Глава 21 посвящена договору поручению. Данный договор заключается между доверителем и поверенным на совершение поверенным действий по поручению доверителя (ст. 396 закона о договорах). Все расходы несет доверитель при этом он обязан проавансировать расходы поверенного, если иное не установлено договором (ст. 398 закона о договорах). Закон не содержит информации о том, кто может являться поручителем и в чем могут заключаться поручения. Поверенный совершает все действия лично, за исключением экстренных случаев, когда связаться с доверителем не представляется возможным, а также в случае согласия доверителя на передоверие. В законе не говорится о форме договора, сроках и необходимости доверенности. Согласно ст. 65 общих положений гражданского права КНР доверенность может быть, как в письменной, так и в устной форме.

Следующая глава посвящена договору комиссии. Согласно данному договору комиссионер от своего имени и за вознаграждение выполняет торговую деятельность в интересах комитента (ст. 414 закона о договорах). Под торговой деятельностью понимаются разнообразные виды торговых сделок: сделки с ценными бумагами, товарами на бирже и т.д. Обязанностью комиссионера является забота об имуществе клиента, которое находится во владении комиссионера (ст. 416 закона о договорах). Также следует обратить внимание на распределение комиссионных расходов. Если иное не установлено договором, то комиссионер несет все расходы, которые были совершены в рамках договора комиссии (ст. 415 закона о договорах). При этом данные расходы компенсируются за счет вознаграждения выплачиваемого комитентом по завершению договора комиссии (ст. 422 закона о договорах). Если же размер расходов, превышает размер вознаграждения, то убытки относят к рисковому характеру данной деятельности Нырова Н. Н. Сравнительно-правовой анализ договоров посредничества в праве России и Китая и их применение для организации экспорта российских товаров на рынок КНР: Дис.. канд. юрид. наук.-Хабаровск, 2003 //Владивосток, 2003.-164 с. - 2003. стр. 173 - 187. Интересны выделяемые в доктрине проблемы, так в китайском законодательстве не урегулирован вопрос о защите комитента в случае банкротства комиссионера. В данном случае проблемой будет являться относимость имущества комитента к конкурсной массе комиссионера. В 21 главе также не содержится информации о сроке и форме договора. Договор комиссии является специальным по отношению к договору поручения.

Последняя глава закона о договорах содержит нормы, касающиеся договора на предоставление посреднических услуг. Согласно ст. 424 закона о договорах посредник за вознаграждение сообщает доверителю о возможности заключения договора или предоставляет посреднические услуги для заключения договора. Закон о договорах допускает, что посредником может быть любой субъект права. Данный вид договора является возмездным, однако посредник получает вознаграждение только в случае результативности своих действий, т.е. если сделка между доверителем и третьим лицом была заключена. Если же сделка не была заключена, то посредник вправе требовать только оплату необходимых расходов (426-427 закона о договорах).

Итак, в данной главе мы постарались кратко рассмотреть и выявить основные особенности поименованных в законе о договорах договорных конструкций.

2.2 Выделение сходства и различия в договорном праве РФ и КНР

Закон о договорах включает в себя 15 поименованных в законе договорных конструкций в то время как ГК РФ выделяет 26 поименованных договоров многие, из которых включают в себя подвиды. О договорах в законе КНР говорилось выше. Для простоты понимания постараемся сгруппировать договоры, содержащиеся в ГК РФ по видам. В первую группу можно выделить договоры, предусматривающие передачу имущества, денежных средств и исключительных прав в собственность, временное владение, пользование, оперативное управление или хозяйственное ведение. Вторую группу составляют договоры возмездного оказания услуг. К третей группе можно отнести договоры перевозки и транспортной экспедиции. Далее следуют договоры о предоставлении банковских услуг и операций, а также договоры финансирования под уступку денежного требования. К пятой группе относятся договоры хранения, к шестой группе можно отнести договоры страхования и к последней группе отнести посреднические договоры (поручение, комиссия, агентский договор). Также стоит отметить, что договор простого товарищества также входит в систему договорного права Симаева Е. П. Система договорного (контрактного) права в России и Канаде: сравнительно-правовой анализ // Вестник ВолГУ. Серия 5: Юриспруденция. 2011. №5-14. .

Гражданский Кодекс, так же, как и закон о договорах не ограничивает желающих заключить договор только содержащимися в законе конструкциями. Ст. 421 ГК закрепляет свободу договора и позволяет лицам заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом и иными правовыми актами договор.

В данном параграфе мы хотим провести сравнение между договорами, поименованными в законе о договорах и их аналогами содержащимися в ГК. Положения, касающиеся купли-продажи и аренды рассматриваться не будут, т.к. им посвящена третья глава данной работы.

Закон о договорах выделяет договор электро, водо, газо и тепло снабжения как отдельный вид договоров, ГК же включает данный договор в куплю-продажу. В законодательстве обеих стран рассматриваются договоры электроснабжения в то время, как прочие договоры применяются по аналогии. РФ и КНР устанавливает требования к качеству поставляемой энергии (ст. 179 закона о договорах, ст. 542 ГК РФ). Обязанности покупателей энергии о необходимость своевременно вносить плату, а также о соблюдении правил безопасности при её эксплуатации также совпадают (ст. 182,183 закона о договорах, ст. 543, 544 ГК РФ). Однако в законе о договорах не говорится об обязанности покупателя энергии по содержанию и эксплуатации сетей Вологдина К. В. «Сравнительный анализ правового регулирования отношений, связанных с газоснабжением в Российской Федерации и КНР» //Сравнительное правоведение в странах Азиатско-Тихоокеанского региона-III: материалы. - 2011. - С. 157.. В целом, стоит отметить, что положения касающиеся электроснабжения и связанных с ним договоров регулируются сходным образом, что в РФ, что в КНР. Однако на наш взгляд ГК более подробно регулирует применяемые нормы, т.к. раскрывает такие понятия как количество, качество энергии, а также такое положение как субабонент.

