Влияние права ВТО на международные энергетические отношения

CANADA WATCH, Vol. 9, No. 1-2, pp. 3-9, at 4 (September 2002): “With respect to energy, the situation is even

more complex because some WTO members view electricity as a good, […] while others view the generation of

electricity and the operation of power plants as a service”.. Более того, сама природа энергетических отношений концентрирует вокруг себя множество вопросов, включая, например, соотношение разных типов энергетических продуктов и их относимость к возобновляемым или невозобновляемым категориям, и как следствие, об их характеристике как аналогичных товаров Yulia Selivanova, `The WTO and Energy: WTO Rules and Agreements of Relevance to the Energy Sector,'

Issue Paper No.1 (August 2007), ICTSD Programme on Trade and Environment, at 18..

На практике, при осуществлении государственной политики по переходу на возобновляемые источники энергии, члены ВТО сталкиваются с рядом проблем, в числе которых обязательства в рамках ВТО по доступу на рынок, недискриминация иностранных производителей, требования к местному компоненту, а также последний по числу, но не по значимости вопрос о легальности «зелёных» субсидий в рамках «зелёного тарифа» и Соглашения по Субсидиям и Компенсационным Мерам. Т.к. энергетика является крупной отраслью экономики и её развитие может затронуть почти все отрасли народного хозяйства. В силу этого не удивительно, что иностранные производители и правительства не могут её игнорировать. Одним из таких примеров служат два дела, инициированные и выигранные Японией Canada-Certain Measures Affecting the Renewable Energy Generation Sector (DS412) Adopted 06.05.2013 ; и Европейским Союзом Canada- Measures Relating to the Feed-In Tariff Program (DS426) в отношении Канады и её программы зеленого тарифа.

Зеленый тариф предусматривает под собой гарантированный доступ на рынок электроэнергии по средствам премиальной закупки солнечной или ветровой энергии, а также доступ к межраспредилительным сетям на особых условиях. При этом, для целей доступа к рынку предполагается наличие местного компонента, варьирующегося от 25 в некоторых ветряных и до 60 в некоторых солнечных проектах.

В Канаде большими полномочиями по вопросам электроэнергетики обладают её провинции Canada. Electricity Act, S.O. 1998, Part II.1 (Ontario Power Authority) c. 15, Sched. A.. В рассматриваемом деле речь шла о программе государственной поддержки возобновляемой энергии в самой населенной провинции Канады - провинции Онтарио Ontario Regulation 578/05 made under the Ontario Energy Board Act, 1998 entitled "Prescribed Contracts Re Sections 78.3 and 78.4 of the Act".

Основными вопросами при рассмотрении дела стали требования к местному компоненту. В целом, их можно разделить на 2 группы:

1) Соответствие Канадского законодательства принципам недискриминации в рамках положений статьи 3:4 ГАТТ и статьи 2.1 ТРИМС;

2) Субсидирование местного компонента в рамках статьи 3 ССКМ.

По итогам разбирательства, и Третейская группа и Апелляционный орган в обоих делах приняли решение против Канады.

И третейская группа, и апелляционный орган подтвердили, что требование к местному компоненту в государственной программе провинции Онтарио нарушало принцип недискриминации. Было отмечено, что сам факт участия в программе считается преимуществом соответствующих производителей энергии`The Good, the Bad, and the Ugly.' Lessons on Methodology in Legal Analysis from the Recent WTO Litigation on Renewable Energy Subsidies Luca Rubini, p. 159. Канада не оспаривала положения недискриминации выявленные истцами, когда как в отношении местного компонента ответчик заявил, что данные действия производились в рамках закупок для государственных нужд, а не в коммерческих целях. Стоит отметить, что Статьей 3:8(a) ГАТТ устанавливается, что запрет дискриминации не применяется в отношении закупок государственных закупок.

В отношении же субсидирования, органы признали, что сама программа представляла собой одну большую субсидию, влекущую за собой требования к местному компоненту, а, следовательно, не соответствует правовому режиму ВТО.

В рамках правового режима ВТО юридическое определение субсидии состоит из трех частей:

1) Необходимо «Финансовое участие» в той, или иной форме определенных статьей 1 ССКМ.

2) Мера содержит любые формы поддержки доходов или цен в рамках статьи 16 ГАТТ

3) Мера должна влечь за собой преимущество

Третейская группа и Апелляционный Орган в своих решениях заключили, что государственная программа была закупкой товаров. Далее, фокус был перенесён с того, является ли такая закупка предоставляющей кому-либо преимущество. Мнения по этому вопросу разошлись так сильно, что один из членов третейской группы выпустил особое мнение Сanada - Measures Relating to the FIT program. Dissenting opinion of one member of the panel with respect to whether the challenged measures confer a benefit within the meaning of aricle 1.1(B) of the SCM Agreement. 141 - WT/DS412/R ; WT/DS426/R , Adopted 06.05.2013. Чёткого ответа на вопрос о том, что государственная программа предоставляет кому-либо преимущество, большинство третейской группы не дало. В целом, схожих выводов придержался и Апелляционный Орган Canada - Certain Measures Affecting the Renewable Energy Generation Sector - Canada - Measures Relating to the Feed-In Tariff Program - AB-2013-1 - Reports of the Appellate Body;

This is the same intuitive approach that the European Court of Justice did endorse in having to judge the German FIT of the Stromeinspeisungsgesetz in 2001: `there is no dispute that an obligation to purchase electricity produced from renewable energy sources at minimum prices ... confers a certain economic advantage on producers of that type of electricity, since it guarantees them, with no risk, higher profits that they would make in its absence'. See the case PreussenElektra..

В особом мнении анонимного члена Третейской группы были приведён ряд аргументов в пользу того, что государственная программа явно предоставляла преимущество и явно являлась субсидией. Анонимный член явно ссылался на аргументацию, приведённую Cудом ЕС в деле PreussenElektra The Good, the Bad, and the Ugly.' Lessons on Methodology in Legal Analysis from the Recent WTO Litigation on Renewable Energy Subsidies Luca Rubini, p.164.

