Исключительное авторское право - это фундаментальная категория права интеллектуальной собственности. Примечательно, что в российской юридической науке не сложилось единой традиции ее понимания. Даже самый беглый взгляд на дореволюционную, советскую и современную российскую литературу по авторскому праву позволяет убедиться в этом.

Одна из особенностей познания исключительного авторского права в российской юридической науке заключается в том, что здесь исследования природы и содержания этого права так или иначе связывались и продолжают связываться с семантическим толкование слова "исключительный". При этом, во-первых, словосочетание "исключительное право" не является и не являлось никогда ранее законодательно связанным только с правом интеллектуальной собственности. Во-вторых, употребление этого словосочетания в правовых актах началось задолго до того, когда в России и зарубежных странах были приняты первые законы об авторском праве. В связи с этим важно определить, когда в российский правовой дискурс попадает словосочетание "исключительное авторское право" и когда за этим словосочетанием начинает стоять самостоятельная цивилистическая категория.

Цель настоящей статьи заключается в установлении основных закономерностей появления исключительного авторского права в российском законодательстве и науке, выявлении корреляции между законодательными и теоретическими положениями об этом праве на данном этапе.

Авторское право Российской империи за свою менее чем столетнюю историю (1828-1917 годы) прошло весьма интересный путь, который на всем своем протяжении связан с понятием исключительного права. За такой внешней стабильностью скрывается законодательная и доктринальная эволюция содержания, системы авторских прав и их места в системе гражданских прав. Следовательно, историю авторского права Российской империи в зависимости от различных критериев можно разделить на некоторое число характерных этапов.

В зависимости от места, занимаемого авторско-правовыми нормами в системе российского права, выделяются два периода. Первый - с 1828 по 1887 годы, т.е. с момента утверждения 22 апреля 1828 г. Устава о цензуре [9] и Положения о правах сочинителей [6] до перемещения этих норм из тома XIV Свода законов Российской империи, включавшего, в частности, уставы о паспортах, о ссыльных, о цензуре, в часть I тома X "Законы гражданские" при ее переиздании. Свод законов вступил в силу с 1 января 1835 г. В качестве основы его построения М.М. Сперанским был положен принцип деления права на публичное и частное [3, с. 196]. Поэтому нет сомнений, что Положение о правах сочинителей 1828 г. было помещено в том XIV Свода, систематизировавший полицейское право, намеренно. У российских цивилистов второй половины XIX в. особых сомнений в принадлежности авторского права гражданскому праву не было, поэтому обзор точек зрения по данному вопросу в рамках настоящей работы представляется излишним.

Во второй период (1887-1917 годы) авторско-правовые нормы располагались в части I тома X Свода законов. С 1887 по 1911 годы они содержались в примечании 2 к ст.420, посвященной праву собственности, и приложении к этому примечанию. С вступлением в силу Закона об авторском праве от 20 марта 1911 г. [10] указанные примечание и приложение были отменены, а нормы об авторском праве нашли место в главе 8 раздела 2 книги 2 части I тома X, посвященной разным правам на имущество.

Далее, в зависимости от того, к какой группе прав относил российский законодатель исключительное авторское право, можно говорить о трех этапах. На первом этапе (1828-1830 годы) не было еще явного указания на то, что авторское право является особым видом права собственности. Так, согласно § 135 Устава о цензуре 1828 г. "каждый сочинитель или переводчик книги имеет исключительное право пользоваться во всю жизнь свою изданием и продажею оной по своему усмотрению как имуществом благоприобретенным" [9].

