Однополый брачно-семейный союз: право на признание

Размещено на http://www.allbest.ru/

Хабаровская государственная академия экономики и права

Кафедра гражданского права юридического факультета

Однополый брачно-семейный союз: право на признание

канд. юрид. наук, доцент

Ирина Косарева

Annotation

The main and typical for the society way of family creation is the marriage of a man and a woman. The Russia's Legislation recognizes only the marriages of different sexes. Nevertheless, in some foreign countries' legislations the analogues of one and the same sex marriage are known. These unions legalized abroad have a different legal status. In some cases they are recognized as family-legal, in others civil-legal. In the paper the author has made the attempt to substantiate the necessity to recognize the right to choose the person with non-traditional sexual orientation by providing a legal status to the factual relations.

Социальный институт - семья - обладает такой же высокой устойчивостью и прочностью, как окружающая природная среда. Семья является уникальной формой построения общественной жизни людей. Именно семья считается единственным способом воспроизводства человека. Объединение людей в семью обусловлено, конечно, различными интересами (исследователи выделяют демографическую, экономическую (в том числе производственную) и культурно-информационную (культурно-социальную) функции семьи - И.К.), но в первую очередь это продолжение рода - рождение детей. Безбрачие и бездетность осуждались и осуждаются у различных народов; государства предпринимали и предпринимают попытки устанавливать различные меры, направленные на устранение безбрачия и бездетности (более того, в истории брачного законодательства, например в Древнем Риме, был период, устанавливающий обязательность состояния в браке и рождения детей для лиц, достигших определённого возраста (Lex Julia et Papia Poppaea) - И.К.). Семья как общественный институт существует несколько тысячелетий, и, несмотря на этнокультурное, этнорелигиозное и иное разнообразие типов семей, в их классификации имеется содержательная и структурная общность [7, с. 18]. Человечеству известны различные формы семьи, сменяющие друг друга, которые невозможно точно определить ни по временным, ни по территориальным критериям. Наиболее распространена классификация исторических форм семьи по составу участников и характеру общественных отношений между ними. По данному основанию можно выделить родоплеменную, матриархальную, патриархальную, нуклеарную, супружескую, неполную, приёмную и иные формы семьи. Иными формами семьи, вероятно, следует считать известные зарубежному праву союзы однополых лиц: зарегистрированное партнёрство, социально-экономическое партнёрство, пожизненное партнёрство, партнёрство и сожительство.

Традиционно брак и семья в различных правопорядках расценивались как частное дело, брачно-семейные отношения не подвергались правовой регламентации. Мораль и нравственность были основой отношений в семье, базировавшихся на трёх главных принципах: подчинение сына отцу, женщины - мужчине, младшего - старшему. С возникновением права семья становится объектом правовой охраны. Вместе с тем в истории человечества были такие периоды, когда семья признавалась особым субъектом права [8, с. 62 - 72]. Современное российское право, как и право большинства зарубежных стран, не наделяет семью статусом самостоятельного участника правоотношений. Субъектами правоотношений выступают члены семьи: супруги, родители, дети, усыновители, усыновлённые и другие члены семьи (братья и сестры, дедушки и бабушки, племянники и племянницы, тети и дяди). Для разных правоотношений (семейных, жилищных, наследственных, пенсионных и др.) понятие семьи различно. Российское право не содержит определения семьи, в законе лишь очерчивается круг лиц, составляющих субъектов семейных правоотношений. Каждый раз специальное законодательство, устанавливая особенности имущественных прав и обязанностей членов семьи, по-разному определяет состав семьи. Отсутствие единого подхода к юридическому определению «семья» является оправданным, именно поэтому семья не рассматривается в качестве самостоятельного субъекта права [4, с. 218]. Тем не менее в правовой доктрине многократно предпринимались попытки дать определение понятию «семья» или обозначить хотя бы отдельные признаки этой юридической категории [10].

Исходя из существующих в доктрине точек зрения, представляется правильным признавать семьей устойчивую, или даже пожизненную, связь индивидов, означающую не только совместное проживание и ведение общего хозяйства, но и проявляющуюся в иных формах, например психологическая поддержка и др. Супружеская пара, зарегистрированная в установленном государством порядке, является ядром семьи. Брак - это основа семьи. Однако не всякая семья создаётся в результате брака. И не всякий союз мужчины и женщины, совместно проживающих и ведущих общее хозяйство лиц, законодатель признаёт семьёй, что, безусловно, не обеспечивает, провозглашённые приоритетные принципы охраны прав и свобод человека и гражданина. Основной и типичный для общества способ создания семьи - это брак мужчины и женщины. И именно брачные отношения подвержены детальной регламентации со стороны государства и права.

