей организации собственного дела в качестве франчайзи какой-либо популярной торговой марки.

Роль договора коммерческой концессии заключается в том, что он выступает одной из форм завоевания товарных рынков крупными компаниями-правообладателями. Кроме того, применение коммерческой концессии позволяет избавить правообладателя от непроизводственных расходов. При этом правообладатель сохраняет за собой контроль за распространением товаров, работ и услуг под своей торговой маркой. Подобная схема взаимодействия позволяет правообладателю в сжатые сроки создавать разветвленные сети, повышать эффективность бизнеса.

Все большее распространение в России получают отношения франчайзинга, а для их регламентации стороны заключают соответствующие договоры - договоры коммерческой концессии. И, если учесть, что законодательная база, регулирующая отношения франчайзинга, сформировалась сравнительно недавно и очень часто подвергается изменениям, можно говорить о ее недостаточной проработанности.

Между тем, эффективное законодательство о коммерческой концессии в России имеет большое значение для развития страны в целом, для улучшения инвестиционного климата, и, в конечном счете, для ускорения темпов роста общественного благосостояния, чем и обусловлена актуальность темы курсовой работы.

Объект исследования: особенности правового регулирования отношений франчайзинга в гражданском праве РФ.

Предмет исследования: договор коммерческой концессии (франчайзинга) по ГК РФ.

Цель исследования: дать правовую характеристику договора коммерческой концессии (франчайзинга) в ГК РФ.

Задачи исследования:

- изучить понятие договора коммерческой концессии, определить отличия от смежных видов договоров;

- охарактеризовать элементы договора коммерческой концессии;

- описать права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии;

- изучить ответственность по договору коммерческой концессии;

- описать порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии.

Теоретической базой исследования послужили труды Стародумовой С. Ю., Петрова A. M., Ершова Н. Н., Гришаева С. П., Крыловой Е. А., Кондратьевой Е. А. и других.

Нормативно-правовая база исследования включала:

- Конституцию РФ;

- Гражданский кодекс Российской Федерации.

Методология исследования: изучение, анализ литературы по теме исследования, сравнительно-правовой анализ, обобщение.

Глава 1. Понятие договора коммерческой концессии и его элементы

1.1 Понятие договора коммерческой концессии. Отличия от смежных видов договоров

В Российской Федерации после вступления в силу второй части ГК РФ договор коммерческой концессии (или франчайзинга) стал самостоятельным видом договора, обладающим чертами, которые отличают его от других гражданско-правовых договоров.

Франчайзинг - это такой способ организации бизнеса, который предполагает создание широкой сети предприятий, имеющих единую торговую марку. Данная сеть позволяет объединить множество предпринимателей, которые соблюдают одинаковые условия, придерживаются единого стиля, одних и тех же форм реализации товаров и методов оказания услуг Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 4..

Появление и, соответственно, развитие франчайзинговых отношений (в глобальном масштабе) следует относить к середине ХХ в. Е. А. Суханов уточняет, что становление франчайзинговых отношений происходило в XIX веке в США. В целом, научное сообщество также придерживается мнения, что отношения, опосредующие передачу комплекса исключительных прав от правообладателя иному лицу, получили развитие в промежутке с XIX до начала XX в. Особенно ярко это иллюстрируется на примерах компаний «Зингер» и «Дженерал Моторс» Сюняев И. Р. История становления института коммерческой концессии // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 11. - С. 166..

Эти компании начали активно использовать дистрибьюторов (то, что до них никто не делал). В случае с компанией «Зингер» производитель был заинтересован в реализации и обслуживании швейных машин, однако создать собственную разветвленную сеть торговых представителей и сервисных центров для него было проблематичным. Поэтому руководство компании «Зингер» решилось на следующий шаг: предоставление существенной скидки на покупку швейных машин дистрибьюторам при условии сервисного обслуживания последними таких машин на определенной территории США. Так появилась франчайзинговая система, при которой у независимых компаний появилось исключительное право реализовывать и осуществлять сервисное обслуживание швейных машин на определенной территории.

Подобную систему использовал и такой гигант автомобилестроения, как «Дженерал Моторс». Для сбыта своей продукции компания привлекала независимые организации, которые брали на себя обязательство не продавать автомобили иных производителей, причем реализация продукции была возможна лишь на определенной территории, которую определил производитель для каждой из организаций.

