Правовое регулирование электронной коммерции в глобальной сети Интернет законодательством Республики Таджикистан

Размещено на http://www.allbest.ru/

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Правовое регулирование электронной коммерции в глобальной сети Интернет законодательством Республики Таджикистан

Специальность - 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Абдуджалилов Абдуджабар

Душанбе - 2009

Работа выполнена на кафедре предпринимательского и коммерческого права юридического факультета Таджикского национального университета

Научный руководитель: Заслуженный деятель науки и техники Республики Таджикистан, доктор юридических наук, профессор Исмаилов Шавкат Махмудович

Официальные оппоненты:

доктор юридических наук, профессор Ершова Инна Владимировна

кандидат юридических наук, доцент Шомахмадов Басир Ахмадович

Ведущая организация: Российско-Таджикский Славянский Университет

Актуальность темы диссертационного исследования

Конец ХХ и начало ХХI века ознаменовали собой появление в мире макромасштабного, многопланового и внутренне противоречивого процесса нарастания общего в экономической, политической, социальной и правовой системах.

Этот процесс получил название «глобализации». В современных условиях её материальной основой является революция в технической сфере, совершенно новые виды коммуникаций, транспорта и информационных технологий, сделавшие досягаемой любую точку земного шара.

Главный материальный объект глобализационного воздействия сегодня - это форсированная интернационализация финансово - хозяйственных процессов, протекающая в планетарном масштабе на базе новых информационных технологий. При этом финансовая, торговая, транспортная деятельность, информационные технологии не только являются основными объектами глобализации, но и выступают в качестве генератора и распространителя глобализации на иные, тесно связанные с ними сферы жизнедеятельности. Все эти процессы происходят с широким использованием глобальной мировой информационной сети Интернет.

В этой связи одной из важнейших проблем современной юриспруденции, связанных с процессом регулирования развития информационно - электронных технологий стала проблема роли права в этом процессе. Известно, что право способно оказывать прогрессивное преобразующее воздействие на результаты деятельности человека. Оказывая влияние на все области социальной жизни, глобализация диктует необходимость переосмысления роли права и государства в современном мире. Увеличение зон действия права, расширение пределов правового пространства объективно предопределено фактором глобализации. Сегодня же приходится констатировать, что уровень правового осмысления сущности и возможных последствий внедрения в общественную практику новых высокотехнологических разработок, каким является Интернет, является достаточно низким.

Однако, столь важный вопрос правового регулирования до последнего времени не подкреплялся качественным изменением законодательства, и неудивительно, что так часто выявляется несоответствие законодательства современным реалиям. На сегодня приходится констатировать, что с правовой точки зрения для Интернета целостная правовая парадигма отсутствует.

Тем временем отношения в виртуальном пространстве Интернет развиваются настолько стремительно, что давно уже вышли за пределы её сугубо информативных составляющих. Сегодня глобальная сеть Интернет превратилась ещё и в гигантский гипермаркет мирового масштаба, и только по самым приблизительным оценкам, годовой товарооборот за 2007 год внутри сети превысил цифру триллион долларов.

Поэтому общественные отношения такой высокой степени развитости не могут не ставить перед юриспруденцией острейших вопросов легитимации и нормативного урегулирования если не всего объема, то, по крайней мере, основных, центральных институтов электронной коммерции в сети. Это касается, в частности, пространственно-временных рамок заключения сделок, идентификационных параметров субъектов сделок, правового решения вопросов электронного документооборота и виртуальных денег, проблем гражданско-правовой ответственности в Интернете, которые на сегодня практически не нашли отражения в отечественном законодательстве, а если и нашли - то в самом общем виде.

Поэтому гражданские правовые проблемы Интернета, в частности проблемы правового регулирования электронной коммерции и правовой природы сделок в сети Интернет как в юридической науке, так и в законодательстве Таджикистана являются новыми, малоразработанными, рельефно обозначенными только в некоторых законодательных актах по принципу аналогии.

На повестке дня остро стоит вопрос о создании новой законодательной базы в сфере интернет-отношений, и здесь законодателю не обойтись без научных разработок, в том числе и в рамках общей теории права. Формируемая новая правовая система и интеграция Таджикистана в мировое экономическое пространство заставляет обратить внимание на весь комплекс проблем, связанных с Интернетом в целом и проблемы правового регулирования в сети Интернет в частности. Участие Таджикистана в международных актах, устанавливающих обязательства стран - участников в области гражданских правоотношений обязывает нас привести национальное законодательство в соответствие с действующими международными соглашениями. Отечественное законодательство нуждается в имплементации международных правовых норм, регулирующих интернет-отношения, тем более, что примат международных правовых норм над республиканскими является конституционной нормой.

Осуществление предпринимательской деятельности невозможно без создания идентичного правового пространства путем гармонизации отечественного законодательства с международным законодательством.

Поэтому разработка вопросов, возникающих при работе в глобальной информационной сети Интернет, в том числе вопросов, возникающих в процессе электронной коммерции и при совершении юридически значимых сделок в сети Интернет, представляется нам актуальной темой, исследования по которым в рамках Республики Таджикистан ещё не проводились.

Детализация существующих и разработка новых норм права в области интернет-отношений, особенно в вопросах электронной коммерции в Интернете, их гармонизация с требованиями основных международных договоров и соглашений позволит во многом облегчить решение возникающих гражданских правовых споров между субъектами двух или нескольких юрисдикций, поскольку основной неразрешенной проблемой на пути электронной экономической деятельности следует признать отсутствие механизма защиты нарушенных прав, свобод и законных интересов граждан - пользователей интернет-услуг, реализуемых в процессе электронной экономической деятельности.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о современности и актуальности темы диссертационного исследования.