Второй этап, который длился вплоть до 1911 г., сопровождался законодательным указанием на проприетарный характер исключительного авторского права. Высочайше утвержденное 8 января 1830 г. Мнение Государственного совета о правах сочинителей, переводчиков и издателей [7] содержит подзаголовок

"О правах собственности сочинителей, переводчиков и издателей", вслед за которым в § 1 воспроизводился § 135 Устава о цензуре. В "Положении о собственности художественной" от 1 января 1846 г. [8] проприетарная риторика усиливается, и, в частности, в § 1 говорится, что художник в течение всей своей жизни пользуется так называемой собственностью художественною, которая состоит в исключительном праве, ему лишь принадлежащем, повторять, издавать и размножать оригинальное свое произведение всеми способами.

С 1911 г. начался третий этап, когда авторское право стало регламентироваться в качестве самостоятельного вида гражданских прав. Согласно ст.2 Положения об авторском праве, утвержденного Законом об авторском праве от 20 марта 1911 г., автору принадлежит исключительное право всеми возможными способами воспроизводить, опубликовывать и распространять свое произведение. В Положении уже ничего не говорится о литературной, художественной собственности.

В российской цивилистике второй половины XIX - начала XX в. вопрос о юридической природе авторского права обсуждался достаточно активно. Для настоящего исследования важно установить, кто первым в российской юриспруденции обосновал самостоятельный характер исключительных авторских прав и показал их место в системе гражданских прав. Здесь обращает на себя внимание работа В.Д. Спасовича, опубликованная в 1865 г. и примечательная уже тем, что в ней автор отрицает сведение авторского права к праву собственности. В.Д. Спасович, подчеркивая, что авторское право является правом имущественным, в то же время утверждал, что право это не может считаться ни правом вещным, ни правом обязательственным [13, с.32]. Но своей теории авторского права ученый и адвокат не разработал. С.П. Никонов (сторонник проприетарной теории авторского права) отнес В.Д. Спасовича к тем юристам, которые, отчаявшись дать скольконибудь удовлетворительную конструкцию теории авторского права, основания этого института видят только в постановлениях положительного права [5, с.69].

Первенство в разработке теории исключительных прав принадлежит Г.Ф. Шершеневичу, который в своей докторской диссертации "Авторское право на литературные произведения" обосновал самостоятельность прав на произведения, изобретения, фирменные наименования и торговые клейма. Он писал, что, несомненно, эти права являются частными, и что им нет места в системе, выработанной на почве римского права [14, с.70-71].

Г.Ф. Шершеневич объединил права на произведения, изобретения, товарные знаки, фирменные наименования на основании единства цели юридической защиты, которая во всех этих случаях выражается в предоставлении известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания [Там же, с.72]. Такая конструкция рассматриваемых прав позволила ученому сделать вывод, что они занимают место среди имущественных прав, а именно между вещным и обязательственным правом [Там же, с.73]. Отталкиваясь от указанной исключительной возможности совершения определенных действий, он предложил называть эти права "исключительными" [Там же, с.72]. Естественно, Г.Ф. Шершеневич прекрасно понимал, что термин "исключительное право" не является новым и что применение его к новой группе частных прав вследствие этого является весьма условным. К сожалению, в работах ученого нет подробного исследования такого вопроса, как соотносятся между собой исключительные права на произведения и изобретения с исключительными правами феодальной эпохи и с другими правами, также именуемыми "исключительными". Пожалуй, единственной цитатой, которая хоть как-то может прояснить данный вопрос, является следующая: "Нужно, однако, заметить, что если бытовые условия современного хозяйственного порядка выдвигают все новые основания для исключительных прав, то, с другой стороны, жизнь оставляет за собой, отбрасывает уже отжившие формы исключительных прав. Несомненно, к этой категории прав принадлежали многие права феодального сеньора, помещиков, откупщиков, например исключительные права разведения и продажи лошадей, голубей, выкуривания и продажи вина, пива, меда и т.п." [Там же, с.73].