Общие нормы касающиеся определения договора дарения одинаковы в праве обеих стран. Отечественное законодательство отдельно выделяет нормы, касающиеся пожертвования, которые китайский законодатель обозначает, но не выделяет отдельно. Основным отличием дарения от пожертвования является назначение. Последнее должно быть совершено в общеполезных целях Яхонтова О.С., Яхонтов Р.Н. «Гражданско-правовая ответственность по договору пожертвования: проблемы и особенности» // Царскосельские чтения. 2012. №16. . В случае пожертвования у жертвователя есть возможность отменить дарения только если пожертвование было использовано не по назначению, общие правила отмены договора дарения не применяются (ст. 582 ГК). Закон о договорах вообще не предусматривает возможность отмены пожертвования.

Китайское и отечественное законодательство содержат возможность расторжения договора дарения, однако возможности такой отмены ограничены. Законодательство РФ содержит 4 основания отмены договора дарения. Первое схоже с законодательством КНР - когда одаряемый покушается на жизнь дарителя или его близких родственников. Дарение может быть отменено если одаряемый обращается с подаренной вещью ненадлежащим образом, создавая угрозу для этой вещи. Важным условием является нематериальная ценность данной вещи для дарителя. Также дарение может быть отменно если даритель пережил одаряемого или если дарение было совершено индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушении процедуры банкротства. Следует обратить внимание на возможность отмены договора дарения только в судебном порядке (ст. 577 ГК). Интересно, что китайский законодатель допускает возможность отмены договора дарения если одаряемый не выполняет условия, установленные в договоре, тогда как отечественное право не допускает дарения под условием, что является отличительной чертой право РФ и КНР. Также в праве КНР мы можем видеть срок в течение которого отмена дарения может состояться, тогда как в отечественном праве такой нормы нет. В законодательстве обеих стран есть возможность отказаться от будущего исполнения договора дарения, если материальное положение дарителя существенно ухудшилось (ст. 195 закона о договорах и п. 1 ст. 577 ГК).

Закон о договорах КНР рассматривает кредитный договор, включая в него положения касающиеся кредитного договора и договора займа. Глава 42 ГК РФ отдельно рассматривает договор займа и кредитный договор. Субъектный состав в обеих странах одинаков ими могут быть как физические, так и юридические лица. При этом законодательство предусматривает возможность одностороннего расторжения договора (ст. 203 закона о договорах, п. 1 ст. 821 ГК РФ), если очевидно, что лицо не сможет выплатить кредит в срок или в случае использование суммы кредитования не в соответствии с договором Шмигельская Н. А. «Правовое регулирование банковской деятельности и кредитования в России и Китае в современном и историческом аспекте» // Молодой ученый. -- 2016. -- №14. -- С. 481-488. -- . Форма договора в обеих странах может быть как устная (для физических лиц), так и письменная (для юридических). Единственное, что отечественный законодатель устанавливает ограничение по стоимости для устного договора займа - сумма не должна превышать 10000 рублей (п. 1 ст. 808 ГК). Кредитный договор по законодательству РФ может быть заключен только в письменной форме (ст. 820 ГК). Проценты предусмотрены в законодательстве обеих стран. Общим исключением является если займодавцев будут являться граждане в таком случае проценты не будут уплачиваться или по законодательству РФ если предметом займа будут являться не деньги, а иные вещи (п. 4 ст. 809 ГК). Следует отметить, что законодательство обеих стран отличается временем выплаты процентов. Если иное не предусмотрено договором, то по законодательству КНР проценты выплачиваются ежегодно (ст. 205 закона о договорах), а по законодательству РФ ежемесячно (п. 3 ст. 809 ГК).

В ГК РФ договор лизинга не является самостоятельным, а входит в нормы касающиеся договора аренды. Определение договора, а также его предмет и форма (письменная) совпадают в праве обеих стран. Согласно общему правилу по законодательству обеих стран собственником имущества, которое передается в лизинг является арендодатель, однако по соглашению сторон предмет лизинга может быть передан в собственность лизингополучателя по истечению срока договора (ст. 250 закона о договорах, ст. 19 закона РФ «О финансовой аренде (лизинге)» Федеральный закон от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» // Собрание законодательства РФ. -1998. - № 44 ст. 5394 ). В законодательстве двух стран схожим образом регулируются нормы касающиеся ответственности арендодателя перед арендатором. По общему правилу арендодатель не отвечает за выполнение продавцом требований, которые содержались в договоре купли-продажи за исключением случаев, когда арендодатель выступает в качестве продавца (п. 2 ст. 670). В ст. 244 закона о договорах мы можем видеть сходные нормы, т.е. арендодатель не несет ответственности если имущество не соответствует условиям договора и целям за исключением случая, если арендатор пользовался оценкой арендодателя при выборе имущества или последний принимал участие в выборе имущества. В целом, мы можем видеть, что правовое регулирование по законодательству обеих стран осуществляется практически одинаково Дашицыренова Н. Б. «Лизинг недвижимого имущества: права на земельный участок» //Вестник Бурятского государственного университета. - 2012. - №. 2..