Современное семейное законодательство России не содержит определения сущности брака и его юридического понятия. Законодатель счёл нецелесообразным включение в Семейный кодекс Российской Федерации (далее - СК РФ) норм-дефениций, определяющих существо брака. Такую позицию законодателя нельзя признать однозначно правильной или неправильной. право человек нетрадиционный ориентация

Вместе с тем такая позиция законодателя является традиционной. Российские семейные кодифицированные акты также не содержали нормативного закрепления понятия брака. Разумеется, попытки уточнения существа брака как правового явления предпринимаются и в доктрине, и в судебной практике. В законодательстве большинства зарубежных стран тоже отсутствует легальное определение брака. Нет его ни в первых европейских кодификациях (Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) [2], Германское гражданское уложение [5]), ни в более поздних актах. В странах мусульманского мира по нормам шариата под браком понимают легальный акт соединения и солидарности между мужчиной и женщиной, предполагающий долговременность срока действия и имеющий своей целью поддержание целомудрия и законного супружества, а также преумножение нации через образование семьи под патронажем мужа на твердых основаниях, обеспечивающих выполнение супругами своих обязанностей, относящихся к безопасности, любви, миру и взаимоуважению [13, с. 67]. Природа брака исторически объяснялась и в настоящее время объясняется по-разному. Существует несколько теорий сущности брака. В юридической науке относительно правовой природы брака высказываются следующие точки зрения: брак как договор, брак как таинство, брак как институт особого рода, брак как партнерство, брак как статус [3]. Преимущественной является точка зрения на правовую природу брака как на институт особого рода. В мусульманском праве брак - это договор (контракт). Брак представляет собой многогранное социальное явление. Брак имеет не только юридическую сущность, но и рассматривается так же, как нравственно-этическая, физиологическая, религиозная, политэкономическая категория. Лица, состоящие в браке, оказывают друг другу моральную и материальную поддержку в любой жизненной ситуации. Цивилизация прошла в своём развитии различные этапы. По мере развития общественных отношений изменялись и формы семьи. В доисторические времена, когда человек не выделялся из животного мира, сообщества людей были организованы так же, как у высокоразвитых млекопитающих сегодня (неупорядоченное общение полов). Первоначальная жизнь человека практически не отличалась от жизни животных. На заре становления человеческой цивилизации семья приобрела форму общины, члены которой были связаны родством (кровнородственная семья), браки заключались между родственниками одного поколения [14, с. 6]. Никакого сомнения не вызывает низкое состояние культуры первобытных людей. Против предположения общинных браков людей выступал В.И. Сергеевич в «Лекциях и исследованиях по древней истории русского права» [12, с. 334 - 335]. Однако при этом им не оспаривалась вероятность существования таких форм брака, как моногамия, полигамия (полиандрия и полигиния) и совершенно беспорядочные отношения мужчин и женщин. С развитием человеческого общества изменились и формы семьи и брака. Современные российские и зарубежные ученые-цивилисты предпринимают попытки через дефиниции определить сущность брака [6]. Доктринальных определений брака существует много, одно неизменно: брак - это союз мужчины и женщины с целью создания семьи, и, как следствие, главная задача брака - рождение и воспитание детей. Однако в настоящее время в цивилизованном мире наметилась тенденция на сознательную бездетность. Происходит перераспределение приоритетных функций брака, вследствие чего демографическая функция уступает место экономической и культурно-социальной.

При этом брак упорядочивает сексуальные отношения в обществе, по крайней мере, направлен на это.

Российское законодательство признаёт лишь разнополые браки. Вместе с тем праву зарубежных стран известны аналоги института брака для однополых лиц.