В докладе Третейской Группы содержатся положения, которые в дальнейшем могут быть использованы в практике и доктрине в отношении стран с нерыночной экономикой и большой интервенцией в значительные сектора экономики. В частности, Апелляционным Органом отмечено государственное вмешательство в рынки, которые без него бы не могли существовать вообще. Reports of the Appellate Body - Canada - Certain Measures Affecting the Renewable Energy Generation Sector - Canada - Measures Relating to the Feed-In Tariff Program - AB-2013-1 - para 5.188

Такая трактовка может быть полезной, в случае если начнётся активно разбирательство между КНР и ЕС Request for Consultations. European Union and certain Member States -- Certain Measures Affecting the Renewable Energy Generation Sector, DS452 of November 5th, 2012.

Таким образом, исходя из выводов Третейской Группы и Апелляционного Органа можно сделать вывод о том, что идея программы возобновляемой энергетики правовому режиму ВТО не противоречит. Однако требования к местному компоненту, и как следствие субсидирование такового, противоречат правовому режиму ВТО. А так как программа существовать без них не может, то указанное законодательство рекомендуется к изменению.

Важно отметить, что в деле нигде небыли рассмотрены вопросы отношения к углю как товару. Угольное топливо пока является основным источником энергии, а уголь как энергетический товар уже давно признан международным торговым правом. Energy in WTO law and policy - Thommas Cottier, Garba Malumfashi, Sofya Matteotti-Berkutova, Olga Nartova, Joelle de Sepibus and Sadeq Z.Bigdeli, p.3

Таким образом, в параграфе были рассмотрены основные аспекты взаимодействия программ по поддержанию чистой и возобновляемой энергии и правового режима ВТО. Был приведён анализ практики ОРС ВТО и даны предположения об использовании положений при дальнейших спорах.

2.2 Правовое регулирование торговли традиционным ископаемым топливом

Хотя альтернативные источники энергии набирают силу во всем мире и долю в энергетике стран, традиционное ископаемое топливо до сих пор остается одним из основных источников энергии. Основные вопросы взаимодействия правового режима торговли традиционным ископаемым топливом лежат в области транзита, осуществления суверенитета над природными ресурсами, а также доступу на рынок. В данной главе будут рассмотрены главные аспекты данных вопросов.

Впервые закреплённый в Резолюции ГА ООН 1803(XVII)UNGA Resolution 1803(XVII) принцип осуществления национального суверенитета над природными ресурсами уже стал общепризнанным в международной практике Jason Webb Yackee , `Pacta Sunt Servanda and State Promises to Foreign Investors Before Bilateral Investment Treaties: Myth and Reality', Fordham International Law Journal Volume 32, Issue 5 2008 Article 5, pp 1550- 1613; Sornarajah, M., The International Law on Foreign Investment (2004) pp 259-68; Vicki Been & Joel C. Beauvais, `The Global Fifth Amendment? NAFTA's Investment Protections and the Misguided Quest for an International "Regulatory Takings" Doctrine', 78 N.Y.U. L. REV. 30, 129 (2003) (addressing the North American Free Trade Agreement specifically); Gus VAN HARTEN, Investment Treaty Arbitration and Public Law 167-75 (2007);. Имеет ли место данный принцип в рамках правового режима ВТО? Апелляционный Орган в решении по делу Япония-алкогольные напитки постановил: «Само по себе очевидно, что в целях осуществления суверенитета и исполнения национальных интересов, члены ВТО заключили сделку. В обмен на преимущества, которые они ожидают получить от членства в организации, они согласились осуществлять свой суверенитет в соответствии с обязательствами, которые они на себя взяли в рамках правового режима ВТО»AB, Japan- Taxes on Alcoholic Beverage, WT/DS8/AB/R, WT/DS10/AB/R and WT/DS11/AB/R, 4th October, 1996, at para. 16.. Апелляционный Орган также выделил баланс между принципом суверенитета над природными ресурсами и защитой окружающей среды в деле Китай-Редкоземельные металлы China - Rare Earths. Penal Report. Para 7.261-70, 7.291.

Вне правового режима ВТО, положение нашло своё отражение в статье 18 ДЭХ Договор об Энергетической Хартии, статья 18(3) и статье 2 Статута ОПЕК Статут ОПЕК, статья 2(а)(c).

Другим вопросом является выделение зоны контракта для целей разработки месторождения ископаемого топлива под категорию торговые меры, влияющие на инвестиции. Так, в Ливийской Республике выделяется 4 особых зоны, с разными условиями и регулированием для инвестиционного режима Zone I - all of Tripolitania, Zone II - northern Cyrenaica, Zone III - southern Cyrenaica, and Zone IV - all of Fezzan; Quota Measures' and `Trade-Related Investment Measures' in Oil and Gas Regulation: Reconciling Normative Conflicts Between Energy-Focused Regimes and WTO Rules On Energy - Ernest Enobun, University of Dundee, 2016, p.144. Что в целом позволяет отнести данную особенность к ТРИМС.

Особенным и самым важным вопросом соприкосновения правового регулирования ископаемым топливом и правового режима ВТО является требования к местному компоненту. Пользуясь своим правом осуществлять суверенитет над природными ресурсами, некоторые члены ВТО выдвигают схожую с решением по делу Канада-Зеленый тариф аргументацию, об отношении деятельности по разработке недр к государственным закупкам и, следовательно, освобождению из-под регулирования ВТО по вопросам недискриминации и местного компонента `Indonesia to defend local content policy on oil, gas, and mining at WTO' Global Times. November 22, 2012. Available at http://www.globaltimes.cn/content/739701.shtml.