Глава 37 посвящена договору подряда, который включает в себя общие положения о подряде, бытовой, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, подрядные работы для государственных или муниципальных нужд. Определения договора, которые содержатся в законодательстве двух стран идентичны. Ст. 251 закона о договорах и ст. 751 ГК РФ определяют в чем заключаются работы по договору подряда, а именно изготовление вещи, её переработка с передачей результата заказчику. Данный перечень является открытым и допускает выполнение иных работ. Так, в законе о договорах мы дополнительно можем видеть проведение ремонтных, копировальных, проверочных, экспертных работ и т.д. По общему правилу работы подряда выполняются иждивением заказчика, т.е. с использованием его материалов, сил, средств, однако заказчик также может предоставлять материалы (ст. 704 ГК РФ). В праве КНР мы можем видеть сходные нормы, отличительной чертой будет являться регулирование вопроса о риске случайной гибели результата работы. В ГК определяется, что по общему правилу до момента передачи вещи заказчику риск несет подрядчик. Риск же случайной гибели материалов, оборудования и т.д. несет предоставившая их сторона (ст. 705 ГК РФ), однако нормативно закрепленное определение риска случайной гибели отсутствует Воронова А. А. «Система рисков в подрядных отношениях» // Международная торговля и торговая политика. 2014. №12 (91). . Законодательство КНР оставляет данный вопрос открытым.

Обращаясь к договору строительного подряда стоит отметить, что в законодательстве обеих стран он является специальным относительно обычного договора подряда. В законе о договорах законодатель включает в строительный подряд также и положения о выполнении проектных и изыскательных работ. В ГК РФ мы можем видеть рассмотрение данных положений в отдельных подпунктах. В законе о договорах закреплено, что объект допускается к использованию только после его приемки заказчиком. ГК РФ не содержит такой нормы в чистом виде, однако это может следовать из существа договора. В то же время п. 5 ст. 753 ГК предусматривает, что в случаях установленным законом, договором или вытекает из характера работ приемке работ должны предшествовать предварительные испытания и приемка работ возможно только при положительном результате испытаний. Если результат испытаний будет отрицательным, то заказчик вправе отказаться от приемки и оплаты работ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» п. 7.

В ГК, как и в законе о договорах содержатся положения касающиеся договоров перевозки, включающие в себя перевозку грузов, пассажиров и транспортную экспедицию. Определение договоров совпадает в праве обеих стран. По общему правилу, перевозчик несет ответственность за не сохранность груза или багажа за исключением обстоятельств, которые не зависели от перевозчика и которые он не мог предотвратить. (ст. 796 ГК и ст. 311 закона о договорах). Обращаясь к перевозке пассажиров и грузов можно видеть, что нормы, определяющие её совпадают. В отличии от закона о договорах ГК регулирует положения о договорах фрахтования, прямом смешанном сообщении, а также договоры между транспортными организациями. В ГК договор транспортной экспедиции выделяется в отдельную главу и, следовательно более подробно регулируются, однако основные положения совпадают в праве обеих стран. В ст. 801содержится определение договора экспедиции, согласно которому экспедитор обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны выполнить или организовать выполнение определенных в договоре услуг, связанных с доставкой груза. Закон о договоре определение экспедиции не содержит. В законодательстве двух стран мы видим, что экспедитор может как самостоятельно осуществлять перевозку, так и нанимать субподрядчиков, однако последнее не снимает с него ответственности перед заказчиком (ст. 318 закона о договорах, ст. 805 ГК). В РФ экспедиция более подробно регулируется законом о транспортно-экспедиционной деятельности Федеральный закон от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» // Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 27 ст. 2701.

Стоит отметить, что по своему содержанию нормы регулирующие перевозку и экспедицию в двух странах очень схожи, однако китайский закон о договорах содержит более специальные нормы относительно данного договора, т.к. в РФ ГК содержит только общие положения касательно перевозки, а все остальные вопросы регулируются отдельными уставами и кодексами Бянкина А. М. «Сравнительно-правовой анализ оснований освобождения перевозчика от ответственности по договору перевозки груза в соответствии с российским, китайским и монгольским законодательством» //Вестник Забайкальского государственного университета. - 2011. - №. 10..

Закон о договорах содержит нормы, регулирующие технические договоры, а именно техническую разработку, передачу технологий и техническое консультирование. В правовой системе России не содержится полностью идентичных норм. Наиболее близкими к техническим договорам являются «договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ», а также «договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ». Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (758 ГК) наиболее близок к договору технической разработки. А договор на передачу технологий схож по своей конструкции с лицензионным договором (ст. 1265 ГК РФ). Законодательство обеих стран предусматривает письменную форму договора, а ГК РФ также предусматривает и возмездность (ст. 330 закона о договорах, ст. 1235 ГК РФ). Отличительной особенностью содержащейся в законе о договорах является специальное указание на невозможность запрета технического развития путем установления ограничений в использовании переданной информации (ст. 343 закона о договорах). В целом, технические договоры КНР по объекту и субъектному составу схожи с вышеназванными договорами в праве РФ Нырова Наталья Николаевна «Особенности технических договоров КНР, их использование в российско-китайском научнотехническом сотрудничестве» // Инновации. 2005. №8. . Содержащиеся в законе о договорах нормы о техническом консультировании и техническом обслуживании поименованных в ГК аналогов не имеют. Стоит отметить, что законодательство КНР по данному вопросу более развито и имеет более детальное регулирование по сравнению с отечественным.

