Правовое регулирование долговых и производных ценных бумаг в России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата

юридических наук

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право семейное право; международное частное право

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОЛГОВЫХ И ПРОИЗВОДНЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ В РОССИИ

Абдулкадыров Сергей Салимович

Курск - 2012

Работа выполнена в Российской академии правосудия

Научный руководительдоктор юридических наук, профессор

Фоков Анатолий Павлович

Официальные оппонентыПечников Андрей Павлович,

доктор юридических наук, профессор,

Университет Российской академии образования, профессор кафедры гражданско-правовых дисциплин

Клименко Сергей Владимирович,

кандидат юридических наук, доцент,

Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова,

доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения

Ведущая организация Ульяновский государственный университет

Защита диссертации состоится 29 мая 2012 г. в 14.00 на заседании диссертационного совета ДМ 212.105.10 при Юго-Западном государственном университете, ауд. Г-603 по адресу: 305040 г. Курск, ул. 50 лет Октября, д. 94.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке Юго-Западного государственного университета.

Автореферат разослан «28» апреля 2012 г.

Ученый секретарь

диссертационного совета

ДМ 212.105.10Богдан Варвара Владимировна

1. Общая характеристика диссертационного исследования

Актуальность темы диссертационного исследования. В условиях глобализации и после вступления России во Всемирную торговую организацию особенное значение приобретает правовое обеспечение законодательства на финансовом рынке ценных бумаг вообще и производных и долговых ценных бумаг в частности. Специалисты сходятся во мнении о том, что формирование развитого, отвечающего потребностям современного общества, рынка ценных бумаг предполагает обеспечение всесторонней защиты прав и интересов как отечественных, так и иностранных его участников. Нормативно-правовые акты, регламентирующие особенности отношений, связанные с оборотом производных и долговых ценных бумаг, должны гарантировать защиту всех участников гражданско-правовых отношений на фондовом рынке.

В настоящее время государство начало уделять больше внимания проблемам, возникающим на рынке ценных бумаг. В бюджетном послании Президента РФ Федеральному Собранию России отмечалось, что одним из важнейших приоритетов государственной политики является принятие мер, направленных на стабилизацию гражданского оборота, кардинальное расширение возможностей для свободного предпринимательства и сферы приложения капиталов. Выявились риски формального подхода к внедрению новых механизмов оказания и финансового обеспечения государственных и муниципальных услуг¹¹ Доступ к электронному ресурсу: http://top.rbc.ru/economics/29/06/2011/603030.shtml. В этих условиях гражданское законодательство, как основной регулятор отношений в сфере рынка ценных бумаг, должно обеспечивать баланс публичных и частных интересов.

Существующие пробелы и противоречия в законодательстве о рынке ценных бумаг, а, в частности, производных и долговых ценных бумаг, препятствуют эффективной защите прав и законных интересов его участников. В настоящее время Концепция развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках представляет собой часть единой Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, разрабатываемой в соответствии с Указом Президента от 18 июля 2008 года № 1108. бумага законодательство правовой облигация

Проект содержит как общие направления и области дальнейшего развития гражданского законодательства в обозначенной сфере, так и некоторые конкретные предложения по изменению отдельных норм. В соответствии с проектом, изменения гл. 7 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) в значительной степени направлены на исправление имеющихся законодательных противоречий конструкции ценной бумаги, а также кодификации норм, которые имеются в нормативных актах, регулирующих отдельные виды ценных бумаг. В проекте ст. 142 ГК РФ указано на то, что права, которые могут удостоверяться (закрепляться) ценными бумагами, определяются законом. В то же время недостаточно четко и ясно прописаны положения касающиеся производных и долговых ценных бумаг, финансовые инструменты и механизмы их защиты в гражданском обороте.

Новации гражданского законодательства о ценных бумагах вообще, и, в частности, о долговых и производных ценных бумагах не в полной мере учитывают исторически сложившиеся реалии, теоретически значимые исследования в данной области и проблемы судебной практики. Указанные обстоятельства обусловили выбор темы диссертационного исследования и подтверждают ее актуальность.

