Нормативно-правовые аспекты договора аутсорсинга

Размещено на http://www.allbest.ru/

Нормативно-правовые аспекты договора аутсорсинга

В гражданском законодательстве отсутствует понятие договора аутсорсинга, в доктрине нет четкого понимания его правовой и экономической природы, отсутствует научная классификация договора аутсорсинга. В связи с этим, налицо необходимость создания целостной, научно обоснованной концепции, раскрывающей природу и сущность договора аутсорсинга как одного из востребованных на сегодняшний день инструментов построения отношений между участниками гражданского оборота.

Возможность заключения договора аутсорсинга базируется на п. п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ. Согласно этим нормам, во-первых, «стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами» [1]; во-вторых, «стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами» [1].

Термин «аутсорсинг» переводится с английского языка как «использование чужих / внешних ресурсов». Для определения сущности договора аутсорсинга, необходимо определить предмет данного вида договора. В ГК РФ предмет договора отнесен к существенным условиям, о чем свидетельствует ст. 432 ГК. Первостепенное значение данного условия объясняется тем, что в нем конкретизируются параметры предстоящего исполнения договорного обязательства.

Соответственно определенность условия о предмете договора необходима для оценки исполнения по договору как надлежащего или ненадлежащего. ГК не раскрывает понятия предмета договора в общих положениях о договоре. Более того, в части второй ГК РФ этот термин используется наравне с другим понятием - «объект договора».

Отсутствие в науке гражданского права определения предмета договора как юридической категории породило разночтение в понимании предмета договора. Д.И. Мейер утверждал, что «предметом договора всегда представляется право на чужое действие» [2, с.161]. М.И. Брагинский указывает, что «один из объединяющих признаков договоров заключается в том, что они могут иметь сложный предмет, включающий в себя как действия обязанных сторон, в том числе по передаче и принятию имущества (объект первого рода), так и само имущество (объект второго рода)» [3, c.6].

Таким образом, проведенный анализ понимания предмета договора вышеназванными учеными позволяет сделать вывод о том, что в гражданско-правовой науке отсутствует единое понимание предмета договора. Его верное определение имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение, так как позволяет определить сферу применения договора, комплекс прав и обязанностей его сторон, пределы их ответственности за нарушение договорных условий.

В специальной литературе высказывается мнение, согласно которому «предметом договора аутсорсинга является оказание услуг по одной или нескольким функциям организации (таким, как программное обеспечение, работа с кадрами и т.п.). При условии, что в штате организации может не быть собственного специалиста в этой области, его функции полностью передаются аутсорсеру»[4, с.49].

Предмет договора аутсорсинга имеет комплексное содержание и, как правило, включает в себя выполнение работ, оказание услуг, а в некоторых случаях и создание продукта. Следовательно, рассматриваемый договор содержит в себе элементы договора подряда, регулируемого нормами гл. 37 ГК РФ, элементы договора возмездного оказания услуг, предусмотренного гл. 39 ГК РФ, и наряду с этим он может содержать элементы некоторых других договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных ГК РФ.

Значительное место исследованию договора аутсорсинга уделено в трудах А. Нуртдиновой. Она считает, что «аутсорсинг - особая организация производственной (или иной) деятельности, которая основана на специфическом разделении труда, при этом за пределы компании выводится выполнение некоторых вспомогательных трудовых функций (уборка помещений, проведение ремонтных работ, компьютерное обслуживание, маркетинг, охрана, юридическое сопровождение бизнеса и т.п.), акцентируя внимание на том, что договор аутсорсинга должен квалифицироваться как договор возмездного оказания услуг между организацией-услугодателем и организацией-услугополучателем» [5, c.22].

Противоположную точку зрения высказывает Л.В. Санникова. Она утверждает, что «попытки квалификации такого рода договоров как договоров возмездного оказания услуг представляются ошибочными, так как отношения между одной организацией, предоставляющей специалистов необходимого профиля, квалификации, и другой организацией - пользователем можно признать гражданско-правовыми, поскольку они носят имущественный характер, возникают между самостоятельными участниками гражданского оборота на основе равенства и автономии воли. Таким образом, договор аутсорсинга по своей правовой природе не является договором возмездного оказания услуг, его можно квалифицировать как не поименованный в ГК РФ договор и отнести к группе обязательств по совершению иных действий» [6, c.98].