Глава 47 ГК РФ так же, как и главы 19 и 20 закона о договорах предусматривают договоры хранения и складского хранения. В законодательстве обеих стран форма договора хранения может быть устная, однако отечественный законодатель устанавливает стоимостной критерий начиная с которого будет применяться письменная форма договора хранения - если стоимость вещи передаваемой на хранение не меньше чем в 10 раз превышает установленный законом минимальный размер оплаты труда (887 ГК РФ). В КНР документом, подтверждающим сдачу вещи на хранение (при письменной форме договора) будет являться складская квитанция, а в РФ сохранная расписка, квитанция, свидетельство или иные документы подтверждающие сдачу вещи на хранение и подписанные хранителем, либо же номерной жетон, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена (385 закона о договорах, 887 ГК РФ). В отличие от отечественного законодателя в ст. 375 закона о договорах выделяет в качестве объекта хранения не только вещи, но и деньги и иные ценные предметы, при передаче которых на хранение поклажедатель должен предупредить хранителя. А обязанность поклажедателя сообщить о сдачи на хранение особо опасных веществ возникает только при передаче вещи на складское хранение. В ГК мы видим обязанность поклажедателя предупреждать хранителя только при сдаче на хранение легковоспламеняющихся, взрывоопасных или просто опасных по своей природе вещей (ст. 894 ГК РФ). Законодательство обеих стран предусматривает возвращение вещи, а также доходов, полученных за время хранения вещи (ст. 900 ГК, ст. 377 закона о договорах). Положения, касающиеся договора складского хранения совпадают. Закон о договорах, так же как и ГК предусматривают возмездность данного договора, письменную форму, проверку товара при его приеме, а также возможность проведения поклажедателем проверки сданного на хранения товара. По законодательству обеих стран нормы, касающиеся договора складского хранения являются специальными по отношению к договору хранения.

Сравнивая посреднические договоры стоит обратить внимание, что китайский законодатель не предусматривает договор без поручения в чужом интересе, а также агентский договор. Договор поручения по законодательству обеих стран является возмездным и при этом в РФ в отличии от КНР не предусматривает необходимости внесения доверителем аванса (ст. 972 ГК РФ). Отличием договоров поручения заключается в том, что ГК РФ предусматривает действие представителя только от имени поручителя, тогда как закон о договорах предусматривает действие представителя в интересах поручителя, однако от своего имени. Гражданский Кодекс выделяет действие в чужом интересе без поручения, основным отличием которого от обычного договора поручения является отсутствие поручения или заранее данного согласия лица, в интересах которого эти действия были совершены. Целью таких действий являются предотвращение вреда личности или имуществу, а также действия, совершаемые исходя из очевидной выгоды для заинтересованного лица. Лицо, совершившее действие в чужом интересе должно при первой возможности сообщить лицу в чьем интересе было совершено действие, что в его интересе была совершена сделка. Далее у заинтересованного лица есть возможность одобрить сделку или нет. В случае одобрения данный договор в дальнейшем будет рассматривать как договор поручения. Данных положений мы не видим в праве КНР.

Отличия в договоре комиссии заключаются в том, что право КНР предусматривает совершение комиссионером торговой деятельности для комитента, тогда как отечественный законодатель допускает совершение всех видов общегражданских сделок. В остальном положения регулирующие договор комиссии в праве двух стран совпадают Нырова Н. Н. Сравнительно-правовой анализ договоров посредничества в праве России и Китая и их применение для организации экспорта российских товаров на рынок КНР: Дис.. канд. юрид. наук.-Хабаровск, 2003 //Владивосток, 2003.-164 с. - 2003. стр. 173. Выше мы упоминали, что в законодательстве КНР не предусматривается регулирование ситуации, когда комиссионер становится банкротом. Ст. 1002 ГК содержит нормы о том, что в случае объявление комиссионера банкротом его права и обязанностями по сделкам совершенных для комитента переходят последнему и не включаются в общую конкурсную массу комиссионера.

Китайское законодательство предусматривает договор чистого оказания посреднических услуг, отечественное законодательство не предусматривает данную норму в Гражданском Кодексе при этом мы можем видеть данные нормы в Кодексе торгового мореплавания Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой РФ 30.04.1999]: офиц. текст: по состоянию на 29.12.2017/Доступ из СПС «КонсультантПлюс» глава 14, где морской брокер оказывает посреднические услуги в интересах обеих сторон и возможность вознаграждения закрепляется в случае заключения сторонами договора с помощью брокера. Однако в отечественном законодательстве мы можем видеть договор агентирования. В 52 главе содержатся нормы, касающиеся договора агентирования согласно которому агент обязуется по поручению принципала совершать юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо одновременно и от имени и за счет принципала. В агентском договоре возможно одновременное совершение как юридических, так и фактических действий Кушнарев М. С. «Место агентского договора в системе посреднических договоров» // Экономика. Налоги. Право. 2012. №4. . Данный договор также является возмездным. В случае пробела в законодательном агентского договора применяются договоры поручения или комиссии в зависимости от того к какому виду договоров агентский договор ближе (ст. 1011 ГК). Китайское законодательство не содержит данного вида договора и чаще всего данные действия оформляются договором поручения с подробным закреплением прав и обязанностей сторон в договоре Нырова Н. Н. Сравнительно-правовой анализ договоров посредничества в праве России и Китая и их применение для организации экспорта российских товаров на рынок КНР: Дис.. канд. юрид. наук.-Хабаровск, 2003 //Владивосток, 2003.-164 с. - 2003. стр. 203.