Экономическая суть франчайзинга заключается в расширении коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю: права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Если обратиться к отечественной истории, а точнее к советскому ее периоду, то следует отметить, что коммерческой концессии как договорной конструкции тогда не существовало. Это вызвано рядом объективных причин, так как ни дореволюционное, ни социалистическое право не рассматривало возможность развития предпринимательских отношений подобным образом. Новый виток развития современного российского гражданского законодательства произошел в 1996 г., когда в ГК РФ была включена глава 54, содержащая положения о договоре коммерческой концессии Сюняев И. Р. История становления института коммерческой концессии // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 11. - С. 167..

Хотя договор коммерческой концессии был урегулирован в российском гражданском законодательстве только с принятием части второй нового ГК РФ, на практике он применялся и ранее: при развертывании ресторанов быстрого питания («Макдоналдс», «Пицца Хат» и пр.), фотоателье («Кодак», «Фуджифильм» и пр.). Коммерческая концессия наиболее часто применяется в сфере общественного питания, обслуживания, торговли и, как правило, нацелена на удовлетворение потребностей широких слоев потребителей.

Согласно ч. 1 ст. 1027 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) - это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..

Передача имущественных прав по договору коммерческой концессии сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Стародумова С. Ю. и Джибабов М. Р. отмечают, что так же, как и в европейских аналогах, договор коммерческой концессии в российском правопорядке носит комплексный характер Стародумова С. Ю., Джибабов М. Р. О соотношении понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг» // Вопросы российского и международного права. - 2016. - № 8. - С. 76..

Следует отметить, что большинство авторов считают, что понятия «франчайзинг» и «коммерческая концессия» являются синонимами. Однако не все исследователи придерживаются подобной позиции, некоторые указывают на различия между ними. По мнению Е. В. Гелашвили, договор франчайзинга отличается от договора коммерческой концессии более широким комплексом прав, которые передаются по договору, к которым относятся использование охраняемой коммерческой информации и т.д. Также по договору франчайзинга правообладатель оказывает постоянную всестороннюю помощь пользователю при осуществлении им предпринимательской деятельности, в том числе и организационную. Действительно, в действующем Гражданском кодексе ничего не сказано насчет такой помощи, поэтому позицию данного автора нельзя не признать бесспорной Крылова Е. А., Бердегулова Л. А. Соотношение понятий договора франчайзинга и коммерческой концессии // Синергия Наук. - 2017. - № 13. - С. 345.

Договору коммерческой концессии как самостоятельному гражданско-правовому договору присуши определенные характерные черты (признаки), отличающие его от иных типов договорных обязательств:

- в качестве сторон договора (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.

- необходимым элементом предмета договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав;

- по договору пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту;

- принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, - осуществление предпринимательской деятельности как правообладателем, так и пользователем;

- значительной спецификой отличаются содержание договора, права и обязанности его сторон. Правообладатель должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг). Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя;

- несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права правообладателя;

- договор может включать условия о различного рода ограничениях деятельности пользователя Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 272-273..

Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двустороннеобязывающим, возмездным Гришаев С. П. Гражданское право: учебник. - М., 2018. - С. 586..

Значение коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) состоит в том, что данный договор является одной из форм завоевания товарных рынков крупными правообладателями - производителями товаров и услуг. Использование коммерческой концессии избавляет правообладателя от непроизводственных расходов, связанных с открытием филиалов, созданием новых юридических лиц, наймом и оплатой труда дополнительных работников. При этом правообладатель продолжает сохранять контроль за распространением пользователями товаров, работ и услуг под торговой маркой правообладателя. Такая схема взаимоотношений позволяет в довольно короткие сроки создавать разветвленные сечи бизнеса правообладателя.

Использование франчайзинга представляется полезным и для пользователя, поскольку выступление на рынке под известной торговой маркой правообладателя, а также помощь последнего в обучении работников и организации производства и реализации значительно снижает степень предпринимательского риска пользователя. Кроме того, в своей предпринимательской деятельности пользователь использует не только товарный знак, коммерческую информацию правообладателя, но и его деловую репутацию и коммерческий опыт. Все это способствует сокращению производственных затрат и значительному повышению эффективности капиталовложений.