Степень разработанности проблемы

Проблемы интернет-права в целом, и электронной коммерции в сети Интернет в частности начали разрабатываться в научном плане только в последние 10 лет. При этом основной акцент при научных исследованиях делается на информационной составляющей Интернета, в рамках информационного права. Отдельные вопросы гражданско-правового регулирования отношений в глобальной сети Интернет, использование Интернета в предпринимательской деятельности, правовое регулирование оказания интернет-услуг рассматривались в работах С.М.Малахова, Е.М.Макаровой, С.В.Петровского и других.

Специальных комплексных исследований проблем гражданско-правового регулирования отношений при осуществлении электронных сделок с учетом складывающейся правоприменительной практики в новых экономических условиях ещё не проводилось. В настоящее время в отечественной цивилистике отсутствует цельное всестороннее монографическое исследование, посвященное правовому регулированию электронной коммерции в глобальной международной сети Интернет, и анализу современного состояния законодательства Республики Таджикистан по этому вопросу.

Однако в настоящее время в юридической практике появились конкретные вопросы, связанные с определением Интернет, электронного документа, легитимации сделок, совершенных в сети, спорные вопросы защиты этих сделок, и особенно - контрактные взаимоотношения субъектов права Республики Таджикистан в сети Интернет, вызывающие определенные вопросы правоприменения и т.д., которые нуждаются в законодательной разработке.

В некоторых случаях наблюдается законодательный вакуум в решении вопросов по совершению сделок в сети Интернет, кроме того, реально существующие интернет-отношения неадекватно отражены в законодательных актах Республики Таджикистан. Причины этих проблем и перспективы их решений в отечественной цивилистической науке в силу их сравнительной новизны практически не исследованы.

Что же касается непосредственного правового регулирования электронной коммерции в сети Интернет, приходится констатировать, что кроме правового закрепления понятия электронно-цифровой подписи законодательство Республики Таджикистан иных составляющих электронной коммерции не содержит. Таким же образом нет четких правовых определений гражданско-правовой ответственности, характерной для института коммерции, особенно - электронной коммерции.

Эти обстоятельства свидетельствуют о назревшей необходимости осуществить такой анализ, выработать новые концептуальные подходы путей оптимизации законодательства в области электронной коммерции.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие при работе в глобальной международной сети Интернет при совершении электронных сделок в процессе электронной коммерции.

Предметом исследования являются собственно Интернет как научный феномен, а также национальное, зарубежное и международное законодательство и нормативные правовые акты, связанные с Интернетом в целом и комплекс правоотношений, возникающие при осуществлении электронной коммерции в частности.

Цели и задачи диссертационного исследования

Целью данного научного исследования являлось проведение комплексного исследования теоретических и практических проблем правового регулирования электронной коммерции в глобальной международной сети Интернет в законодательстве Республики Таджикистан, и выработка теоретических и практических предложений по совершенствованию законодательства в данной области.

Поскольку проблемы, возникающие в глобальной международной сети Интернет, являются в основном центральными проблемами цивильного права, для достижения цели исследования в работе были поставлены и решены следующие задачи:

- проведен системный анализ современных теоретических разработок по проблемам Интернета;

- определены основные теоретические понятия Интернет и его составляющих;

- проанализировано правовое положение Интернет в отечественной системе права;

- определены особенности правового режима сделок, совершенных в сети Интернет;

- определены правовые рамки регулирования электронной коммерции в глобальной сети Интернет;

- определена мера гражданско-правовой ответственности при совершении сделок в Интернете;

- выявлены недостатки в гражданском законодательстве Республики Таджикистан по правовым аспектам электронной коммерции в глобальной международной сети Интернет и определены причины её возникновения;

- разработан механизм защиты нарушенных прав, свобод и законных интересов граждан - пользователей интернет-услуг, реализуемых в процессе электронной экономической деятельности;

- сформулированы конкретные предложения по совершенствованию гражданского законодательства Республики Таджикистан по проблемам электронной коммерции в глобальной международной сети Интернет.

Методологические основы исследования

Методология исследования базировалась на использовании современных методов познания, разработанных современной наукой в рамках общей теории права, в особенности гражданского, конституционного, международного. В качестве основного научного метода в диссертационной работе использован сравнительно - правовой метод, применение которого позволило выявить особенности правового регулирования интернет-отношений в Республике Таджикистан и определить пути его совершенствования. Использованы также исторический и логический методы исследования.

Теоретическая база исследования

Учитывая особенности избранной темы и её временную специфичность, автор в основном опирался на теоретические разработки отечественных и зарубежных цивилистов по проблемам интернет-права, опубликованные в научной периодике последних лет, а также научные разработки по данной проблеме за последние 10 лет.

Теоретической основой диссертации являются труды правоведов, относящихся к теме исследования. Автор опирался на труды отечественных и зарубежных правоведов А.А.Агеенко, И.Л.Бачило, С.Н.Братуся, Н.В.Ведина, М.С.Дашяна, Ш.К.Гаюрова, И.П.Грешникова, Н.Е.Ершовой, К.К.Жоля, В.А.Захарова, Т.И.Илларионовой, Ш.М.Исмаилова, В.А.Копылова, М.Н.Марченко, С.М.Малахова, Ш.М.Менглиева, В.С.Нерсесянц, С.В.Петровского, Г.В.Петровой, И.М.Рассолова, М.З.Рахимова, Ю.Д.Романовой, В.А.Копылова, А.Г.Серго, С.И.Семилетова, О.А.Степанова, А.П.Сергеева, Е.А.Суханова, Ю.К.Толстого, А.А.Тедеева, Л.А.Терещенко, В.И.Червонюка, А.В.Шамраева, Н.Д.Шестаковой, Н.Шонасрудинова, С.А.Яшкова и других.