Итак, в данной главе мы отдельно рассмотрели некоторые положения, регулирующие договорные конструкции в КНР, а также сравнили их с отечественным законодательством. На наш взгляд, в праве РФ мы можем увидеть большую систематизацию и урегулирование законодательных положений. Китайский законодатель практически не разделяет различные договоры на подвиды Гребенюк А. С., Иващенко А. А. «Сравнительный аспект правового регулирования договора купли-продажи в России и Китае» //Очерки новейшей камералистики. - 2016. - №. 2. - С. 99-101.. Например, рассматривая купля-продажу российский законодатель, выделяет общие положения и разделяет данный договор на отдельные виды: розничная купля-продажа, продажа недвижимости, продажа предприятия и т.д. Схожую ситуацию мы можем видеть в договоре аренды, ренты, подряда. В китайском же законе о договорах, мы можем видеть только общие положения, касающиеся договоров. Некоторую классификацию по видам мы можем видеть в договоре перевозки и в техническом договоре. Возможно, данные моменты будут урегулированы к ГК КНР который планируется принять к 2020 году.

Одной из основных рекомендаций, сформулированных нами в ходе данного сравнения является необходимость внесения изменения в Гражданский кодекс РФ касательно технических договоров. В настоящее время законодательное регулирование данной сферы слабее чем в законодательстве КНР, что ставит отечественные фирмы в невыгодное положение по сравнению с иностранными партнерами, т.к. обычно в случае споров применяется право той страны, где оно лучше проработано. Договор технического консультирования, в отличии от договоров технической разработки и технической передачи, вообще не отражается в отечественном праве.

Глава 3. Рассмотрение отдельных видов договоров

3.1 Договор купли-продажи в праве России и Китая

Договор купли-продажи является одной из древнейших договорных конструкций, берущим свое начало еще со времен римского права Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг //М.: Статут. - 2002. - Т. 1038. и продолжающим развиваться на протяжении всего периода общественного развития. Для КНР данный тип договоров, является наиболее распространенным. Положения, регулирующие отношения касающиеся договора купли-продажи открывают особенную часть Закона о договорах. Идентичную ситуацию мы можем видеть и в ГК.

Данный вид договора присутствует как в России, так и в Китае, однако существуют особенности правового регулирования одних и тех же отношений.

Определение договора купли-продажи в России закреплено в ГК в ст. 454, где говорится, что продавец обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне, а покупатель обязуется принять данный товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). В КНР определение договора купли-продажи содержится в ст. 130 «Закона о договорах», где говорится, что продавец перемещает право собственности на определенную вещь покупателю, а покупатель обязуется принять данный товар и уплатить за него цену в соответствующем денежном отношенииЗакон Китайской Народной Республики «О договорах» . Как мы можем видеть данные определения достаточно похожи, однако китайский законодатель в договоре купли-продажи закрепляет не передачу вещи, а передачу именно права собственности на нее Гребенюк А. С., Иващенко А. А. «Сравнительный аспект правового регулирования договора купли-продажи в России и Китае» //Очерки новейшей камералистики. - 2016. - №. 2. - С. 99-101..

Говоря о характеристики данных договоров можно выделить их схожесть. Данный договор является консенсуальным, возмездным, взаимным Чернусь Н. Ю., Хуан С. «Правовое регулирование договора купли-продажи в России и в Китае» // Интерактивная наука. 2017. №19. в праве двух стран.

Помимо общих положений о содержании договора, закрепленных в ст. 12 закона о договорах договор купли-продажи может включать в себя положения, предусмотренные ст. 131 данного договора. К ним относятся статьи, касающиеся упаковки, способов расчета, стандарты и методы проверки товара по количеству и качеству, язык договора, а также другие условия.

Предмет договора, как уже говорилось в 1 главе является существенным условием как в праве России, так и в праве Китая. В настоящее время нет общего мнения касательно предмета договора купли-продажи. Некоторые авторы ограничивают предмет договора товаром (его наименованием и количеством) Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. II. М., 1997. С. 9. Другие же под предметом понимают не только сам товар, но и действия, совершаемые при его передаче Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества //М.: Статут. - 2000. - Т. 2009. стр. 22. Следуя данной логике, данный подход можно применить и к законодательству Китая. В широком смысле в предмет включаются действия по передаче вещного права, а в узком смысле предметом является только товар.

Положения, регулирующие отношения, касающиеся договорного права РФ и КНР, во многом имеют сходный характер. Так, схожими положениями российского и китайского гражданского права является то, что по общему правилу оборотоспособность вещей является свободной. В случае запрета или ограничения оборотоспособности товара необходимо соблюдать правила, установленные законом. Несоблюдение данных норм, ведет к недействительности договоров (ст. 129 ГК и ст. 132 закона о договорах). Нормы, регулирующие положения о сроках, являются схожими. При отсутствии договорного регулирования данных положений, применяются общие правила.

В законодательстве обеих стран, говорится, что договор может быть заключен как в устной, так и в письменной форме. В законодательстве КНР данные положения закрепляются ст. 56 (Общие положения гражданского права КНР) и ст. 10 (закона о договорах). В данных нормах говорится, что сделки могут быть совершены как в устной, так и в письменной форме, если иное не установлено законом или стороны не договорились об определенной форме. Отечественный законодатель также допускает совершение сделки как в устной, так и в письменной форме (ст. 158 ГК). Однако в ГК содержится ряд ограничений. Так, сделки юридических лиц между собой и гражданами, сделки на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в простой письменной форме (ст. 161 ГК). Также сделки по отдельным договорам могут быть совершены только в письменной форме, например, сделка по купля-продаже недвижимости (ст. 550 ГК).