Особенно ситуация обостряется согласием иностранных участников международных проектов по разработке месторождений на условия принимающей капиталовложения страны по местному компоненту в оборудовании и персоналу. Данный аспект должен считаться признанием официально проводимой политики, непротиворечащей международному регулированию. Особенно в требованиях к местному компоненту по отношению к таким проектам проявляют себя Бразилия, Нигерия и Россия Quota Measures' and `Trade-Related Investment Measures' in Oil and Gas Regulation: Reconciling Normative Conflicts Between Energy-Focused Regimes and WTO Rules On Energy - Ernest Enobun, University of Dundee, 2016, p.153. Соглашения о разделе продукции РФ по проектам Сахалин-1, Сахалин-2 и Харьяга выдвигают требования о 70 процентов местного компонента для оборудования и 80 процентов для персонала. По мнению некоторых стран, данное обстоятельство является грубейшим нарушением требований о местном компоненте и конституирует собой барьер Government of Western Australia, Department of State Development, Department of Commerce: Local Content Report, May 2011. p. 18-20.

Природный газ и СПГ являются немного более специфичным сектором экономики. Если нефть и нефтяные продукты по большинству своему рассматриваются как топливо и должны быть разработаны в особенном ключе, ограниченном числом отраслей промышленности нефтехимией и химической промышленностью, то природный газ обладает мульти-индустриальными свойствами и может найти свое применение во множестве отраслей одновременно, что мгновенно затрагивает положения о его возможной дискриминации.

В отношении природного газа, основные соприкосновения лежат в области его концентрации в сфере производства, транспортировки и распределения на едином газовом рынке (что сразу включает себя ТРИМС) European Union Committee, `Gas: Liberalised market and security of supply' 17th Report of Session 2004- 2004. Liberalization of the context of the gas market entails the legislative process that facilitates ownership, control, access to, and use of gas transmission, distribution infrastructure (pipelines), and storage such as line packs by competitors having shared access to monopoly infrastructure that enables them to compete. See European Union Committee, `Gas: Liberalised market and security of supply' 17th Report of Session 2004- 2004, а также в свободе транзита, автоматически затрагивающих положения статьи V ГАТТ. Оба этих аспекта, в сумме составляют торговую особенность газового рынка.

Более того, в отношении газового рынка может применяться множество технических барьеров, установленных экономическим интеграционным объединением и его членами. В отношении некоторых из них, на момент написания диссертационного исследования в ВТО ведется спорRequsest for Establishment of the Panel. European Union and its Member States -- Certain Measures Relating to the Energy Sector/DS476/ of May 11th, 2015.

Уголь является одним из наиболее урегулированных по своей правовой природе энергетическим товаром в системе ВТО. Он признается товаром в стандартном понимании, у его правового режима нет особенностей, связанных c его транзитом, значительно отличающихся в зависимости от страны ввоза/вывоза, а технические барьеры не могут выдвигать требования к сырому природному ископаемому в силу его независимого природного происхождения. Конечно, в отношении добычи угля и осуществления инвестиционной деятельности, вероятно, будет действовать регулирование, схожее с тем, которое применяется к выделению участков при добыче нефти, равно как и требования к местному компоненту и недискриминации.

Таким образом, в параграфе были рассмотрены основные моменты взаимодействия правового режима ВТО по отношению к правовому регулированию торговли ископаемым топливом. Основной чертой рассмотренной проблемы является нахождение в орбите регулирования различных видов топлива и соответствующей специфики регулирования, связанной с особенными барьерами для каждой сферы.

2.3 Правовое регулирование торговли биотопливом

международный правовой энергетический торговля

На данный момент, одним из видов энергии является биотопливо. Этот продукт приобретает все большую и большую актуальность и оригинальность, в связи с проводимой мировым сообществом политики по переходу к чистым источникам энергии. Однако, в связи с новизной топлива и актуальностью для стран, в которых это топливо поставляется и востребовано, на пути развития торговли данной категорией товаров возникает немало препятствий. Среди них, выделяются технические барьеры, мешающие осуществлению доступа на рынок, вопросы ценовой политики и защиты внутреннего рынка, а также иные аспекты регулирования международного торгового права. Самыми актуальными на данный момент товарами являются биодизель и этанол.

Согласно пояснительной записке Всемирной Таможенной Организации, биодизель классифицируется по коду 3824 90WCO, 35^th Session - March 2005, когда как этанол, содержащий алкоголь классифицируется по коду 2207 20. Классификация топлива, получаемого из твердых и нетвердых отходов пока противоречиваWolfgang WeiЯ. Biofuels and WTO law, p.171.

В связи с этим, возникает множество противоречий в отношении таможенно-тарифного регулирования этих товаров. Хотя их можно отнести к разным категориям, по сути своей они служат одной цели. В целом, данные вопросы возможно было бы урегулировать в отдельном соглашении по экологическим товарам, которое бы предоставляло бы ограниченному перечню товаров, особый, привилегированный режим. Однако, на данный момент, только США, ЕС и Бразилия являются активными участниками обсуждения по данному вопросу. Если Бразилия формально предложила вариант включения биотоплива во время одного из раундов в Дохе Там же, США и ЕС в 2007 году не включили его в своей список 43 экологических товаров. Во многом это связанно с опасением о дополнительном субсидировании изначально сельскохозяйственных товаров как экологических и, следовательно, перекосу в доступе на рынок членов ВТО Sugathan, Enhancing market access for biofuels: What roles for environmental goods negotia- tions? BioRes 8 (2008) 4, p. 8..

Опасения членов ВТО также лежат в сфере классификации товара. По своей химической природе, этанол может быть использован в хозяйстве не только как топливо. Следовательно, существует реальная ситуация ввоза этанола в одну страну в качестве товара неэнергетического свойства, а вывоза, как товара для энергетических нужд. При изъятиях тарифных положений разных стран, а также льгот на ввозной НДС для экологических товаров, это может быть способом манипуляции и обходом таможенно-тарифного регулирования.