Степень научной разработанности темы исследования. До настоящего времени исследования содержания, видов, классификаций производных и долговых ценных бумаг, а также механизма защиты прав и интересов держателей таких бумаг на рынке, осуществлялись не в полном объеме.

В тоже время, общетеоретические вопросы, относящиеся к сфере ценных бумаг, гражданских правоотношений участников на рынке ценных бумаг активно разрабатывались классиками русского гражданского права: К. Аненковым., Е.В. Васьковским, Ю.С. Гамбаровым, Д.И. Мейером, С.А. Муромцевым, И.А. Покровским, К.П. Победоносцевым, В.И. Синайским, Г.Ф. Шершеневичем и многими другими.

В советский период развития гражданского права исследования в данной области проводились М.М. Агарковым, С.С.. Алексеевым, С.Н. Братусем, Д.М. Генкиным, О.С. Иоффе, О.А. Красавчиковым, В.П. Грибановым, Р.О. Халфиной, Б.Б. Черепахиным и др.

Современный период разработанности проблемы долговых и производных ценных бумаг в России, с учетом действующего законодательства, характеризуется недостаточным количеством научных исследований в рассматриваемой сфере. Необходимо выделить труды таких российских ученых-цивилистов как Т.Е. Абовой, В.К. Андреева, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Р.Х. Габитова, С.А. Зинченко, Н.Д. Егорова, В.А. Лапач, М.Н. Малеина, Н.И. Матузова, О.Н. Садикова, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого и др.

Необходимо отметить работы, раскрывающие содержание и роль ценных бумаг на экономическом пространстве России, как А. Галанова, А.И. Басова, В. Едроновой, А.А. Козлова, В.С. Торкановского, В.А. Лялина, П.В. Воробьева, О.И. Мисько, Е.В. Рудневой, А.А. Тарачева, Е.П. Карпикова, А.И. Вострокнутовой, Л.П. Давиденк и др.

Вместе с тем, данные исследования, внося вклад в развитие отечественной науки в области ценных бумаг, в целом не восполняют существующий научно - практический вакуум в данной сфере, так как вопросы защиты прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг вообще и, в частности, производных и долговых ценных бумаг, нуждаются в самостоятельном комплексном научном исследовании с учетом последних изменений гражданского законодательства, перспективами его качественного обновления в данной области гражданского права и тенденций правоприменительной практики.

Цель и задачи исследования. Цель данной научной работы состоит в комплексном анализе основных проблем правового регулирования долговых и производных ценных бумаг в России, выработка научных предложений, предложений по совершенствованию действующего законодательства о данных видах ценных бумаг и практики его применения.

Достижение данной цели связано с решением следующих научно-практических задач:

- провести анализ становления и развития рынка ценных бумаг вообще и, в частности, производных и долговых ценных бумаг и их защиты в предпринимательской сфере по российскому законодательству;

- исследовать особенности правовой регламентации производных и долговых ценных бумаг, предложив авторскую трактовку данных понятий;

- раскрыть гражданско-правовую сущность признаков производных и долговых ценных бумаг, их соотношение с признаками иных видов ценных бумаг и определить их классификацию;

- исследовать особенности гражданско - правового статуса эмитента, владельца производных и долговых ценных бумаг, выработать рекомендации профессиональных участников рынка ценных бумаг;

Объектом диссертационного исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в сфере регулирования производных и долговых ценных бумаг, относящихся к разновидности ценных бумаг, рассмотренные в теоретическом и практическом аспектах.

Предмет диссертационного исследования - теоретические и практические особенности гражданско-правового регулирования долговых и производных ценных бумаг.