Можно отметить, что в целом форма договора в двух странах не содержит существенных отличий, однако в российском законодательстве содержится больше условий, при которых купля-продажа может быть совершена только в письменной форме.

Интересным является регулирование цен по китайскому законодательству. Законодательство регулирует данный вопрос не только на основании закона о договорах, но также существует специальный по отношению к нему Закон КНР о ценахЗакон Китайской Народной Республики «О ценах» (далее закон о ценах). Согласно ст. 2 данного закона стороны по договору купли-продажи должны устанавливать цены в соответствии с данным законом. По общему правилу, цены регулируются договором, однако если регулирование отсутствует, то могут применяться рыночные цены или цены, установленные законодательством (ст. 62 закона о договорах, ст. 88 общих положений гражданского права КНР). На наш взгляд, наиболее интересным положением данного закона является разделение цен на цены, регулируемые рынком, цены, регулируемые правительством и цены, устанавливаемые правительством. Правительство регулирует и устанавливает цены на товары, которые играют важное значение в экономике страны или в жизни населения Жигулева В.В. «Финансовая политика Китая после вступления в ВТО» //Азия и Африка сегодня. - 2013. - №. 6. - С. 18-23..

Цены, которые регулируются рынком также имеют некоторые ограничения. Они должны основываться на справедливости, честности, доверии и соблюдении закона (ст. 8 закона о ценах). При установлении цен субъекты должны учитывать производственную себестоимость продукции, соотношение спроса и предложения. При возможности они должны совершенствовать производство, действовать в условиях рыночной конкуренции и снижать себестоимость продукции. При установлении цены хозяйствующим субъектам запрещено пользоваться какими-либо уловками или фальсификациями Медведев А.В. «Особенности регулирования цены по договору купли-продажи товаров в праве Китая (в сравнении с российским правом).// Московский журнал международного права. - 2006.- №. 2. стр. 178-189..

В российском законодательстве мы можем видеть, что основное регулирование цен приходится на договорное регулирование (ст. 485 ГК). Если в договоре отсутствует регулирование цены, то применяются цены обычно взимаемые за аналогичные товары при сходных обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК). Для договоров купли-продажи цена не является существенным условием. Исключением являются договоры продажи недвижимости (ст. 555 ГК) и продажа товаров в рассрочку (ст. 489) на что было указано Президиумом ВАСПостановление Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 № 5950/11
Суд удовлетворил требование о признании права собственности на долю в уставном капитале общества, поскольку специфика доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как предмета сделки не исключает возможности применения к договорам купли-продажи доли (части доли) положений гражданского законодательства об оплате товара в рассрочку.

Государственное регулирование цен определены Постановлением Правительства РФ «О мерах по упорядочиванию государственного регулирования цен (тарифов)» Постановление Правительства РФ от 07.03.1995 № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» // Собрание законодательства РФ. - № 11. - ст. 997 . В данном постановлении определяются основные направления купли-продажи на которые осуществляются государственное регулирование цен.

Можно видеть, что в отличие от КНР в законодательстве РФ отсутствует специальный закон, регулирующий установления хозяйствующими субъектами цены на свои товары. Законодательством РФ презюмируется свобода в отношении установления цены товара, однако она может быть ограничена в случаях, предусмотренных законом. Например, правительство может установить предельно допустимые цены на социально-значимые товары при росте розничных цен в течение тридцати дней подрядФедеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. - №1. - ст. 2 п. 5 ст. 8. Также государство может устанавливать предельные цены, которые могут устанавливать как максимальный предел цен (лекарственные препараты) Постановление Правительства РФ от 29.10.2010 № 865 «О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов»// Собрание законодательства РФ. - № 45 ст. 5851 , так и минимальный (ликеро-водочная продукция) Приказ Минфина России от 11 мая 2016 г. № 58н «Об установлении цен, не ниже которых осуществляются закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов»// Российская газета. - 2016. - № 129 . Мы можем видеть, что отечественный законодатель также осуществляет регулирование цен, однако рыночные цены остаются свободными и не основываются на положениях честности, законности и справедливости как в праве КНР.

В заключении, стоит сказать, что в гражданско-правовое регулирование договоров купли-продажи в праве РФ и КНР имеют достаточное количество общих черт, что подтверждается достаточно близким легальным определением данного договора, понятием предмета, а также иных положений. Однако существуют и отличия которые выражаются в большей урегулированности отечественным законодательством видов договора, требований к форме. Китайский законодатель большее внимание уделил государственному регулированию цены договора. Даже если цена регулируется рынком, то критерии разумности, справедливости и честности должны учитываться.

3.2 Договор аренды в праве России и Китая

Институт договора аренды существует в правовой системе как РФ, так и КНР. В настоящее время при рассмотрении арендных отношений в КНР особое внимание обращается на аренду земель, т.к. данная сфера вызывает наибольший интерес. Согласно ст. 10 Конституции КНР Конституция К. Н. Р. Принята на 5-й сессии Всекитайского собрания народных представителей пятого созыва 4 декабря 1982 г. в редакции 1993 г // [Электронный ресурс]. земля может находится в государственной или коллективной собственности. Нахождение земли в частной собственности не допускается. Данные положения значительно отличаются от отечественного законодательства Конституция РФ [Электронный ресурс]: (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.) // Доступ из СПС «КонсультантПлюс». ст. 9, т.к. в РФ земля может находится в государственной, муниципальной, частной и иных формах собственности. Поэтому рассматривая общие положения, касающиеся аренды мы бы хотели обратить внимание на аренду земельных участков.