Третейская группа ГАТТ в деле Испания - Необжаренный кофе подтвердила, что член ГАТТ имеет право вводить в свой таможенный тариф новые субпозиции. Апелляционный Орган в одном из дел постановил, что член организации может вводить иное исчисление тарифа в силу экзогенных факторов Appellate Body, Chile - Price Band System and Safeguard Measures Relating to Certain Agricultural Products, WT/DS207/AB/R, Adopted 23.09.2002, paras. 273 et seq. В этой связи, члены ВТО вполне могут дифференцировать режим для этанола как для энергетических, так и для неэнергетических нужд. Что может быть особенно актуально, в случае осуществления экспортного проекта по поставке товара через те страны, где реэкспортные операции занимают значительную, или превосходящую долю внешней торговли. Как, например, в Республике СингапурОбзор состояния экономики и основных направлений внешнеэкономической деятельности Сингапура в 2016 г. Торговое Представительство РФ в Сингапуре.

При этом, немаловажным вопросом будет аналогичность импортируемых товаров. Схожие по своему химическому составу и внешнему виду товары, но при этом дискриминируемые в рамках тарифов могут быть восприняты как аналогичные в рамках статьи 1 ГАТТ. Однако, в данном случае, вопрос об аналогичности товаров будет решаться со стороны привычек потребителей Peter Van Den Bossche, The Law and Policy of the WTO, (2nd ed.) 2008, p. 330, ведь именно они будут говорить о прямом назначении товара. Вывод о назначении, а не типичных характеристиках для товара был закреплен Третейской группой в деле Испания - Необжаренный кофе. Третейская группа установила, что разница в географических факторах, методах культивации или обработки кофейных бобов не являются значительным фактором при определении аналогичности товара Spain - Tariff treatment of unroasted coffee. Report of the Panel adopted on 11 June 1981. (L/5135 - 28S/102), para. 4.5 - 6.. Данное положение ещё раз играет в пользу дифференцированного регулирования этанола и преодолевает вопрос дискриминации аналогичных товаров.

Другим вопросом, актуальным для импортеров и экспортеров товара, является преференциальный режим в отношении отдельных видов биотоплива в рамках соглашений, заключенных и подчиняемых статьей 25 ГАТТ. Так, между ЕС и странами АКТ было заключено соглашение, позволяющие не применять таможенную пошлину в отношении БиотопливаHowse. WTO Disciplines and Biofuels: Opportunities and Constraints in the Creation of a Global Marketplace, IPC Discussion Paper, October 2006, p. 14.. Равный режим может быть организован и в рамках Генеральной Системы Преференций, в отношении развивающихся и наименее развитых стран WT/L/759. Режим также может быть обращен в сторону отдельно взятой страныAppellate Body, EC-GSP, WT/DS246/AB/R/, Adopted 07.04.2004 para 173.

В отношении нетарифного регулирования, главную роль могут играть Соглашение о технических барьерах (ТБТ) в торговле и Соглашение о санитарных и фитосанитарных мерах (СФС). Т.к. в силу статьи 2.5 ТБТ национальное регулирование не является должным международным стандартом, а статья 2.4 ТБТ призывает члены соглашения основывать своё техническое регулирование на международных стандартах, которое на данный момент может быть представлено регулированием ИСО ISO 18135:2017 Switzer, International Trade Law and the Environment: Designing A Legal Framework To Curtail the Import of Unsustainably Produced Biofuels, Journal of International Trade Law and Policy 6 (2007), pp. 3, а также учитывая, что любые другие технические меры не должны носить более ограничительный характер, чем это необходимо, TBT, Art.2.2 с точки зрения технического регулирования биотопливо должно быть свободным. Даже в случае оправдания меры для защиты жизни и здоровья населения.

Соглашение о Санитарных и Фитосанитарных Мерах является одним из основных регулирующих источников в силу статьи 2.4 СФС меры, принимаемые и характеризуемые как санитарные или фитосанитарные в рамках этого соглашения, являются Lex Specialis по отношению ко всем остальным.

При доказывании применения меры по отношению к биотопливу, а именно к биомассе, считаясь с последними тенденциями международной торговой практики, Panel, EC - GMO, WT/DS291/R, WT/DS292/R, WT/DS293/R, para. 7.165-7.167. 100 члену организации стоит доказать, что процесс её получения никак не связан с использованием в её получении ГМО EC - GMO WT/DS291/R, WT/DS292/R, WT/DS293/R, para. 7.185-7.187; Herrmann/WeiЯ/Ohler, Welthandelsrecht, (2nd ed.) 2007, mn. 598..

Более того, также, как и в случае с ТБТ, мера должна быть научно обоснована на международном уровне. Даже меры предосторожности, закрепленные статьей 5.7 СФС, которые предполагают собой применение меры только в случае недостаточности или отсутствия научных данных, могут быть применены исключительно при недостаточности проведения оценки анализа рисков в качественном или количественном понимании Appellate Body, Japan - Measures Affecting the Importation of Apples WT/DS245/AB/R, Adopted 26.11.2003, para. 179. Более того, в случае научной неопределенности по тому, или иному вопросу применение меры в рамках статьи 5.7 СФС не разрешается Appellate Body, Japan - Measures Affecting the Importation of Apples, WT/DS245/AB/R, Adopted 26.11.2003, para. 184..

Тем не менее, как только международным стандартом регулирование в отношении СФС мер по конкретному товару будет установлено, члены ВТО могут повысить существующий уровень защиты Appellate Body, US - Continued Suspension of Obligations in the EC Hormones Dispute, WT/ DS320/AB/R, Adopted 16.10.2008, para. 685..