Для третьих лиц (потребителей) организация работы производителей товаров, работ, услуг на условиях франчайзинга имеет то значение, что при этом обеспечивается соблюдение определенных стандартов, принятых в деятельности правообладателя, в результате чего рынок быстро насыщается высококачественными товарами, работами, услугами.

Таким образом, договор коммерческой концессии - это самостоятельный вид договора, который занимает свое особое место в системе договоров российского гражданского права.

1.2 Элементы договора коммерческой концессии

Элементами договора коммерческой концессии являются:

- его стороны - правообладатель и пользователь;

- предмет;

- цена;

- срок;

- форма;

- содержание Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 274..

Правообладатель - это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю Гришаев С. П. Гражданское право: учебник. - М., 2018. - С. 586.. Естественно, он должен быть надлежащим образом легитимирован как обладатель этих прав. Правообладатель должен быть коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Пользователь - лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией в момент заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550.. Пользователь является более слабой стороной договора, поскольку он, как правило, «менее профессионален» в той сфере деятельности, для которой ему нужен договор коммерческой концессии. К тому же правообладатель в большинстве случаев экономически мощнее пользователя. Поэтому в интересах пользователя установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя как при заключении договора, так и в процессе его исполнения (ст. 1033, 1034, 1035 ГК РФ и др.).

Поскольку и правообладатель, и пользователь являются специальными субъектами - предпринимателями, в договоре коммерческой концессии не могут участвовать некоммерческие организации и государство (государственные и муниципальные образования). Этот запрет распространяется и на те случаи, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательской деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 ГК РФ).

Единственным существенным условием договора коммерческой концессии является его предмет, под которым следует понимать предоставление права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 274..

Объектами коммерческой концессии могут выступать объекты интеллектуальной собственности, деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Исключительные права, входящие в такой комплекс, подразделяются на две группы - те, которые обязательно должны быть переданы по договору, и те, которые могут передаваться, а могут и не передаваться в пользование.

Редакция п. 1 ст. 1027 ГК РФ от 18 декабря 2006 г. принципиально изменила акцент в отношении того, какие исключительные права относятся к обязательно передаваемым по договору коммерческой концессии, а какие являются факультативными.

Если ранее обязательными являлись право на фирменное наименование, коммерческое обозначение или на охраняемую законом конфиденциальную информацию, а все остальные, включая права на товарный знак, знак обслуживания, - к факультативным, то с 1 января 2008 г. обязательным объектом, передаваемым по договору коммерческой концессии в пользование, является товарный знак (знак обслуживания), коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау) становятся факультативными объектами, а фирменное наименование вообще не может передаваться по данному виду договоров.

Товарный знак и знак обслуживания - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а также выполняемых ими работ и оказываемых ими услуг (ст. 1477 ГК РФ). В качестве товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.

Исключительное право на товарный так (знак обслуживания) возникает у его владельца на основании государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания), осуществляемой Федеральной службой по интеллектуальной собственности (Роспатентом).

В качестве объектов договора коммерческой концессии могут выступать также исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Исключительные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец удостоверяются патентом на изобретение, патентом на полезную модель, патентом на промышленный образец.

В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Таким образом, вопрос цены договора должен решаться сторонами. В отличие от п. 1 ст. 614 ГК РФ, ст. 1030 ГК РФ не предусматривает последствия случаев, когда цена в договоре не определена.

Применение в этом случае п. 3 ст. 424 ГК РФ представляется возможным лишь со ссылкой на аналогию закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ), поскольку данная норма устанавливает правила лишь в части оплаты товаров, работ и услуг, а не прав пользования объектами интеллектуальной собственности.

Срок не является существенным условием договора коммерческой концессии и может устанавливаться или не устанавливаться сторонами (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом недействительности (ничтожности).

До 1 октября 2014 г. договоры коммерческой концессии подлежали государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). При несоблюдении этого требования договор считался ничтожным Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 279..