При проведении исследования использованы труды таких авторитетных исследователей Интернета, как Гленн Дж.Маклафлин, Джеймс Дж.Кроуз, Кит В.Росс, О.Иссинг и других.

Эмпирической основой диссертационного исследования послужили обобщения материалов veb-сайтов Интернета: www. internet-law.ru, www. akdi.ru, http://www.mediaiaw.ru, http//www/kadis/spb/ru и других по данной проблеме.

Нормативная база исследования

Исследование базируется на действующем отечественном и международном законодательстве. Нормативную основу диссертации составили Конституция Республики Таджикистан, Гражданский кодекс Республики Таджикистан, Законы Республики Таджикистан «О средствах массовой информации»», «О информации», «О защите информации», «Об информатизации», «Об электронном документе» и другие. В работе использованы положения международно-правовых актов относящихся к теме исследования: типовой закон Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) «Об электронной коммерции» 1996 года, Соглашение об электронной коммерции, март 2000 г., Женева, и другие.

Научная новизна исследования

Диссертационная работа представляет собой одну из первых работ в науке гражданского права, в которой феномен Интернета в целом, и комплекс правоотношений, возникающих при осуществлении электронной коммерции в частности, составили предмет самостоятельного теоретико-правового исследования, опирающегося на отечественное и международное законодательство. В диссертации дано понятие Интернета, сформулированы понятие и признаки электронной торговли, электронного обмена данными, электронного сообщения, отправителя и получателя электронного сообщения, посредника электронного обмена данными.

Научная новизна выражается и конкретизируется в следующих основных положениях, выносимых на защиту:

1. Обоснованы новые теоретические подходы в отечественной цивилистической науке к Интернету, институту виртуальных сделок на основе анализа теоретического опыта других стран.

2. Путем анализа существующего отечественного законодательства и теоретических подходов по проблеме Интернет определены недостатки базовых формулировок дефиниций основных составляющих Интернет; критикой «естественносетевого» подхода к разрешению проблемы интернет-отношений обоснована необходимость «нормативистского» осмысления феномена Интернета.

3. В рамках теоретического осмысления феномена Интернет систематизированы признаки права виртуального пространства Интернет, сформулирована авторская дефиниция понятия Интернет и его составляющих. При этом на теоретическом уровне констатировано, что Интернет не является ни объектом, ни субъектом правового регулирования. Предметом регулирования являются правоотношения между операторами и пользователями Интернета как между собой, так и во взаимоотношениях с иными лицами и государственными органами в связи с передачей информации и оказанием услуг через Интернет.

4. Путем анализа и исследования структуры интернет-отношений и расчленения их на элементы: субъекты; объекты; субъективное право; обязанность субъекта; юридические и иные факты; информацию; технические средства - раскрыта правовая природа Интернета.

5. Проанализированы формы и методы правового регулирования сделок в Интернете. Констатировано, что основой для создания эффективно действующей и рыночно ориентированной системы электронной коммерции, совершаемой на базе электронных сделок, является определение механизма регулирования отношений участников сделок в Интернете и легализация применяемых ими способов взаиморасчетов.

6. Анализ современного отечественного законодательства, акцентированного в основном на информационной составляющей Интернета, позволил аргументировать вывод о законодательном вакууме в решении вопросов по праву виртуального пространства, а также институту сделок в сети Интернет.

7. Определены меры гражданско-правовой ответственности участников в сети Интернет; определено место провайдера в системе интернет-отношений и его мера ответственности в процессе проведения электронной коммерции.

8. Обоснована необходимость новых законодательных подходов к интернет-отношениям и феномену электронной коммерции в условиях прогрессирующих рыночных отношений в республике путем коррекции действующего Гражданского кодекса и текущего законодательства.

9. Итоговым результатом работы, выносимой на защиту, является проект Закона Республики Таджикистан «Об электронной коммерции» как комплексного закона, призванного стать юридическим фундаментом совершенствования системы государственного управления в области интернет-отношений, развития гражданско-правовой, кредитно-финансовой и коммерческой сфер. В проекте закона, в частности, обеспечена нормативная база для электронной коммерции; определен порядок признания юридической силы за сделками, совершенными в Интернете; предусмотрено создание нормативных условий для электронного документооборота в Интернете; установлены принципы и порядок использования адресного пространства Интернета, подтверждение подлинности и авторства информации в информационных продуктах, средствах просмотра и передачи информации, а также определен порядок производства электронных платежей.

Теоретическая значимость исследования

Выводы, полученные в ходе научного исследования феномена Интернета и электронной коммерции развивают и дополняют многие аспекты теоретического обоснования «нормативистского» подхода к проблеме электронной коммерции, направленного на существенное повышение эффективности правового регулирования интернет-отношений.

Диссертантом осуществлен анализ содержания понятия «Интернет», и сформулирована авторская дефиниция этой правовой категории; обоснован и предложен проект комплексного правового обеспечения электронной коммерции.