Вопрос о субсидировании биотоплива может быть актуален в рамках стати 3 Соглашения о Субсидиях и Компенсационных Мерах. Статья 3 запрещает экспортные субсидии, либо субсидии, направленные на импортозамещение в отдельной сфере. Последние могут быть особенно актуальны в рамках субсидирования обеспечения отечественных продуктов питания скота и использовании национальных удобрений для растений при получении отдельных видов биотоплива Howse et al., WTO Disciplines and Biofuels: Opportunities and Constraints in the Creation of a Global Marketplace, IPC Discussion Paper, October 2006, p. 16.

Отдельным вопросом является выделение субсидий на биотопливо в рамках «Зеленой корзины». Данное положение позволяет членам организации пользоваться изъятием субсидирования в рамках некоторых их обязательств по установлению максимальной цены в рамках Приложения 2 к Соглашению о Сельском Хозяйстве (СОСХ). Субсидии должны происходить из государственных источников, без вовлечения ценовой поддержки производителей и быть направлены на исполнение специфических целей по выполнению полномочий в рамках реализации государственной политики.

Таким образом, субсидии для развития сельскохозяйственных кормов, могут подпадать под требования статьи 12 СОСХ по экологической программе в случае, если они направлены на улучшение компонентов экологической обстановки и защиту окружающей среды. При этом, субсидия обязана нести целевой характер, необходимый для перестройки отрасли народного хозяйства в рамках реализации экологической государственной программы. Следовательно, субсидирование может компенсировать исключительно дополнительные расходы.

Субсидирование в рамках проведения научного-опытных и конструкторских работ может получить привилегированный режим в рамках параграфа 2, приложения 2 СОСХ. Однако главным требованием такого субсидирования является отсутствие прямого платежа производителям или переработчикам сельскохозяйственной продукции.

Субсидирование в рамках инвестиционной деятельности разрешается для узкоспециализированных отраслей параграфом 6 (lit) b приложения 2 СОСХ. Согласно данному положению, разрешается субсидирование отрасли в тех целях, в каких они не влияют на объем или тип продукции. Т.е. хозяйство, ранее производившее груши и огурцы, благодаря субсидированию переключиться на производство биотоплива не сможет Appellate Body, US - Subsidies on Upland Cotton, WT/DS267/AB/R, Adopted 3.03.2005, paras. 325, 329, 341-342..

Иным субсидированием сельскохозяйственных кормов, необходимых для производства биотоплива в рамках параграфа 10, приложения 2 к СОСХ является выполнение программы структурного преобразования назначения земель. К примеру, субсидия будет применена в случае, если землю с/х назначения переводят в землю для промышленного и иного специального назначения. За исключением этанола, биотопливо не является товаром, использующим в своем производстве сельскохозяйственную продукцию, а, следовательно, программы, нацеленные на обеспечение изъятия земель с/х назначения и как следствие, обеспечение продуктовой безопасности подпадают под положения структурного преобразования назначения земель.

Таким образом, можно с ответственностью заявить, что биотопливо является интереснейшим сектором торговли энергетическими товарами. Правовой режим торговли биотопливом является комплексным институтом, затрагивающем сразу несколько секторальных областей науки международного торгового права. Особенный интерес представляет субсидирование отрасли, позволяющее развивать прозрачную и конкурентную зеленую экономику. Режим регулирования разнообразен и является одним из наиболее ярких в рамках правового режима ВТО.

Глава 3. Правовой режим услуг, связанных с энергопотреблением и распределением

3.1 Правовое регулирование энергосбытовых и электрораспределительных услуг. Транзит энергетических ресурсов

Торговля энергетическими ресурсами невозможна без энергосбытовых и энергораспределительных услуг. В этой главе также будут освещены вопросы энергетического транзита, а также основные вопросы трубопроводного трансграничного режима.

Для многих стран, не имеющих доступа к морю, международные трубопроводы являются единственным способом экспорта энергоресурсов (как например, в случае Азербайджана, Казахстана и Туркменистана). Для стран с высоким уровнем электропотребления, но недостаточной электрической структурой, первостепенную роль играет трансграничная передача электроэнергии. Среди таких стран можно выделить США, Афганистан, Соединенное Королевство и Сингапур List of importers for the selected product in 2016. Product : 902830 Electricity supply or production meters, incl. calibrating meters therefor.

Не менее важным вопросом является участие иностранных инвесторов в системе энергораспределения и энергосбыта. В связи с этим, возникает вопрос торговых мер, связанных с инвестициями, а также требования к местному компоненту в рамках развития национальной программы электропотребления.

Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 63/210 от 3 февраля 2009 устанавливает, что стабильный, надежный и эффективный транзит электрической энергии находится в интересах всего международного сообщества. Резолюция также приветствует международное сотрудничество в сфере развития транзитной инфраструктуры GA/RES/63/210.

Ст. V ГАТТ дает определение понятия «транзитные перевозки». Это товары, которые «считаются находящимися в транзите через территорию договаривающейся стороны, когда провоз через такую территорию, при наличии или отсутствии перегрузки, складирования, дробления партий или перемены вида транспорта, является лишь частью полного маршрута, начинающегося и заканчивающегося за пределами границы договаривающейся стороны, через территорию которой совершается движение груза» (п.1 ст.V).

Далее, данная статья предусматривает общее обязательство для государств-членов ВТО способствовать транзиту, а не только его допускать, обязывая стороны устанавливать свободу транзита через территорию каждой из них по маршрутам, наиболее удобным для международного транзита, для транзитных перевозок на территории или с территорий других договаривающихся сторон (п.2 ст.V ГАТТ).

Подчеркивается также принцип недискриминации в контексте транзита; предусматривается, что для транзитного движения «не делается никакого различия, основанного на флаге судов, месте происхождения, отправления, захода, выхода или назначения, или каких-либо обстоятельствах, относящихся к собственности на товары, суда или другие транспортные средства» (п.2 ст.V ГАТТ). В данном случае «другие транспортные средства» могут относиться, как представляется, к трансграничным трубопроводам Уршуля Москва. Международно-правовой режим трансграничных трубопроводов. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, стр. 53.