Несколько иной является позиция, высказанная И.С. Шиткиной, согласно которой «договор аутсорсинга - смешанный договор, соединяющий в себе элементы различных гражданско-правовых договоров и элементы трудового договора, в результате которого одна организация предоставляет в распоряжение другой организации специалистов необходимого профиля, квалификации для осуществления определенных функций в интересах этой организации. При этом организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и пр.), поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям» [7, c.99].

В деловом обороте сложившаяся практика применения понятия «аренда персонала» заимствована из мирового опыта ведения бизнеса. В Германии одним из способов снижения величины дополнительных издержек на персонал, потребность в котором отсутствует либо недостаточно высока, является, так называемая, аренда персонала. Специализированные предприятия заключают трудовые договоры с работниками, предоставляя их впоследствии в аренду в соответствии с имеющейся у них специальностью. Принципы работы таких предприятий во многом напоминают работу кадровых агентств.

Под «арендованным персоналом понимаются работники, которые предоставляются в распоряжение третьей стороны согласно договору об аренде персонала, заключенному между двумя предприятиями. В рамках договора организация-арендодатель обязуется предоставить в распоряжение арендатора на определенный срок работников, имеющих необходимую специальность и квалификацию, а арендатор обязуется выплатить арендодателю арендную плату за использование его рабочей силы»[8, c.35].

Исходя из анализа норм гражданского законодательства, регулирующих арендные отношения, можно сказать о недопустимости отождествления аренды и аутсорсинга. Подтверждением такой точки зрения служит то обстоятельство, что аренда или лизинг предусматривают передачу материальных ценностей, но ни в коем случае не физических лиц (персонала). Кроме того, субъектный состав договора финансовой аренды (лизинга) включает в ряде случаев три стороны, в то время как договор аутсорсинга заключается двумя сторонами.

При заключении договора аутсорсинга между аутсорсинговой организацией и сторонней организацией (заказчиком) возникают отношения, основной целью которых является оказание услуг и выполнение работ предоставляемым персоналом, но не сам персонал. Предоставляет услуги и выполняет работы сама компания-аутсорсер, используя при этом подготовленный ею квалифицированный персонал, за действия которого несет ответственность.

Договор аутсорсинга, как не поименованный в ГК РФ, представляет собой договор, в результате которого одна сторона (заказчик) за вознаграждение возлагает выполнение своих функций или видов деятельности (производственных, сервисных, информационных, финансовых, управленческих и пр.) или бизнес-процессов (организационных, финансово-экономических, производственно-технологических, маркетинговых и пр.) другой стороне (аутсорсеру), располагающей необходимым для этого квалифицированным персоналом (ресурсами), для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией заказчика.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что договор аутсорсинга сочетает в себе элементы возмездного оказания услуг и подряда, следовательно, аутсорсинг относится к смешанным видам договоров. Для урегулирования отношений, возникающих по договору аутсорсинга, необходимо определить место данного договора в системе гражданско-правовых договоров. Этот вопрос остается открытым и дискуссионным и требует дальнейшей юридической проработки.

Литература

аутсорсинг договор правовой экономический

1. Гражданский кодекс РФ (часть первая )от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 30.11.2011) // СЗ РФ. 1994. №32. Ст.3301.

2. Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. Ч. 2 (по изд. 1902 г.). М., 1997.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2000.

4. Ефимова С., Пешкова Т., Коник Н., Рытик С. Аутсорсинг. М.: ООО «Журнал «Управление персоналом», 2006.

5. Нуртдинова А. Заемный труд: особенности организации и возможности правового регулирования // Хозяйство и право. 2004. №9.

6. Санникова Л.В. Обязательства об оказании услуг в российском гражданском праве. М.: Волтерс Клувер, 2007.

7. Шиткина И.С. Договор предоставления персонала: что это такое? // Хозяйство и право. 2004. №1.

8. Лысков А.Ф. Аренда персонала и управление издержками: опыт Германии // Кадры предприятия. 2003. №7.

Размещено на Allbest.ru