Практическая значимость исследования

Теоретические положения диссертации, её выводы могут быть использованы в учебно-методическом процессе, научно-исследовательской работе. Они могут быть также использованы практическими работниками при решении споров, связанных со сделками, совершенными в сети Интернет, и проблем электронной коммерции. Совершенствование существующего и разработка нового законодательства в области института электронной коммерции, других областей, которые охватывает Интернет, на основе внесенных в настоящей работе предложений обеспечат оптимизацию процессов перехода республики к цивилизованным, принятым во всем мире рыночным отношениям.

Апробация результатов исследования

Диссертационное исследование выполнено и обсуждено на кафедре предпринимательского и коммерческого права юридического факультета Таджикского национального университета. Основные теоретические положения, выводы и научно - практические рекомендации, содержащиеся в диссертации, формировались в процессе работы над избранной темой исследования и получили отражение в семи научных публикациях в Республике Таджикистан и Российской Федерации.

Структура диссертационной работы

Диссертация построена в соответствии с целями исследования и состоит из введения, трех глав, включающих девять параграфов, и заключения. К диссертации приложен проект Закона Республики Таджикистан «Об электронной коммерции», и библиографический список использованной литературы. Диссертационное исследование выполнено в объеме, соответствующем требованиям, предъявляемым к этому виду работ. Структура работы позволила с необходимой последовательностью рассмотреть наиболее актуальные гражданско-правовые аспекты регулирования электронной коммерции в глобальной сети Интернет в законодательстве Республике Таджикистан.

Основное содержание работы

Во введении обоснована актуальность исследуемой темы, степень её изученности, определяется предмет и объект, цели и задачи исследования. Конкретизируются его теоретические и методологические основы, формулируется его научная новизна, научное и практическое значение результатов исследования, изложены основные положения диссертационного исследования, указана апробация результатов исследования.

Первая глава - «Понятие и правовая природа Интернета» состоит из трех параграфов, посвященных исследованию феномена Интернета в целом, и месту Интернета в отечественной системе права.

В первом параграфе «Понятие Интернета и его составляющих» исследуется феномен Интернета и его компонентов. Исследование начинается с определения Интернета как объединения компьютерных сетей. Слово «Интернет» происходит из синтеза двух английских слов «Interconnected network» - объединение сетей.

Констатируется, что, во-первых, Интернет организационно не является чем-то единым целым. У него нет владельца или владельцев, продающих содержащуюся в нем информацию. Этим занимаются особые организации - производители информации, имеющие возможность доступа к Интернету на практически тех же условиях, что и потребители информации.

Во-вторых, Интернету присущи подлинно глобальные масштабы - он объединяет компьютерные сети абсолютного большинства стран мира. Любой желающий подключиться к Интернету, может стать его подписчиком, если у него имеются компьютер, модем, телефонная линия и сравнительно небольшая сумма денег.

В-третьих, сложилось так, что среди всех компьютерных сетей именно Интернет постоянно и успешно прогрессирует в своем развитии не только «вширь» (за счет постоянно растущего числа пользователей), но и «вглубь» (путем увеличения количества оказываемых услуг и объема циркулирующей по сети информации).

Сеть обладает множеством признаков, которые характеризуют её как особого рода реальность, (так называемая «виртуальная»), среди которых можно выделить несколько более важных. К таким наиболее важным относятся внепространственность и вневременность.

Для обоих признаков характерно то, что они не объективируются, то есть выводятся только из субъективных ощущений, но также характерно и то, что эти субъективные ощущения существуют вполне объективно.

Внепространственность означает, что Сеть не может быть локализована даже посредством поименного указания серверов. Внепространственность стирает реальные границы, создает впечатление унифицированности Сетевых событий, то есть заставляет мыслить их как единообразное, данное в единой форме при различии содержания.

Вневременность означает, что Интернет безразличен к истории, так как интернетовские формы избавлены от её влияния. Интернет внеисторичен даже тогда, когда указывает на исторические факты (например, указание на дату правовой охраны авторских прав). Вневременность возникает из-за субъективного ощущения Сети как реальности особого рода, для которой свойственна внепространственность.

Юридические факты есть то, что свойственно времени, Интернет же обладает даже внутренним временем. Можно сказать, что интернетовское время всегда одно и то же; из этого можно сделать вывод о том, что юридический факт и Интернет несовместимы. Юридический факт есть достояние действительности со всеми её причинно-временными связями.

Феномен Интернета как новой формы информационного пространства заключается в том, что она не отвечает материальным характеристикам, но позволяет осуществлять в ней (либо с её помощью) различные действия, имеющие реальные последствия. Интернет базируется на компьютерах - саморегулирующихся системах кибернетического типа с элементами искусственного интеллекта, создающих виртуальное (от позднелат. virtualis - сильный, способный) пространство. В виртуальном мире Интернета для использования продукта интеллектуальной собственности (например, определенного сайта) достаточно открыть домен (уникальный адрес сайта). Информация в нем существует в нематериальном (виртуальном) виде в динамическом состоянии; она может мгновенно и многократно копироваться и передаваться по коммуникационным каналам связи. Материальные носители информации связаны с файловой структурой компьютера и являются особой средой хранения и циркуляции этой информации. Кроме того, какая-либо локализация информации как интеллектуальной собственности в пространстве невозможна, так как она является неосязаемой, то есть она не может быть определена или идентифицирована по своим физическим параметрам.

Чтобы уяснить природу Интернета, вначале определимся с понятием «пространство». Под пространством в реальной жизни понимается осознанная человеком форма существования фундаментальных параметров бытия - совокупность длины, ширины и высоты.