Определение договора аренды, содержится в ст. 606 ГК РФ, где говорится, что по договору аренды арендодатель, обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Доходы, полученные арендодателем за время аренды, являются его собственностью. Согласно ст. 212 Закона о договорах КНР по договору аренды арендодатель за арендную плату предоставляет арендатору объект аренды в пользование или для получения дохода. Как мы можем видеть определение договоров достаточно схожи.

Следует обратить внимание на срок договора аренды. Китайский законодатель предполагает два варианта заключения договора аренды. Если стороны определяют срок, используемый в договоре, то он не может превышать 20 лет. В случае превышения такого срока договор будет заключен на 20 лет (ст. 214 закона о договорах). Если же срок не определен, то договор будет признан бессрочным. Российский законодатель также предусматривает возможность заключения договора на неопределенный срок если иное не предусмотрено законом (ст. 610 ГК РФ). Например, срок аренды водных объектов не может превышать 20 лет Водный кодекс РФ [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой 03.07.2006]: офиц. текст: по состоянию на 29.07.2017/Доступ из СПС «КонсультантПлюс» п. 1 ст. 14 , а срок договора проката не может превышать 1 год (ст. 627 ГК РФ). Максимальный срок, определенный в законодательстве, составляет договор аренды лесного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности который может быть заключен на срок до 49 лет Лесной кодекс РФ [Электронный ресурс]:[принят Государственной Думой 04.12.2006]: офиц. текст: по состоянию на 29.12.2017 Ст. 72 . Однако по законодательству двух стран, при истечении срока договора аренды, контракт может быть продлен на новый срок, однако он также не должен превышать предельного срока, допустимого для договоров Bu, Y. «Chinese Civil Law: A Handbook» //Bloomsbury Publishing, Munchen. - 2013.- 301p p. 105.

Несмотря, на наличие предельных сроков или возможность заключения бессрочного договора законодательство Китая содержит исключения из данных правил к которым относится аренда земельных участков. Так, в ст. 20 закона об управлении землей говорится Law of the People's Republic of China on land contracts in Rural Areas [Electronic resource]. , что срок аренды пахотной земли, составляет до 30 лет, пастбища от 30 до 50 лет, лесных угодий от 30 до 70 лет, в отношении лестных угодий с особо ценными древесными породами данный срок может быть 70 лет и более Чекулаев С. С., Дулов Д. К. «Сравнительно-правовой анализ договоров аренды земельного участка в России и Китае // Теория и практика общественного развития». 2017. №7. .

Что касается формы договора аренды, то обе стороны предусматривают возможность заключения договора в устной форме. В КНР договор, который заключается на срок превышающий 6 месяцев должен быть заключен в письменной форме. Если же договор на срок свыше 6 месяцев заключен в устной форме, то он признается договором с неопределенным периодом (ст. 215 закона о договорах) Bu, Y. «Chinese Civil Law: A Handbook» //Bloomsbury Publishing, Munchen. - 2013.- 301p. p. 105. В случаях, определенных законом договор может быть заключен только в определенной форме (например, договор лизинга (ст. 238 закона о договорах)). В законодательстве РФ договор аренды должен быть заключен в письменной форме если его срок превышает 1 год или если одной из сторон является юридическое лицо (ст. 609 ГК). Также некоторые договоры предусматривают обязательную письменную форму договора без соблюдения которой он будет являться недействительным. Например, аренда предприятия (ст. 685 ГК) или договор аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК) и т.д. Отечественный законодатель допускает возможность заключения договора в устной форме, если иное не установлено законом. Если письменная форма, когда она признана обязательной не будет соблюдена, то договор будет признан недействительным.

В целом, мы можем видеть, что по общим правилам в обеих странах договор может быть как, в устной форме, так и в письменной, если данное условие предусмотрено законом. Единственным отличием права КНР от российского законодательства является то, что при устной форме договора на срок больше 6 месяцев, такой договор признается заключенным на неопределенный срок.

Законодательство обеих стран допускает расторжение договора заключенного на неопределенный срок, однако стороны должны известить друг в течение разумного срока до момента расторжения. Об этом говорит ст. 232 Закона о договорах и п. 1 ст. 450 ГК РФ, а также в постановлении Пленума ВАСПостановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения договора» // Вестник ВАС РФ. - 2014. - № 8, п. 1 . В законодательстве РФ предусматривается возможность расторжения договора в судебном порядке что отсутствует в законодательстве КНР.

При регулировании отношений, связанных с арендой земельных участков также существуют исключения. Так, по законодательству КНР арендодатель не вправе расторгнуть договор аренды земельного участка до окончания срока аренды в то время как арендатор обладает таким правом Романова О.А., Амашукели С.А. «Правовое регулирование земельных отношений в Китае» // Новая правовая мысль. 2014. № 4 (63). С. 92-99. Следует отметить, что согласно ст. 10 Конституции КНР Конституция К. Н. Р. Принята на 5-й сессии Всекитайского собрания народных представителей пятого созыва 4 декабря 1982 г. в редакции 1993 г земля может находится в государственной или коллективной собственности. Нахождение земли в частной собственности не допускается. Арендодателем будет являться государство, следовательно, арендатор является более слабой стороной договора и данная норма направлена на защиту его прав. В отечественном законодательстве наблюдается равенство сторон договора и каждая из сторон обладает равным правом на расторжение договора Чекулаев С. С., Дулов Д. К. «Сравнительно-правовой анализ договоров аренды земельного участка в России и Китае // Теория и практика общественного развития». 2017. №7. .