Такие браки имеют не только различные названия, но и различаются по существу. В одних случаях подобные союзы признаются семейно-правовыми, в других - гражданско-правовыми. Вместе с тем иностранный законодатель распространяет принципы добровольности и моногамии на данные отношения, запрет на вступление в подобные союзы близких родственников. Препятствием является также недееспособность лица и отсутствие возможности заключить «однополый брак» через представителя. В целом устанавливаются те же положительные и отрицательные условия, как и для брака. Российская Федерация, провозгласив себя правовым государством, объявила высшей ценностью человека, его права и свободы. Однако в Конституции РФ и иных нормативно-правовых актах, содержащих запрет дискриминации граждан по любым основаниям, нет упоминания о сексуальной ориентации. Применительно к открытому перечню оснований запрещённой дискриминации граждан можно сделать вывод о том, что дискриминация граждан не допускается не только по прямо указанным в Основном законе, но и по другим признакам. Конституция не ограничивает перечень критериев, по которым исключается дискриминация граждан, а, напротив, предполагает его дальнейшую конкретизацию как в законодательстве, так и в правоприменительной практике. Подтверждением такой позиции российского законодателя является отсутствие норм, прямо дискриминирующих положение гомосексуалистов. В международно-правовых документах, ратифицированных Россией, запрет на дискриминацию, основанную на сексуальной ориентации, также прямо не указан [11]. Большая роль в легализации однополой семьи отводится Каирской международной конференции ООН по народонаселению и развитию 1994 г., участницей которой была РФ. В соответствии с принятой на конференции Программой закреплено равноправие и равноценность разных типов половых союзов, включая однополые [9].

В настоящее время список стран, где легализованы однополые союзы на государственном и местном уровнях, значителен:

- Дания (зарегистрированное партнёрство (с 1989 г.)) [28];

- Норвегия (зарегистрированное партнёрство (с 1993 г.)) [15];

- Швеция (зарегистрированное партнёрство, сожительство (с 1994 г.)) [30];

- Исландия (зарегистрированное партнёрство (с 1996 г.)) [26];

- Бельгия (сожительство (с 1998 г.), брак (с 2003 г.)) [23];

- Франция (договор о совместной жизни (гражданский пакт солидарности), сожительство (с 1999 г.)) [25];

- Испания (партнёрство (с 1999 г.), установлено региональным законодательством отдельных провинций (Каталония, Арагона, Наварра), брак (с 2005 г.)) [16];

- Канада (партнёрство (с 2000 г.), установлено региональным законодательством отдельных провинций (Нова Скотья), брак (с 2005 г.)) [22];

- Нидерланды (зарегистрированное партнёрство, сожительство, брак (с 2001 г.)) [31];

- Германия (пожизненное партнёрство (с 2001 г.)) [19];

- Швейцария (партнёрство (с 2001 г.), установлено региональным законодательством отдельных кантонов (Женева, Цюрих)) [24];

- США (партнёрство (с 2001 г.), установлено региональным и местным законодательством отдельных штатов, городов и графств (Вермонт, Гавайи Калифорния и др.), брак в штате Массачусетс (с 2004 г.)) [17];

- Великобритания (гражданское партнёрство (с 2005 г.)) [27];

- Южная Африка (брак (с 2006 г.)) [18].

Данный перечень не является исчерпывающим [1]. Число государств, легализующих «нетрадиционные семьи», постоянно увеличивается [20, 21].

Так, король Камбоджи Нордом Сианук II предложил на территории своего государства разрешить однополые союзы: «Поскольку правительство Камбоджи в 1993 г. приступило к реализации курса либерально-демократических реформ, я думаю, следует разрешить в стране браки между мужчинами и браки между женщинами» [21].

Первым государством, узаконившим однополые союзы, была Дания, принявшая 7 июня 1989 г. Датский акт о зарегистрированном партнёрстве. Союзы однополых лиц по датскому законодательству, однако, имеют отличия по правовому статусу от брачных союзов мужчины и женщины. Прежде всего это ограничения в вопросах усыновления (удочерения) и искусственных репродуктивных методов.

Государством, впервые в мире признавшим за однополым союзом качество брака, были Нидерланды. Это означает, что лица, состоящие в таких союзах, имеют такой же объем семейных прав, как и разнополые супруги. Однако исключения в правовом статусе однополых и разнополых супругов все-таки есть.

Так, не допускается усыновление гомосексуальной семьей ребёнка, который является иностранным гражданином. Кроме Нидерландов, однополые браки легализованы в Бельгии, Канаде, Испании, ЮАР и американском штате Массачусетс.

Иные формы законного сожительства (партнёрства) лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией, предусмотренные зарубежным законодательством, отличаются от брачных союзов между мужчиной и женщиной. Отличия в основном связаны с личными неимущественными правами, например отсутствие права на общую фамилию, либо с запретом на усыновление детей, применение искусственных методов репродукции и др. Несмотря на возможность создания «нетрадиционной семьи» в тех странах, где такое право предоставлено, подавляющее большинство населения остаются приверженцами «традиционной семьи» - союза между мужчиной и женщиной. Так, в Нидерландах, за 2001 - 2004 гг. количество однополых браков составило около 1 % от всех зарегистрированных браков, а зарегистрированных партнёрств - примерно 8 % [29]. Для России основная проблема на сегодняшний день заключается в отсутствии адекватного понимания со стороны общества, в так называемых социальных предрассудках. Показательной по данному вопросу является политика Британского государства, направленная на формирование толерантности к однополым союзам и к лицам нетрадиционной сексуальной ориентации путём ввода специальной дисциплины в учебных заведениях.