В отличие от географического пространства, в котором коммуникации осуществляются территориально определенными субъектами, в виртуальном пространстве коммуникативный процесс протекает в условиях разрастания плотных, взаимосвязанных и далеко удаленных друг от друга сетей, в которых неминуемо возрастает число конфликтов не только между авторскими правами как таковыми, но и между авторскими и иными правами.

Правовые средства, ориентированные на реальный (аналоговый) мир оказываются неадекватными для регулирования многих ситуаций, связанных с развитием виртуального (электронно-цифрового) мира. Интернет как новая форма пространства, не отвечает материальным характеристикам, но позволяет осуществить в ней (либо с её помощью) различные действия, которые могут иметь реальные последствия. Поэтому с самого начала функционирования сети Интернет выявлено, что возникающие в сети отношения нуждаются в правовом регулировании как на национальном, так и на глобальном уровне.

Однако, несмотря на реальность и повседневность интернет-отношений в Республике Таджикистан, сегодня представить себе полную картину Интернета как целостного информационного ресурса практически невозможно. Это привело к тому, что начальная точка отсчета для определения правовой природы Интернета в законодательстве Республики Таджикистан практически отсутствует.

Интернет есть лишь совокупность серверов, и все связанные с ней процессы происходят в рамках серверов и средств их коммуникаций. Чтобы стать объектом правового регулирования, Интернет должен быть объективирован, как и любые общественные отношения, и выражаться в конкретных предметах.

Правовая дефиниция Интернета должна охватывать если не все его составляющие (видимо, это невозможно), то, как минимум те его стороны, которые характеризуют его как объект гражданских правоотношений.

Исходя из этих соображений, в работе дается следующее определение Интернета:

«Интернет - это глобальный информационный ресурс, основанный на компьютерах, связанных между собой единой коммуникационной сетью, отношения внутри которого основываются на принципах презумпции гражданско-правовых обязательств между субъектами».

Второй параграф «Правовая природа Интернета» посвящен анализу правовой характеристики феномена Интернета. С учетом анализа современного состояния законодательства Республики Таджикистан в диссертационном исследовании делается вывод о необходимости теоретической выработки концептуальных подходов к вопросам взаимодействия права и сети Интернет. Сегодня в научно-правовой характеристике Интернет можно определить два основных направления. Первое - по аналогии с конструкцией теории государства и права, можно назвать естественносетевым. Суть его заключается в следующем: законов для сети Интернет нет. Существует декларация виртуального независимого пространства, система единогласного принятия решений - и этого достаточно. Эта стандартная формулировка, которая постоянно встречается и в самом начале зарождения сети Интернет, и в настоящее время. Очевидно, именно то, что большинство отношений, возникающих между пользователями Интернета, по-прежнему не носит коммерческий, возмездный характер, и способствует поддержанию относительно высокой эффективности правил неюридического характера.

Второе - его можно обозначить «нормативистским» - базируется на правовой составляющей решения вопроса. Есть сеть, сильный инструмент и серьезное социальное явление, поэтому необходимо путем издания нормативных актов в короткое время ввести правовое регулирование сети, ибо нельзя допустить, чтобы проблема выходила из-под контроля организаций, государств и мирового сообщества. В этом аспекте естественносетевое восприятие феномена Интернет в правовом плане представляется не обоснованным.

Третий параграф - «Интернет и отечественная система законодательства» посвящен анализу современного отечественного законодательства в разрезе проблем, возникающих в интернет-пространстве. Развитие коммерческих отношений в Интернете, безусловно, потребует более детальной проработки правил, регулирующих отношения между пользователями сети. Нынешние же нормы поведения участников сетевого общения носят скорее квазиюридический характер. С одной стороны, они применяются в отсутствие какого-либо общесетевого органа централизованного контроля и принуждения. С другой стороны, они регулируют порядок совершения действий, которые при наличии характеристики возмездности однозначно принято считать имеющими юридическое значение.

Отсюда становится ясно, почему для сети Интернет понятие «суверенитет» и «национальная система права» в принципе несовместимы. Глобальный характер Интернета создает значительные проблемы в определении того, какие правоприменительные органы должны рассматривать споры по связанным с сетью правоотношениям и какое право подлежит применению.

Оптимальным решением указанных проблем стала бы как можно более полная унификация национального и регионального законодательства. Поскольку в обозримом будущем такая унификация явно невозможна, Интернет даст дополнительный импульс процессу гармонизации, сближения национальных правовых систем, хотя бы в части, призванной регулировать отношения в самой сети Интернет. Такой подход сочетает в себе потребности национальной экономики в переходный к рыночным отношениям период с интернационализацией хозяйственных отношений, оформляет вновь возникшие отношения, обусловленные динамикой социально-экономических условий жизни, создает правовую базу их дальнейшего развития и совершенствования.

Процедура трансформации или имплементации международных норм во внутригосударственное право Республики Таджикистан определяется Законом Республики Таджикистан «О нормативных правовых актах» от 26 марта 2009 года № 506. Статья 9 Закона определяет, что для выполнения обязательств Республики Таджикистан, вытекающих из международных актов, предусмотрено принятие нормативных правовых актов, если внутренние законы Республики Таджикистан противоречат международным.

Исходя из изложенных требований закона, можно утверждать о необходимости скорейшей разработки правового механизма для единообразного урегулирования отношений в сфере международного коммерческого оборота.