Законодательство обеих стран предусматривает договор субаренды. В РФ субаренда возможна с согласия арендодателя и на срок, не превышающий срок договора первоначальной аренды (ч. 2 ст. 615 ГК). В китайском законодательстве нормы, регулирующие субаренду схожи с российскими. С согласия арендодателя арендатор может передать имущество в субаренду при этом договор арендатора с первоначальным арендодателем остается в силе. В случае если субаренда была заключена без согласия арендодателя, то последний может расторгнуть такой договор (ст. 224 Закона о договорах). При этом, при аренде городского жилья, если арендатор знал или должен был знать о договоре субаренды и при этом не оспаривал её, то по истечении 6 месяцев ему запрещается расторгать данный договор как самостоятельно, так и путем обращения в суд. Также в китайском законодательстве содержится норма, аналогичная российской о недействительности субаренды если её период, превышает срок договора аренды. Исключение может быть только если иное согласовано арендатором и арендодателем.

Как мы можем видеть законодательное регулирование субаренды достаточно схоже в обеих правовых системах. Исключение состоит лишь в том, что по китайскому законодательству если субаренда не была согласована с арендатором, но знал или должен был знать о таком договоре, то дальнейшее его расторжение не допускается. Отечественное законодательство схожих норм не содержит.

При анализе арендных правоотношений по договору были выявлены как общие, так и отличительные черты. Структура договоров достаточно схожа, похожи определения договоров, наличие как устной, так и письменной формы договоров, похожи нормы регулирующие субаренду. Основным отличием, является закрепленное китайским законодателем неравенство сторон договора при аренде земли.

Итак, в данной главе нами были рассмотрены некоторые положения договоров купли-продажи и аренды. Основным отличием является то, что в КНР регулируются только общие договорные положения, тогда как в ГК РФ законодательно рассматривается каждый вид договоров. Определения договоров достаточно схожи в законодательстве обеих стран. Стоить отметить большое влияние государства на договорные отношения в праве Китая. Так, при купля-продаже оно значительно регулирует даже рыночные цены и является единственным возможным арендодателем по договору аренды.

Заключение

Подводя итог сравнительно-правовому анализу договорного права в России и Китае можно сделать следующие выводы:

· Понятие договора, а также существенные условия практически идентичны в праве двух стран. Отличием является большее количество общих положений, которые применяются при неурегулированности договорных конструкций в праве КНР;

· Субъектный состав обеих стран содержит традиционных субъектов права - физических и юридических лиц. Также в КНР субъектом права выступает «другая организация», которая ближе всего к понятию филиала в РФ, однако в отличии от филиала «другая организация» выступает самостоятельным субъектом права;

· Нормы, регулирующие заключение договора путем оферты и акцепта являются идентичными в праве двух стран, различия присутствуют при изменении условий договора, т.к. китайский законодатель в отличии от отечественного не допускает его изменения в одностороннем порядке. Однако не смотря на наличие различий нормы, касающиеся заключения, изменения и расторжения договора являются схожими;

· Закон о договорах, в отличии от ГК выделяет 15 поименованных в законе договоров, тогда как ГК выделяет 26 договорных конструкций;

· В ГК в отличии от закона о договорах практически отсутствуют технические договоры, что ставит отечественные фирмы в невыгодное положение по сравнению с иностранными партнерами;

· Положения, касающиеся купли-продажи являются схожими в праве двух стран. Практически идентичными являются понятие договора и понятие предмета договора. Однако ГК предъявляет большие требования к форме договора, тогда как закон о договорах уделяет большее внимание государственному регулированию цены договора.

· Договор аренды в двух странах содержит как сходства, так и отличия. Похожей является структура договоров, наличие как устной, так и письменной формы договора аренды, схожими являются нормы, регулирующие субаренду. Основным отличием является, что по законодательству КНР арендодателем земли может являться только государство и у него как у более сильной стороны договора нет права на его досрочное расторжение.

Можно заметить, что законодательство двух стран имеет достаточно схожих черт, сложившихся в силу отношения данных стран к континентальной правовой системе. Однако право этих стран также имеет и ряд отличий. Понимание данных отличий необходимо в условиях расширения количества торговых и деловых контактов между РФ и КНР. Нам кажется, что рассмотрение отличий существующих в праве КНР было бы полезно для совершенствования договорного права Российской Федерации.

Список литературы

Нормативно-правовые акты Российской Федерации

1. Конституция РФ [Электронный ресурс]: (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.) // Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

2. Водный кодекс РФ [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой 03.07.2006]: офиц. текст: по состоянию на 29.07.2017/Доступ из СПС «КонсультантПлюс»

3. Гражданский кодекс РФ, ч. 2. [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой РФ 23.12.1995 г.]: офиц. текст: по состоянию на 18.04.2018 г. / Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

4. Жилищный кодекс РФ [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой 22.12.2004]: офиц. текст: по состоянию на 03.04.2018 /Доступ из СПС «КонсультантПлюс»

5. Земельный кодекс РФ [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой 25.10.2001]: офиц. текст: по состоянию на 31.12.2017 /Доступ из СПС «КонсультантПлюс»

6. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации [Электронный ресурс]: [принят Государственной Думой РФ 30.04.1999]: офиц. текст: по состоянию на 29.12.2017/Доступ из СПС «КонсультантПлюс» глава 14