Свобода же транзита в праве ВТО трактуется довольно широко в одном из докладов Третейской Группы, она была сформулирована как «неограниченное использование чего-то». В дополнении к определению понятия «свобода», отмечается значение остальной части текста п.2 ст.V ГАТТ Panel Report, Colombia - Indicative Prices and Restrictions on Ports of Entry, WT/DS366/R and Corr.1, adopted 20 May 2009, DSR 2009: VI, p. 2535 par. 7.399, para 423 «…the definition of "freedom" means the "the unrestricted use of something"» «citing The New Oxford Dictionary of English, (Clarendon Press, 2nd Ed. 2001), p. 730». Уршуля Москва. Международно-правовой режим трансграничных трубопроводов. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук, стр. 55. Подтверждение использования принципа свободы транзита по отношению к нефти и газу было найдено Судом ЕС в решении по делу SIOT v. Ministero delle Finanze. В соответствии с решением, принцип свободы транзита напрямую применим к энергетическим ресурсам Judgment of the Court of 16 March 1983. - Societа Italiana per l'Oleodotto Transalpino (SIOT) v Ministero delle finanze, Ministero della marina mercantile, Circoscrizione doganale di Trieste and Ente autonomo del porto di Trieste. - Reference for a preliminary ruling: Corte suprema di Cassazione - Italy. - Tax treatment of goods in transit - Effects of GATT in the framework of Community law. - Case 266/81.;.

В соответствии с международной практикой, электричество также является товаром энергетического назначения Judgment of the Court of 15 July 1964. Flaminio Costa v E.N.E.L. Reference for a preliminary ruling. Следовательно, при обеспечении трансграничной торговли группой 90 2830 будет применяться схожий режим свободы транзита.

При этом, одним из острых вопросов в праве ВТО является обеспечение доступа к транзитной инфраструктуре со стороны третьих лиц. Применение этого положения реализуется через международно-правовые принципы эффективного права ICJ, Oil Platforms (Islamic Republic of Iran v United States of America), 6 November 2003,

2003 ICJ Reports 161, para 80, para 89. para 92, para 98. и принципа экономического сотрудничества Ian Brownlie, Principles of Public International Law, 7th ed. (Oxford: Oxford University Press, 2008) at 377; Georges Sauser-Hall, `Les Droits Des Etats Sur La Force Motrice Des Cours D'Eau Internationaux', 83 Recueil des Cours 539 (1953) at 554-55; and Charles Rousseau, Droit International Public (Paris: Sirey, 1977) vol. 3, at 273; The Declaration on Principles of International Law concerning Friendly Relations and Cooperation among States in accordance with the Charter of the United Nations approved by GA Resolution 2625 (XXV) of 24 October 1970, above n 16., а также закрепленного Третейской Группой принципа свободы импортаPanel Report, Colombia - Indicative Prices and Restrictions on Ports of Entry WT/DS366/15 adopted 27 April 2009 paras 7.236, 7.240, 7.253-256.

Благодаря данным принципам, доступ третьих лиц к транзитной инфраструктуре должен быть обеспечен даже в том случае, когда для этого нет технических возможностей. Для решения данного вопроса могут быть проведены многосторонние переговоры, одним из вопросов которых, мог бы быть доступ к новой инфраструктуре третьих лиц Vitaliy Pogoretskyy, Freedom of transit and the principles of effective right and economic cooperation: can systemic interpretation of GATT article V promote energy security and the development of an international gas market? Journal of International Economic Law 16(2), 313-352 doi:10.1093/jiel/jgt016. Advance Access publication 14 May 2013, p..

По отношению к электросетям и энергораспределению, в праве ВТО действует особенное регулирование. Если к торговле группой 90 2830 (электричество) применяются положения о трансграничной торговле и свободе транзита, то к электросетевым и электрораспределительным сетям предполагается применение иного регулирования. Так, при обычной схеме, электричество поступает от оптово-генерирующих компаний к энергосбытовым компаниям, проходя через электросетевые мощности. В каждом из этих субъектов рынка электроэнергетики может участвовать иностранный инвестор, осуществляя свои полномочия в рамках пункта “C”, ч.2, ст.1 ГАТС - через коммерческое присутствие. При этом, в рамках выполнения инвестиционной программы принимающему государству нежелательно выдвигать требования по отношению к местному компоненту в энергетическом оборудовании в соответствии со статьей 2.1 ТРИМС, а также ч.3, ст.4 ГАТС и действующей практикой Report of the Panel, Indonesia - Certain Meaures Affecting the Automobile Industry, WT/DS54/R, WT/DS5/R, WT/DS59/R, and WT/DS142/R(2000), adopted 2 July 1998 para 14.73.

Однако, в зависимости от энергетического законодательства страны можно будет заявить, что закупка электроэнергии энергосбытовыми компаниями будет представлять собой закупку для государственных нужд Reports of the Appellate Body - Canada - Certain Measures Affecting the Renewable Energy Generation Sector - Canada - Measures Relating to the Feed-In Tariff Program Сanada FIT report of Appelate Body WT/DS412/AB/R WT/DS426/AB/R. Adopted May 6th 2013, para 2.6.3.1. К тому же, в силу техногенного характера оборудования, подтвержденного научно на международном уровне, во исполнение требований и в соответствии с требованиями статьи 2.4 ТБТ предоставляется возможным выдвинуть ограничения к технической составляющей оборудования. В данном случае ограничения будут оправданы.

Таким образом, электрораспределение и энергосбыт являются одними из важнейших звеньев в цепочках поставки энергоресурсов для потребителей. Немаловажную роль играет свобода транзита и доступ к ней третьих лиц. В силу этого, стоит обратить особое внимание на регулирование, направленное на технические барьеры, а также требования к местному компоненту.