Итак, доктринальная и законодательная история исключительного авторского права как новой цивилистической категории в России начинается соответственно с докторской диссертации Г.Ф. Шершеневича и Положения об авторском праве 1911 г. Выход российского авторского права на новый уровень поставил перед законодателем и учеными вопросы о содержании и структуре исключительного авторского права, о круге авторских прав, являющихся исключительными. Не всегда эти вопросы ставились эксплицитно, зато ответы на них дореволюционными юристами могут служить отправной точкой в современных дискуссиях на данную тему.

В Положении от 20 марта 1911 г. под исключительными понимались только имущественные авторские права. Конструкции личных прав в современном ее понимании в этом акте еще не было, хотя им уже охранялись неимущественные интересы автора [4, с.124-125]. Если в ст.2 Положения говорится о едином исключительном авторском праве, то в нижеследующих статьях закреплены уже иные исключительные права, как-то: исключительное право перевода (ст.33), исключительное право композитора на издание сокращений произведения и на переложение последнего (ст.42), исключительное право на публичное исполнение драматических и музыкальных произведений (ст.47). Такой подход к регламентации авторских прав показывает, что содержание этих прав на различные виды произведений является неодинаковым. В то же время воспроизведение, опубликование и распространение произведения включены в содержание исключительного права на все виды охраняемых произведений.

Ведущими российскими специалистами по авторскому праву рубежа XIX-XX вв. было сформулировано несколько примечательных точек зрения на исключительное авторское право. Позицию о том, что это право носит только имущественный характер и что личные права автора являются по отношению к авторскому праву самостоятельным институтом, высказывали Г.Ф. Шершеневич и А.А. Симолин [12, с.90-91; 14, с.69]. Я.А. Канторович, возражая А.А. Симолину, доказывал, что институт авторского права включает в себя и личные, и имущественные права. Обе группы этих прав ученый называл "исключительными", хотя в целом считал авторское право правом имущественным [2, с.356, 361]. С.А. Беляцкин считал исключительным прототип права на обнародование - право автора на публичное изложение не появившегося в свет литературного произведения или опубликование содержания такого произведения, которое регламентировалось в ст.27 Положения [1, с.40].

По такому актуальному сегодня вопросу о том, какое из правомочий доминирует в исключительном праве, а следовательно, в чем выражается существо этого права, в литературе встречаются следующие позиции.

1. Значение правомочий на свои и на чужие действия в исключительном авторском праве равнозначно. Духовным отцом этой теории является Г.Ф. Шершеневич. Как указывалось выше, существо исключительного права он видел в предоставлении известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания [14, с.72]. К последователям профессора Шершеневича по данному вопросу можно отнести Я.А. Канторовича [2, с.356].

2. Исключительное авторское право можно свести к господству лица над выраженными во внешней форме продуктами его духовного творчества. Это точка зрения С.А. Беляцкина, который отмечал, что господство автора заключается в его волевых проявлениях по отношению к тому, что составляет часть его личности [1, с.36].

3. В исключительном праве доминирует правомочие на чужие действия, т.е. возможность запрещать совершение определенных действий с объектом. По степени научной разработанности эта концепция является в дореволюционной цивилистике самой глубокой. Такая глубина достигнута благодаря работе А.А. Пиленко по патентному праву, писавшего: "Напомню еще раз, в чем заключается самая проблема. Патентное право, несомненно, имеет два элемента: позитивный (право фабриковать) и негативный (право запрещать фабрикацию). Этой двойственности никто не отрицает. Но затем возникает дополнительный вопрос: который из указанных двух элементов является более принципиальным, более существенным с точки зрения конструкционной экономии?" [11, с.653]. "Патентное право есть право запрещения, обращенное ко всем третьим лицам. Этот вывод, несмотря на всю его скромность, я считаю самым важным во всей моей работе" [Там же, с.657].

Итак, необходимо различать историю исключительного авторского права как термина и как правовой категории. Последнюю в правовой дискурс ввел профессор Шершеневич. Основные теории о существе исключительного авторского права, актуальные и сегодня, появляются в России в начале XX в.

авторское право правовой дискурс российский

Список литературы