Во второй главе «Правовой режим сделок в Интернете», состоящей также из трех глав, исследуются проблемы сделок в реальном и так называемом «виртуальном» мире, поскольку проблемам гражданско-правового регулирования отношений в сети Интернет должно быть уделено не меньше внимания, чем его информационной составляющей. Особенное внимание уделено правовой природе сделок в сети Интернет.

Первый параграф - «Понятие и характеристика сделок». Для предметной иллюстрации всех правовых проблем, возникающих в процессе совершения сделок в сети Интернет, в первом параграфе достаточно подробно проанализированы правовые аспекты сделок, заключаемых в реальном мире, акцентировано внимание на субъектно-объектных составляющих сделок, месте совершения и их форме, предписанных в законах.

Во втором параграфе «Сделки в сети Интернет. Общие положения» исследуются совершаемые в пространстве Интернета так называемые «виртуальные», т.е. существующие только в виртуальном пространстве Интернета сделки, и их принципиальные отличия от сделок, совершаемых в реальном мире. Констатируется, что любая виртуальная сделка:

- совершена в «виртуальном», то есть нематериальном пространстве; место совершения сделки можно определить только по доменному знаку, но это не гарантирует, что интернет-маркет находится на территории именно этой доменной зоны;

- субъекты сделки не идентифицированы;

- сделка совершена в электронном виде, форма - конклюдентная;

- взаиморасчеты по сделке совершены электронным эквивалентом денег.

Из этих позиций вытекает комплекс нерешенных правовых проблем, в частности, неопределенное правовое положение провайдера, проблема внепространственности, дееспособности и правоспособности сторон электронных сделок, формы сделок и, наконец, феномен «электронных» денег, применяемых при взаиморасчетах.

На основании исследования электронных сделок в работе сделан концептуальный вывод о том, что правовой режим виртуальных сделок, совершенных электронным способом, отличается от обычных сделок следующими особенностями.

1. Любая сделка, совершенная в сети Интернет, не совершается напрямую; она совершается в арендованном veb-канале, где у арендодателя - провайдера есть возможность влиять на итог сделки. В правовом аспекте эти взаимоотношения выходят за рамки договора аренды и полностью законодательством не урегулированы. Сам же договор аренды нигде письменно не заключается, а несоблюдение письменной формы договора аренды, согласно букве закона, делает сделку недействительной. Однако, это не мешает пользователям ежедневно по несколько часов работать в сети. Отсутствие правового регулирования, т.е. четкого установления нормами права критериев эксплуатации интернет-сети на практике пока не приводило к судебным спорам, но это не означает, что эти отношения не должны быть урегулированы нормами права.

2. При совершении сделок в сети Интернет действует только презумпция дееспособности субъекта сделки, так как стороны находятся вне поля зрения друг друга, иногда в разных странах. При определенных обстоятельствах совершенная, на первый взгляд, с соблюдением всех правовых установок сделка может быть признана недействительной в силу возможной недееспособности субъекта.

3. Высокая алгоритмизация сделок дает возможность совершения юридически значимых действий, которые направлены на объекты, находящиеся вне сферы действия национального законодательства.

4. Сделки, заключенные в виртуальной среде Интернета, в правовом отношении не могут быть принципиально концептуализированы.

Пространство, как и время, - это формы существования материи: вне пространства и времени материя не может существовать. И весь материальный мир построен на незыблемости возникновения и существования любых явлений в материальном мире. Соответственно, законы, принятые людьми, соответствуют понятиям «пространственности» и «временности».

Самая основная особенность сделок, заключаемых в сети Интернет - это то, что они, как бы это парадоксально не звучало, «появились на свет» вне пространственно-временного континиума, так как материя в «виртуальном» пространстве существовать не может.

5. Законодательство, как национальное, так и международное, не регулирует новые, по сути, общественные отношения, связанные с новой экономической инфраструктурой, продолжая экстраполяцию старых правовых предпосылок на эти новые отношения.

Поэтому в Интернете приняты определенные принципы совершения сделок, соблюдение которых обязательно, хотя и не закреплено законом.

Третий параграф - «Правовая природа сделок в сети Интернет» посвящен теоретическим проблемам правовой природы сделок, совершаемых в интернет-пространстве. Основной правовой принцип Интернета состоит в том, что стороны не вправе ставить под сомнение законность и действительность сделки только на том основании, что она совершена электронным способом в виртуальном пространстве.

Однако, добиться неукоснительного соблюдения этого принципа исключительно на основании специального соглашения между сторонами об использовании при совершении сделок электронных средств не всегда возможно, что часто порождает специфические юридические сложности. В частности, отсутствует определенность в вопросе о том, все ли положения такого соглашения будут обладать равной юридической силой в случае судебного разбирательства, учитывая, что в законодательстве ряда стран предусматривается право сторон по договору оспорить законность передачи тех или иных сообщений на том основании, что в данном случае требуется письменный документ, заверенный собственноручными подписями сторон.

Следовательно, чисто договорной подход к электронному обмену данными, наряду с такими преимуществами, как гибкость и разнообразие возможных условий, является ограниченным, ибо он не в состоянии преодолеть правовые препятствия использования электронного обмена данными, которые могут возникать в силу императивных положений закона (либо прецедентного права). Указанные же противоречия - невозможность использования электронной цифровой подписи на бумажном носителе и невозможность определения субъекта сделки в сети Интернет вообще даже при наличии его ЭЦП - в сочетании дают законодательный пробел.

Когда в позитивном праве отсутствует норма, необходимая для регламентации конкретного фактического обстоятельства, находящегося в сфере сложившейся правовой регуляции, говорят о пробеле в праве.