В настоящее время требование о государственной регистрации договора отменено, однако требуется государственная регистрация предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

В настоящее время сохраняет действие порядок регистрации договоров коммерческой концессии, установленный Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденным приказом Минобрнауки от 29 октября 2008 г. № 321, с учетом изменения объекта регистрации.

Хотя ГК РФ не содержит правило о том, что договор коммерческой концессии может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами, но с учетом положений вышеуказанного регламента использование иных способов заключения договоров исключается.

Содержание договора коммерческой концессии составляют права и обязанности сторон, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, к элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны - правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Глава 2. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в гражданском праве РФ

2.1 Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии

Права и обязанности сторон формируют содержание договора коммерческой концессии. При этом права и обязанности присутствуют и у правообладателя, и у пользователя.

В соответствии со ст. 1031 ГК РФ правообладатель (франчайзер) обязан:

- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии;

- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

- обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..

Петров А. М. более конкретен. Он отмечает, что согласно договору коммерческой концессии правообладатель (франчайзер) может передать пользователю (франчайзи) следующие права:

- вытекающие из принадлежащих правообладателю патентов, лицензионных договоров на использование изобретений, промышленных образцов и полезных моделей, защищенных охранными документами;

- на принадлежащие ему программы для ЭВМ и базы данных, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование программ для ЭВМ и баз данных;

- на принадлежащие топологии интегральных микросхем, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование топологии интегральных микросхем;

- на объекты авторского права и смежных прав, а также права, вытекающие из заключенных договоров на использование объектов этих прав;

- вытекающие из принадлежащих свидетельств на товарные знаки и права, вытекающие из лицензионных договоров на использование товарных знаков;

- другие права, охраняемые действующим законодательством Петров A. M. Договоры коммерческой деятельности. - М., 2015. - С. 177..

В соответствии с условиями договора коммерческой концессии правообладатель (франчайзер) также может передать пользователю (франчайзи) «ноу-хау», то есть коммерческую информацию, которая касается технологии ведения бизнеса, результаты маркетинговых исследований, базы данных и т.п. В общем смысле под «ноу-хау» понимается объем информации, имеющей практическое применение, но не оформленное патентом или другими аналогичными документами. «Ноу-хау» может содержать сведения, относящиеся к организации бизнеса, экономике и финансированию производства, маркетинговым исследованиям и коммерческим секретам.

Правообладатель (в соответствии со ст. 1034 ГК РФ) несет:

- субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;

- солидарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Как справедливо считают Иванов Г. Г. и Холин Е. С., вызывает определенное недоумение положение ст. 1034 ГК РФ о субсидиарной ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю. Пользователь, как правило, самостоятельное юридическое лицо, поэтому совершенно непонятно, почему ему законом разрешено перекладывать свою ответственность на правообладателя - этим создается лазейка для отправки потребителя по различным инстанциям, и размывается ответственность той стороны, которая реализовала товар Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 89..

Кондратьева Е. А. отмечает, что договор коммерческой концессии отличен тем, что правообладатель и пользователь принимают на себя особые обязанности, которые координируют их совместную деятельность, устанавливают порядок взаимодействия при ведении предпринимательской деятельности Кондратьева Е. А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2014. - № 3. - С. 49..

Особые обязанности правообладателя Кондратьева Е. А. предлагает подразделять на две группы:

- подлежащие обязательному исполнению правообладателем в силу прямого указания закона;

- подлежащие исполнению правообладателем, если иное не предусмотрено в договоре.

К обязательно исполняемым отнесены следующие обязанности:

- обязанность передачи пользователю технической и коммерческой документации, предоставления информации, необходимой для осуществления прав, предоставленных ему согласно договору;

- обязанность инструктирования пользователя, его работников по вопросам, которые связаны с осуществлением данных прав.

К обязанностям правообладателя, если это не изменено договором, отнесены следующие:

- обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования по договору;

- оказывать пользователю техническое, консультативное содействие на постоянной основе, в том числе содействие в обучении, повышении квалификации работников пользователя;

- проводить контроль качества товаров (услуг, работ), производимых (оказываемых, выполняемых) пользователем на основе договора Кондратьева Е. А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2014. - № 3. - С. 49..

В соответствии с требованиями ст. 1032 ГК РФ с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре коммерческой концессии образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

В соответствии со ст. 1033 ГК РФ договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..