Сексуальная ориентация невосприимчива к системе поощрений и наказаний. Невозможно изменить сексуальную ориентацию путём пропаганды или запрета. Такие отношения существовали у всех народов и во все времена [1, с. 40 - 45]. Гомосексуальные отношения в настоящее время не являются преступлением по законодательству России и зарубежных государств, не признающих однополых семей. В Российской Федерации с принятием Уголовного кодекса 1996 г. мужеложство больше не представляет собой общественное опасное деяние. Сексуальные отношения между женщинами вообще никогда не квалифицировались как преступление. Более того, в соответствии с Международной классификацией болезней гомосексуализм исключён из перечня психических заболеваний. Можно сделать вывод о том, что сексуальные отношения между однополыми партнёрами больше не расцениваются противозаконными и не являются патологией, однако при этом права на признание государством и обществом данных отношений у таких партнёров нет. Государственная политика должна быть сориентирована на отсутствие ещё одного вида дискриминации - в зависимости от сексуальной ориентации. Поскольку проблема однополых «фактических браков» существует, игнорирование её государством никак не способствует охране имущественных интересов лиц, состоящих в таких отношениях. Гуманная позиция государства, безусловно, изменит и отношение общества к людям «нестандартной» сексуальной ориентации, ведь сексуальная ориентация человека не зависит от общественного мнения. В настоящее время гомосексуальная пара с точки зрения законодательства - это посторонние люди. Депутатом Государственного собрания Республики Башкортостан Э. Мурзиным в 2007 г. был представлен законопроект «Об однополых партнёрствах». Законопроект Э. Мурзина представляет извлечения из действующего СК РФ, и, как следствие, в нём нет различий между институтом брака и институтом однополого партнёрства. Представляется, что «брак» и «однополое партнёрство» - это разные социальные институты, следовательно, правовое положение участников не может быть одинаковым. В целом законопроект заслуживает внимания, но требует доработки. Вероятно, следует учесть зарубежный опыт по данной проблеме. Безусловно, самым сложным для разрешения является вопрос о положении детей в таких семьях. Называют следующий аргумент невозможности воспитания и проживания несовершеннолетних детей в «нетрадиционных семьях» - это большой риск психологических проблем и проблем в адекватном восприятии своей гендерной принадлежности. Вместе с тем данный аргумент не является состоятельным, ввиду наличия подобных рисков для несовершеннолетних детей, проживающих в неполных семьях. Проблема носит внешний характер, поскольку обусловлена, прежде всего, отношением общества к однополым семьям. Проведённые социологами исследования подтверждают, что сексуальная ориентация родителей, как таковая, не имеет заметного влияния на качество воспитания детей, их психическое здоровье и способность к социальной ориентации [20]. За рубежом однополые партнёры в большинстве случаев не имеют права на усыновление (удочерение) детей, лишены доступа к искусственным репродуктивным методам, но не утрачивают возможности воспитывать своих биологических детей. Однако подобные запреты установлены не везде.

В мире наметились тенденции к расширению прав однополых партнёров в сфере семейно-правовых отношений. Граждан с нетрадиционной сексуальной ориентацией интересует юридическое закрепление права на совместное сожительство и «брачный ритуал» в связи с оформлением (легализацией) их отношений. Представляется необходимым установить возможность выбора для сексуальных меньшинств путём наделения их правом на заключения партнёрств (сожительств) - аналогов брака - в России, установив правовой статус фактически существующих отношений.

Литература

1. Алексеев И. А. Гей-брак. Семейный статус однополых пар в международном национальном и местном праве. М. : БЕК, 2002.

2. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / пер. с франц. В. Захватаева. Киев : Истина, 2006.

3. Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2006. Т. II. С. 517; Косова О. Ю. Семейное и наследственное право России. М. : Статут, 2001. С. 69 - 72.

4. Гражданское право : учебник / под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 1998. Ч. 3.

5. Гражданское уложение Германии / пер. с нем. В. Бергман. М. : Волтерс Клувер, 2006.