3.2 Правовое регулирование стивидорных и энерготранспортных услуг

При осуществлении торговли энергетическими ресурсами (за исключением электричества) одной из ключевых стадий экспортного проекта является логистическая составляющая. По мнению секретариата ВТО, услуги по морской перевозке являются кровью мировой торговли, имеющей один из самых больших показателей роста в мире Maritime transport services. Background Note by the Secretariat. S/C/W/315., 7 June 2010, p.2. Невозможно представить себе осуществление услуг по морской перевозке без пользования стивидоринговыми услугами, будь то проход судов через терминалы или пользование морскими каналами (например, Панамским или Суэцким).

Также невозможно себе представить перевозку традиционных энергетических ресурсов без перевозки обычным дорожным или железнодорожным транспортом. С использованием отдельных, специально предназначенных емкостей для перевозок. Торговые меры, влияющие на эти отрасли народного хозяйства, являются одними из ключевых, обозначающими влияние права ВТО на международные энергетические отношения.

При осуществлении строительства глубоководных портов и расширения мощностей существующих каналов используется труд сотен подрядчиков из самых разных стран мира. Универсальным регулированием, позволяющим установить режим торговых мер, по отношению к оказываемым ими услугам является право ВТО. Равно как и инструментом, позволяющим устанавливать разумные пределы по требованиям к местному компоненту в оборудовании и субсидированию этих отраслей. Самым же важным элементом является осуществление свободы транзита и политики свободы импортирования.

Для обеспечения должной навигации, при строительстве глубоководных портов и расширения мощностей существующих каналов напрямую затрагиваются богатые флора и фауна морского дна и окружающих земель, равно как и жизнь особей, находящихся под угрозой исчезновения. В этом случае оправданы ограничения на определенное количество коммерческой активности, связанной с проведением подрядных работ в этих зонах на основании пункта «B», статьи 14 ГАТС, при наличии должной экспертизы в рамках статьи 5 СФС.

Так как данные отрасли имеют прямое влияние на экспорт, особое внимание стоит уделить субсидированию. Статьей 3 ССКМ запрещаются любые субсидии, влияющие на экспортную деятельность. В случае, если государственное субсидирование строительства будет влиять на выполнение определенных государственных задач и обозначать собой политику по адаптации подрядных работ в рамках статьи 12 СОСХ оно будет разрешаться. Ведь помимо сохранения экологической обстановки, данное субсидирование может помочь повышению уровня продуктовой безопасности. Продуктовая безопасность может быть обеспечена путём особого отношения к почвам и морскому дну, вплоть до обеспечения роста хорошей морской капусты и водорослей, используемых при производстве кормовых, и, как следствие, получения биомассы, используемой при производстве биотоплива.

Правовой режим ВТО не допускает использования инструментов, ограничивающих свободу импортирования и пользования портами. Данные положения заложены в положениях статьи V:2 ГАТТ и развиты в практике ОРС ВТО Panel Report. Colombia -- Indicative Prices and Restrictions on Ports of Entry, WT/DS366, adopted 27 April 2009 para 8.5, 8.7. Стоит отметить, что ограничения не допускаются даже когда это служит основным целям статьи XX ГАТТ, особенно при техногенном характере энергетических ресурсов. Однако, вопрос о техногенной безопасности будет скорей направлен к составным компонентам балкеров, танкеров и СПГ-танкеров, равно как и к судам, перевозящим биотопливо. А, следовательно, вынесен за рамки правового режима ВТО в силу отсутствия универсального регулирования о методах производства и пропуска объектов транспорта с особыми составными компонентами, представляющими техногенную угрозу.

Подобное со стивидоринговыми услугами регулирование будет действовать и по отношению к перевозке энергоресурсов обычным или железнодорожным транспортом.

Резюмируя, можно сделать вывод о том, что на первый взгляд неочевидная отрасль народного хозяйства может оказывать огромное влияние на международные торговые процессы. А деятельность, которая связана с рутинным расширением мощностей основных активов может быть рассмотрена в самых разных ключах, включая экологический и даже сельскохозяйственный.

Заключение

В работе были рассмотрены основные моменты влияния права ВТО на международные энергетические отношения. Хотя и неочевидно на первый взгляд, правовой режим ВТО зачастую оказывает решающее влияние на развитие международных отношений и реализацию энергетической политики.

Влияние правового режима многообразно, оно затрагивает множество отраслей правовой науки, идёт от больших международных соглашений и находит свои отголоски в незначительных на первый взгляд отраслях народного хозяйства. Однако, в кумулятивном эффекте оказывает стоимостное влияние в сотни миллиардов долларов, определяя ландшафт внешней торговли.

В отношении специфических направлений, влияние оказывается на доступ к рынку, техническое, санитарное и выявление и анализ системы международно-правовых и международных торговых норм, оказывающих влияние на международные энергетические отношения фитосанитарное регулирование, субсидирование отраслей народного хозяйства, включая требования к местному компоненту, а также развитие сельскохозяйственной отрасли. Право ВТО вносит заметный вклад в развитие международной системы, способствуя беспрепятственному транзиту товаров как средствами традиционного транспорта, так и особой транзитной инфраструктурой, включающей в себя несколько иностранных субъектов.

Сложно переоценить влияние права ВТО на международные энергетические отношения в контексте сохранения окружающей среды и обеспечения биоразнообразия, зашиты жизни и здоровья человека, а также особей, находящихся под угрозой исчезновения.

Энергетика относится к техногенным отраслям народного хозяйства. Данный компонент является решающим при определении и выстраивании торговой политики государства.

В работе были рассмотрены аспекты взаимодействия нескольких правовых систем, разных по своей международно-правовой природе, но одинаковых по предмету регулирования. Так, в диссертационном исследовании было установлено, что правовые режимы ВТО и ДЭХ прекрасно сосуществуют и взаимодополняют друг друга, при возможных разногласиях разрешая конфликты с помощью применения норм lex specialis, либо правил о применении к конфликтам норм о публичном порядке.