Эти ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа либо иного заинтересованного лица, если они с учетом состояния соответствующего рынка, экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ничтожными являются условия, которые ограничивают права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел цены;

- пользователь вправе продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчиков), либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Среди прав пользователя следует особо отметить закрепленное в п. I ст. 1035 ГК РФ его преимущественное право перезаключить договор коммерческой концессии на новый срок. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок. При этом при заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение одного года со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии, по которым будут предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору.

В случае, если до истечения данного срока (один год) правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор и возместить понесенные им убытки (либо только возместить убытки). При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Как видно, ст. 1035 ГК РФ содержит явное ущемление прав правообладателя. Кроме того, по окончании срока договора может существенно измениться ситуация в экономике страны, мира.

В этой же статье (ст. 1035 ГК РФ) имеет место еще одно непонятное условие: правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок при условии, что в течение одного года со дня истечения срока этого договора он не будет заключать аналогичные договоры коммерческой концессии с другими лицами. Как видно, здесь имеет место явная дискриминация прав франчайзера (правообладателя). Поэтому многие иностранные предприниматели, сталкиваясь с незащищенностью бизнеса и невозможностью цивилизованно решать проблемы с пользователями, закрывают свои франчайзинговые программы, нанося ощутимый вред развитию франчайзинга в России Иванов Г. Г., Холин Е. С. Франчайзинг в торговле. - М., 2013. - С. 91..

Вторым специфическим правом пользователя является так называемее право «следования» - закрепленное ст. 1038 ГК РФ правило о сохранении договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон - переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Оба рассмотренных права схожи по своей природе с аналогичными правами арендатора, отраженными в ст.ст. 621 и 617 ГК РФ.

Таким образом, права и обязанности сторон договора коммерческой концессии составляют его содержание. При этом права и обязанности присутствуют и у правообладателя, и у пользователя. Особые обязанности правообладателя делятся на две группы: которые подлежат обязательному исполнению правообладателем в силу прямого указания закона и которые подлежат исполнению в том случае, если иное не предусмотрено в договоре. Кроме того, договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по нему, но при этом в Гражданском кодексе указано, что ничтожными являются условия, которые ограничивают определенные права сторон по договору коммерческой концессии.

2.2 Ответственность по договору коммерческой концессии. Порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии

Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550.. Впрочем, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено и ограничение ответственности.

Однако концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ) Собрание законодательства РФ, 1996, 29 января, № 5, Ст. 410; Собрание законодательства РФ, 2017. 11 декабря. № 50 (Часть III). Ст. 7550..

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами (см. ст. 469, 721 ГК РФ и др.). Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т. д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом).

Различия же в строгости ответственности правообладателя - субсидиарной или солидарной - связаны, по-видимому, с тем, что пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества. Ведь при простой продаже пользователь обычно имеет дело с товарами, которые произведены самим правообладателем - профессионалом в своей сфере. Что же касается работ (услуг), то применительно к ним инструкции правообладателя играют менее важную роль.

Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен, а если договор заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. В период действия договора он может быть изменен или досрочно прекращен (расторгнут).

В соответствии со ст. 1036 ГК РФ изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с общими правилами об изменении договоров (гл. 29 ГК РФ). Причем изменение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1028 ГК РФ. Следует отметить, что данное положение закона не в полной мере соответствует проведенной реформе объектов государственной регистрации в части отказа от регистрации сделок и перехода к регистрации прав по таким сделкам, скорее всего сохранение п. 2 ст. 1036 ГК РФ без изменений является технико-юридической ошибкой, которая должна быть устранена законодателем Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 280..

Возможность прекращения действия договора коммерческой концессии зависит от того, был он заключен на определенный срок или нет.

Согласно п. 1 ст. 1037 ГК РФ любая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

С октября 2011 г. закон предусматривает возможность для каждой из сторон договора коммерческой концессии, заключенного как на определенный срок, так и без указания срока его действия, во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладателю предоставлено право отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

- нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

- грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

- нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок Гришаев С. П. Гражданское право. - М., 2018. - С. 591..