6. Косова О. Ю. Семейное и наследственное право России. М. : Статут, 2001; Нечаева А. М. Семейное право : курс лекций. М. : Юристъ, 2001; Белякова А. М. Вопросы советского семейного права в судебной практике. М., 1979; Свердлов Г. М. Советское семейное право. М., 1958; Рясенцев В. А. Семейное право. М., 1971; Филипеску И. Семейное право Социалистической Республики Румыния // В сб. : Семейное право зарубежных европейских социалистических стран. М. : Прогресс, 1979; Стецкий Л. Семейное право Польской народной республики // В сб. : Семейное право зарубежных европейских социалистических стран. М. : Прогресс, 1979; Glos J. Rodinne pravo. Bratislava, 1971; Банич В. Семейное право Социалистической Федеративной Республики Югославии // В сб. : Семейное право зарубежных европейских социалистических стран. М. : Прогресс, 1979.

7. Манукян Ю. К. Современное семейное право Российской Федерации и шариат. Ростов н/Д. : АПСН, 2003.

8. Новицкий И. Б. Римское право. М. : ТЕИС, 1995.

9. Официальный текст доклада Международной конференции по народонаселению и развитию. Каир. 5 - 13 сентября 1994 г. // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».

10. Победоносцев К. П. Курс гражданского права. М. : Статут, 2003. Ч. II. С. 1; Бошко В. И. Очерки советского семейного права. Киев, 1952. С. 89; Толстой В. С. Понятие семьи в советском праве // Советская юстиция. 1969. С. 5; Рясенцев В. А. Семейное право. М. : Юрид. лит. 1971. С. 45; Белякова А. М., Ворожейкин Е. М. Советское семейное право. М. : Юрид. лит. 1976. С. 34; Матвеев Г. К. Советское семейное право. М. : Юрид. лит. 1978. С. 41; Нечаева А. М. Семья и закон. М. : Наука, 1980. С. 61 - 62; Косова О. Ю. Семейное и наследственное право России. М. : Статут, 2001. С. 20.

11. Римская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. (с изм. и доп. от 11.05.1994 г.), Европейская социальная Хартия 1996 г., Минская конвенция Содружества независимых государств о правах и основных свободах человека 1995 г. // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс».

12. Сергеевич В. И. Лекции и исследования по древней истории русского права. М. : Зерцало, 2004.

13. Цмай В. В. , Боер В. М., Гинц А. А. Мусульманское семейное право. СПб., 1998.

14. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. М. : Изд-во политической лит., 1989.

15. Act No.40 of 30 April 1993 relating to Registered Partnership.

16. Anteproyecto de Reforma del Codigo Civil que Permitro el Matrimonio entre Personas del Mismo Sexo. Referencia del Consejo de Ministros, 01/10/2004

17. California Statutes 1999, ch. 588 (AB 26). Vermont Civil Union Act, Act No. 91, April 26, 2000. Connecticut Civil Union Act, Public Act No. 05-10, approved April 20, 2005 (effective October 01, 2005). New Hampshire Commission Report on Same sex Civil Marriages, December 01, 2005. Rhode Island Attorney General's Opinion, February 20, 2007.

18. Civil Union Act, 2006, effective November 30, 2006. Bill No. B26B-06.

19. Gesetz uber eingetragene Lebenspartnerschaft, vom 16/02/2001, BGBI. I S. 266.

20. http://www.gueerumir.ru

21.http://www.king.com

22. Law Reform (2000) Act, An Act to Comply with Certain Court Decisions and to Modernize and Reform Laws in the Province, Chapter 29 of the Acts 2000, Bill No. 75.

23. Loi instaurant la cohabitation legale, 23 Novembre 1998. The text of the law passed by the Belgian parlament on January 30, 2003? opening civil marriage to same-sex couple. It went into effect June 1, 2003.

24. Loi sur le partenariat du 15 fevrier 2001, PL 7611, E 1 27, Entrйe en vigueur: 5 mai 2001.

25. Pact civil de solidarite (PACS), Mode d'emploi № 99-944. 15/11/1999.

26. Partnership Law in Iceland, ILGA Euro-Letter, No. 42, June 1996.

27. The Civil Partnership Act 2003/04.

28. The Danish Registered Partnership Act, Act 372 of 7 June 1989.

29. The Netherlands Central Bureau of Statistics.

30. The Registered Partnership Act (Lag om registrerat partnerskap) 1994, Act No. 1994:1117.

Размещено на Allbest.ru