В рассмотренных нами Интернет - отношениях пробелы в праве налицо. К явным правовым пробелам можно отнести:

- отсутствие правовых характеристик идентификации субъектов сделки;

- отсутствие концепции налогообложения электронной торговли;

- отсутствие правового статуса доменных имен как средств индивидуализации;

- отсутствие регламентации деятельности сертифицирующих органов в рамках регулирования применения электронно-цифровых подписей;

- отсутствие правового статуса электронных денег как единого эквивалента товаров;

- отсутствие правового обеспечения презумпции истинности декларируемых стороной договора данных о субъекте и месте договора.

С точки зрения действующего права, в совокупности указанные правовые пробелы могут привести к тому, что любая сделка, совершенная в рамках виртуального пространства Интернета, может быть признана недействительной.

Третья глава «Правовые аспекты электронной коммерции в Интернете» представляет собой синтез положений двух первых глав диссертационного исследования, на основании которых диссертант анализирует роль и современное состояние электронной коммерции. В ней дается правовая характеристика электронной коммерции, и проблема гражданско-правовой ответственности в Интернете.

Первый параграф «Правовая характеристика электронной коммерции в Интернете» посвящен правовым аспектам электронной коммерции. При определении правовой характеристики электронной коммерции указывается, что электронная коммерция представляет собой любой процесс, который деловая организация производит посредством сети, связанных между собой компьютеров. Электронный Бизнес представляет собой любую трансакцию (сделку), совершенную посредством сети, связанных между собой компьютеров, по завершению которой происходит передача права собственности или права пользования вещественным товаром или услугой. В международной практике такие сделки принято разделять на следующие основные виды:

Bisiness-to-bisiness - трансакция компании с компанией;

Bisiness-to-consumer - трансакции компании с потребителем;

Consumer-to-consumer - трансакции потребителя с потребителем.

Кроме того, электронная коммерция объединяет широкий спектр коммуникационных технологий, включая электронную почту, факс, технологию электронного обмена данными (EDI) и электронные платежи (EFT). Каждая из этих технологий может быть использована для поддержки электронной коммерции в подходящем для нее контексте.

Электронная коммерция - это общая концепция, покрывающая любые формы деловых операций, проводимых электронным способом, используя телекоммуникационные сети. Такие операции могут осуществляться между компаниями, компаниями и их заказчиками или же между компаниями и государственными учреждениями.

Электронная коммерция включает в себя широкий спектр деятельности. Основным компонентом является поддержка цикла коммерческой сделки. Электронная коммерция включает электронную торговлю физическими товарами и услугами, а также электронным материалом. Кроме того, она включает рекламу и продвижение товаров и услуг, содействие контактам между предоставляющих их сторонами, обеспечение маркетинговых исследований рынка, пред- и послепродажную поддержку, электронные закупки и поддержку раздельных бизнес-процессов.

Второй параграф третьей главы «Гражданско-правовая ответственность в Интернете» посвящен малоразработанной теме ответственности участников интернет-отношений, особенно провайдеров и других участников инернета. Отмечается, что в интернет-отношениях есть сегмент, который абсолютно не урегулирован в плане применения категорий гражданско-правовой ответственности. Это - отношения участников и сторон электронных сделок и электронной торговли с провайдерами.

Провайдеры Интернета - телекоммуникационные компании, обеспечивающие за плату техническую возможность доступа в сеть Интернет (провайдер доступа), техническую поддержку серверов и создание сайтов (провайдеры хостовых услуг).

Отмечается, что провайдер своими действиями может либо благоприятно повлиять на осуществление определенной сделки, либо помешать её осуществлению. Во втором случае налицо вина стороны договора (поскольку Интернет-пользователь состоит в отношениях аренды с провайдером), и как следствие - наступление гражданско-правовой ответственности.

Нормативно установленные «Правила предоставления услуг Интернет на территории Республики Таджикистан» лишь только описывают круг обязанностей и прав провайдера услуг Интернет, без какого-либо указания на меру ответственности за нарушение этих обязанностей. Необходимо законодательно установить единообразные требования к деятельности провайдеров Интернета. Они должны выполнять четко сформулированные правила технического или организационного характера, направленные на недопущение противоправной деятельности лиц, пользующихся их услугами.

На сегодня возложение на провайдера ответственности зависит от наличия его вины, а также причинно-следственной связи между его поведением и правонарушением.

Однако специальная норма о применении к провайдерам ответственности за нарушение гражданских прав правообладателей в современном законодательстве Республики Таджикистан отсутствует.

Возникшие проблемы современного законодательства вокруг провайдеров сети Интернет - суть фрагментарности отечественного законодательства о составляющих электронного документооборота, отсутствия в законодательстве таких центральных понятий, как «электронное сообщение», «отправитель и получатель электронного сообщения», особенно - «посредник в отношении электронного сообщения», под которым необходимо понимать лицо, которое от имени другого лица посылает, получает и хранит это сообщение, или представляет другие услуги в отношении этого сообщения, а также «информационная система» - система для подготовки, направления, получения, хранения или иной обработки электронного сообщения. При отсутствии таких понятий в законодательстве выявление вины и причинной связи правонарушения с действиями конкретного лица, и как следствие - наступления гражданско-правовой ответственности - представляется невозможным.