Отношения правового режима ВТО с правовым режимом ОПЕК не являются таким же однозначными как отношения правового режима ВТО и ДЭХ. Автор диссертационного исследования пришёл к выводу, что ограничения на добычу природных ископаемых, исходящих из правового режима ОПЕК, нарушают статью XI:1 ГАТТ, в силу фактического квотирования экспорта и предназначения квотируемого товара для реализации на таможенной территории члена ВТО. В силу того, что правовой режим ОПЕК может напрямую затрагивать интересы конкуренции и регулирования конкурентной политики, США пытаются оспорить акты ОПЕК в национальных и международных судах. В диссертационном исследовании был проведен правовой анализ безуспешных попыток США оспорить акты ОПЕК в национальных и международных судах, а также активная доктринальная и общественная дискуссия по этому вопросу. Стоит отметить, что по результатам правового анализа, в отношении приоритета правовых норм, нормы правового режима ОПЕК будут превалировать над нормами правового режима ВТО. Тем не менее, при разрешении спора в ОРС ВТО, есть вероятность, что Третейская Группа бы просто отклонила юрисдикцию в деле, руководствуясь идеалами сохранения стабильности международной торговли.

В диссертационном исследовании также был проведен анализ актуального спора, рассматриваемого ОРС ВТО на момент написания работы. Спор посвящен так называемому «Третьему энергетическому пакету», состоящему из ряда директив, регламентов и законодательства государств-членов Европейского Союза. По результатам анализа, автор пришёл к выводу, что установленный законодательством ЕС режим, изначально направленный на развитие конкуренции, по своей сущности является дискриминационным, и по сути своей, направлен на ущемление интересов Российской Федерации.

Международные энергетические отношения входят в новую эру. В связи с активной борьбой с климатическими изменениями, все более острым является проблема альтернативных источников энергии. В глобальном мире, развитие такой значительной отрасли невозможно без участия иностранного элемента, принимающему участие как в торговле энергетическими товарами и ресурсами, так и в инвестициях в этой сфере. В связи с этим, практика ОРС ВТО уже имеет опыт разрешения споров, связанных с особым режимом электроэнергетики. В диссертационном исследовании был проведён анализ важного прецедентного дела - Канада-Зеленый тариф, а также обозначено значение этого дела для правового режима ВТО и отрасли возобновляемых источников энергии.

В работе также затронуты основные моменты правового режима ВТО по отношению к торговле традиционным ископаемым топливом. Дана характеристика каждому виду ископаемого топлива, а также описаны основные барьеры при реализации международных энергетических проектов, связанных с добычей нефти, газа и угля. Особое внимание, при этом было уделено требованиям к местному компоненту и трудовым ресурсам.

Наиболее интересным аспектом работы является правовое регулирование торговли биотопливом. Правовой режим торговли биотопливом является комплексным институтом, затрагивающем сразу несколько секторальных областей науки международного торгового права. Особенный интерес представляет субсидирование отрасли, позволяющее развивать прозрачную и конкурентную зеленую экономику. Режим регулирования разнообразен и является одним из наиболее ярких в рамках правового режима ВТО. Изначально служа целям реализации энергетической политики, по своему кумулятивному эффекту, режим оказывает огромное влияние на таможенную классификацию, аспекты землепользования и природоохранные вопросы, не говоря о сельскохозяйственной отрасли. Среди рассмотренных институтов, правовой режим торговли биотопливом напрямую взаимодействует с так называемой «Зеленой корзиной».

Ни один энергетический проект не может быть завершен без логистического или энергораспределительного компонентов. Транспортировка и транзит энергетических товаров и ресурсов, а также их энергораспределение являются кровью и кислородом энергетики. В работе был затронут ряд особенностей, возникающих при реализации этой финальной стадии и затрагивающих вопросы местного компонента и технические барьеры, связанные с техногенным характером оборудования. Более того, диссертационное исследование заостряет особое внимание на некоторые аспекты энергостроительства и расширения портовых мощностей, их взаимодействие с природоохранной составляющей. Автор работы выявил компонент, который при осуществлении энергетического строительства и расширении транспортно-логистических мощностей может повлиять на обеспечение продуктовой безопасности. Данное обстоятельство открывает двери особому режиму ведения хозяйственной деятельности, ведущейся в зоне обитания особей, находящихся под угрозой исчезновения, а также произрастания флоры и фауны, используемых при производстве кормовых.

Библиографический список

Международные акты и другие документы

1. Energy charter protocol on energy efficient and related environmental aspects. Annex 3 to the final act of the European Energy Charter Conference.

2. Government of Western Australia, Department of State Development, Department of Commerce: Local Content Report, May 2011. p. 18-20; ISO 18135: 2017;

3. The Declaration on Principles of International Law concerning Friendly Relations and Cooperation among States in accordance with the Charter of the United Nations approved by GA Resolution 2625 (XXV) of 24 October 1970, above n 16;

4. Treaty establishing the Energy Community of 25 October 2005

5. UN General Assembly 58th Session of the International Law Commission, `Fragmentation of International Law: Difficulties arising from the diversification and expansion of international law' April 2006, para 111.

6. UNGA Resolution 1803(XVII); WT/L/759;

7. WTO doc. WT/ACC/RUS/70, WT/MIN(11)/2, Report of the Working Party on the Accession of the Russian Federation to the World Trade Organization--Restricted, 17 November 2011.

8. WTO, `Energy Services,' S/C/W/52 (September 1998), page 2;

9. WTO, `Services Sectoral Classifications List' (10 July 1991) MTN.GNS/W/120.

10. WTO, Council for Trade in Services, `Energy Services - Background Note by the Secretariat' (Doc S/C/W/52) (9 September 1998) 1 stating that `the vast majority of the global energy services industry is not covered by GATS'

11. Венская конвенция о праве международных договоров от 23 мая 1969 г.