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028 ГК РФ. Полагается, что здесь регистрации должно подлежать не расторжение договора, а прекращение прав пользователя Ершов Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2. - М., 2017. - С. 281..

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

Договор коммерческой концессии прекращается также при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, то в соответствии со ст. 1040 ГК РФ договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные п. 3 ст. 1037 и ст. 1039 ГК РФ.

Заключение

Договор коммерческой концессии является ярким примером координации экономической деятельности предпринимателей, осуществляемой в рамках закона через согласованные действия.

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) - это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии является двустороннеобязывающим, консенсуальным и возмездным.

К элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны - правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Существенными условиями договора коммерческой концессии являются: предмет договора (в состав передаваемого комплекса исключительных прав обязательно должно входить право на использование товарного знака, знака обслуживания), объем передаваемых прав, предпринимательская сфера деятельности пользователя (производство, сбыт, сервис) и вознаграждение. Но многие исследователи полагают, что только предмет договора является существенным условием.

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь.

Права и обязанности сторон формируют содержание договора коммерческой концессии. При этом права и обязанности присутствуют и у правообладателя, и у пользователя. Следует отметить положительную тенденцию улучшения правового положения правообладателя по договору коммерческой концессии в последние годы.

Изменение договора коммерческой концессии осуществляется в соответствии с общими правилами об изменении гражданско-правовых договоров. Причем изменение договора коммерческой концессии, как и его заключение, подлежит государственной регистрации. Расторжение договора коммерческой концессии в последние годы облегчено на законодательном уровне: предусмотрена возможность выплаты отступного.

Список использованных источников

договор коммерческий концессия

1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Российская газета. - 2009. - 21 января. - № 7; Собрание законодательства РФ. - 2014. - 4 августа. - № 31. - Ст. 4398.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 05.12.2017) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - 29 января. - № 5. - Ст. 410; Собрание законодательства РФ. - 2017. - 11 декабря. - № 50 (Часть III). - Ст. 7550.

3. Асмандияров, В. М. Гражданское право. Договорные обязательства: курс лекций / В. М. Асмандияров. - Вологда: ВИПЭ ФСИН России, 2015. - 213 с.

4. Гражданское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / [П. В. Алексий и др.]; под ред. М. М. Рассолова, П. В. Алексия, А. Н. Кузбагарова. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015. - 895 с.

5. Гришаев, С. П. Гражданское право: учебник / Отв. ред. С. П. Гришаев. - 3-e изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2018. - 688 с.

6. Ершов, Н. Н. Гражданское право: учебник в 2 т. Т. 2 / Под общ. ред. М. В. Карпычева, А. М. Хужина. - М.: ИНФРА-М, 2017. - 560 с.

7. Иванов, Г. Г. Франчайзинг в торговле: учебное пособие / Г. Г. Иванов, Е. С. Холин. - М.: ИД ФОРУМ: НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 104 с.

8. Кондратьева, Е. А. Одиннадцать особенностей договора коммерческой концессии / Е. А. Кондратьева // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. - 2014. - № 3. - С. 40-49.

9. Крылова, Е. А. Соотношение понятий договора франчайзинга и коммерческой концессии / Е. А. Крылова, Л. А. Бердегулова // Синергия Наук. - 2017. - № 13. - С. 343-346.

10. Петров, A. M. Договоры коммерческой деятельности: практическое пособие / А. М. Петров. - М.: КУРС: ИНФРА-М, 2015. - 396 с.

11. Попондопуло, В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник / В. Ф. Попондопуло. - 4-e изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2015. - 608 с.

12. Стародумова, С. Ю. О соотношении понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг» / С. Ю. Стародумова, М. Р. Джибабов // Вопросы российского и международного права. - 2016. - № 8. - С. 71-84.

13. Сюняев, И. Р. История становления института коммерческой концессии / И. Р. Сюняев // Общество: политика, экономика, право. - 2016. - № 11. - С. 166-168.

14. Толкачев, А. Н. Коммерческое право: учебное пособие / А. Н. Толкачев. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2014. - 360 с.

15. Юкша, Я. А. Гражданское право. Часть вторая: учебное пособие / Я. А. Юкша. - 4-е изд. - М.: ИНФРА-М, 2018. - 232 с.

Размещено на Allbest.ru