Третий параграф «Совершенствование законодательства в области Интернет. Проект Закона Республики Таджикистан «Об электронной коммерции» завершает анализ и теоретическое обоснование выбранной темы. Логическим завершением исследования является проект Закона Республики Таджикистан «Об электронной коммерции» - комплексного закона, охватывающего практически все стороны электронной коммерции, учитывающего все недостатки правового положения электронной коммерции, в котором сделана попытка приблизить законодательство Республики Таджикистан в области интернет-отношений до уровня мировых стандартов. В проекте закона, в частности, обеспечена нормативная база для электронной коммерции; определен порядок признания юридической силы за сделками, совершенными в Интернете; предусмотрено создание нормативных условий для электронного документооборота в Интернете; установлены принципы и порядок использования адресного пространства Интернета, подтверждение подлинности и авторства информации в информационных продуктах, средствах просмотра и передачи информации, а также определен порядок производства электронных платежей.

В заключении автор указывает, что современная отечественная правовая мысль характеризуется несколькими новыми чертами. Это - изменение парадигмы юридического мышления, отказ от изоляционизма, синтез юридического опыта различных народов и социальных укладов. Происходит интернационализация права, поскольку сами общественные отношения, регулируемые правом, стали, по сути, интернациональны. Бесспорно, к одному из «интернациональных» институтов современного отечественного права можно отнести комплекс правовых проблем, связанных с Интернетом.

Вогнать Интернет в рамки законов крайне сложно. Эта сеть привыкла развиваться самостоятельно, регулируя основные вопросы собственными силами, потому, что с самого начала никто не думал о том, что деятельность и жизнь в сети надо будет регулировать на уровне законодательных органов. Интернет в настоящий момент представляет собой интереснейший пример того, насколько удачно и эффективно может развиваться столь сложная техническая система практически в отсутствие формального правового регулирования и унификации на международном или межгосударственном уровне. Однако, нельзя оставлять без нормативного регулирования такой огромный массив общественных отношений, каковыми являются отношения в сети Интернет. Вероятно, здесь необходим минимум императивных и максимум диспозитивных норм.

Общая характеристика и основные проблемы существующего нормативного регулирования, применимого к развитию таджикского сегмента глобальной сети Интернет на сегодня, на взгляд диссертанта таковы:

В настоящее время происходит бурный рост таджикского сегмента глобальной сети Интернет, как в количественном (число операторов и пользователей), так и качественном (расширение круга оказываемых услуг) отношении.

Подобно законодательным системам других государств, включая Россию, США и страны Европейского союза, таджикское специальное законодательство в области Интернета находится на самом начальном этапе развития.

При этом в значительной степени можно говорить об отсутствии эффективно действующей нормативной базы в данной области, несмотря на наличие общих норм конституционного и гражданского права и некоторого числа других законодательных актов. Причинами этого являются как недостаточная теоретическая проработка отдельных фундаментальных нормативных положений (в частности, положений о совершаемых сделках в сети), так и субъективно настороженное отношение к Интернету со стороны правоприменительных органов и работающих в них лиц.

Тем не менее, отсутствие законодательных актов о развитии в Республике Таджикистан Интернета, равно как и возможности их эффективного применения, уже сейчас отрицательно сказывается на развитии общественных отношений. Более того, по мере вовлечения в хозяйственный оборот отношений, связанных с Интернетом, отсутствие правовых рамок для такой деятельности способно не только стать тормозом для экономического развития, но и вынудить таджикских пользователей Интернета обращаться за соответствующими услугами к специализированным организациям за пределами Таджикистана, что с учетом специфики Интернета может быть легко реализовано технически.

К числу основных проблем, нуждающихся в скорейшем нормативном урегулировании для предотвращения отставания таджикского сегмента Интернета от общемировых тенденций и обеспечения защиты государственных интересов Республики Таджикистан в данной области необходимо отнести:

- определение государственной политики Республики Таджикистан в отношении развития таджикского сегмента глобальной сети Интернет и решение на международном уровне вопросов государственной юрисдикции применительно к различным сегментам Интернета,

- создание нормативных условий для электронного документооборота в Интернете; установление принципов и порядка использования адресного пространства Интернета; подтверждение подлинности и авторства информации в информационных продуктах, средствах просмотра и передачи информации;

- обеспечение нормативной базы для электронной коммерции; признание юридической силы за сделками, совершенными в Интернете; определение порядка производства электронных платежей.

Главными целями разработки таджикского законодательства в области Интернета могут быть определены:

- создание устойчивой и эффективно применяемой нормативной базы для развития Интернета в Республике Таджикистан в интересах таджикских пользователей, хозяйствующих субъектов и некоммерческих организаций, органов власти и управления, пополнения информационных ресурсов Республики Таджикистан.

При разработке таджикского законодательства в области Интернета целесообразно придерживаться следующих принципов, вытекающих из специфики построения и функционирования Интернета как глобальной сети:

- Интернет не является ни объектом, ни субъектом правового регулирования. Предметом регулирования являются правоотношения между операторами и пользователями Интернета как между собой, так и во взаимоотношениях с иными лицами и государственными органами в связи с передачей информации и оказанием услуг через Интернет (принцип предметного регулирования);

- Связанные с Интернетом правоотношения носят "экстранациональный" характер. Применение локальных правовых норм к таким правоотношениям без учета и связи с законодательством других стран может быть неэффективным. Это требует приоритетного внимания разработке правовых норм Интернета на международно-правовом уровне, путем заключения и исполнения (в том числе инкорпорирования соответствующих норм в российское законодательство) универсальных международных соглашений (принцип приоритета международного уровня правотворчества).