Методологическая основа диссертации представлена комплексом принципов и методов научного познания, позволивших изучить гражданско-правовую природу долговых и производных ценных бумаг. В основу исследования положены всеобщий диалектический метод познания, совокупность общенаучных методов (описание, анализ, синтез, аналогия, обобщение, классификация) и частнонаучные приемы и подходы, позволяющие применить такие методы исследования как историко - правовой, формально - юридический, сравнительно - правовой, системный, формально-логический и другие.

Теоретической основой исследования послужили труды российских (дореволюционных, советских, современных) и зарубежных цивилистов и экономистов, научные работы по общей теории права, гражданскому, международному, предпринимательскому и финансовому праву и другим отраслям науки.

Нормативную базу исследования составляют: положения Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральные законы РФ «О рынке ценных бумаг», «Об акционерных обществах», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», «Об ипотечных ценных бумагах», «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», иные федеральные законы Российской Федерации, а также Указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, Федеральной службы по финансовым рынкам, иных федеральных органов исполнительной власти, регулирующие рассматриваемые правоотношения.

Эмпирическую основу диссертационного исследования составили около 150 опубликованных и неопубликованных материалов правоприменительной практики, материалы Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов, иных правоприменяющих субъектов, в частности, Федеральной службы по финансовым рынкам, которые предметно затронули вопросы законодательного урегулирования производных и долговых ценных бумаг.

Новизна научного исследования. Настоящая работа является одним из первых в отечественной юридической науке исследованием, в котором проведено комплексное изучение феномена производных и долговых ценных бумаг. Впервые на основе анализа действующего гражданского законодательства, материалов судебной и иной правоприменительной практики, с учетом современных экономических реалий, диссертантом был разработан и обоснован правовой режим особенностей их реализации на финансовом рынке, обоснованно положение о том, что производные и долговые ценные бумаги по своему содержанию, особенностям, видам и классификации отличаются от иных ценных бумаг.

Диссертантом даны предложения по совершенствованию гражданского законодательства о производных и долговых ценных бумагах и финансовых сделках.

Проведенное диссертационное исследование позволило сделать и аргументировать новые выводы, которые отражаются в основных положениях, выносимых на защиту:

1. Сформулированы авторские определения понятий «рынок ценных бумаг», «ценная бумага», «производная ценная бумага» и «долговая ценная бумага»:

«Рынок ценных бумаг - общественные отношение складывающиеся в сфере выпуска и обращения ценных бумаг между эмитентами ценных бумаг, владельцами ценных бумаг, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, финансовыми органами Российской Федерации законодательно урегулированных государством»;

«Ценная бумага - документ, обладающий всеми признаками ценной бумаги, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, обладающей свойством публичной достоверности и доказательствами закрепления в специальном реестре и обладающей оборотоспособностью»;

«Производная ценная бумага - ценная бумага имущественного права (обязательства) - фьючерсные контракты, свободнообращающиеся, или биржевые, опционы и другие ценные бумаги аналогичные обращению основных ценных бумаг и ценой, ограниченной во времени, позволяющим получать прибыль при минимальных инвестициях по сравнению с другими ценными бумагами, поскольку инвестор оплачивает не всю стоимость актива, а только гарантийный (маржевой) взнос»

«Долговая ценная бумага - ценная бумага (облигация, вексель и иные), удостоверяющая с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов получение ее эмитентом займа с обязанностью выплатить в предусмотренный срок денежную сумму на оговоренных условиях».

2. Раскрыта сущность производных финансовых инструментов (сделок), которые имеют различную видовую правовую природу. При этом различаются сделки, при которых происходит реальная передача на дату в будущем базового актива по цене, согласованной в момент заключения сделки (поставочные производные ценные бумаги) и сделки, исполнение по которым осуществляется исключительно путем выплаты денежных сумм в зависимости от изменения цен на актив - разницы в цене (согласованной сторонами) на момент заключения сделки и на момент исполнения сделки (расчетные производные ценные бумаги).

3. Выявлено, что в юридической практике имеются примеры долговых ценных бумаг (двухвалютные облигации, облигации с варрантом, структуированных, товарных и иных), которые требуют нормативно - правовой регламентации в свете развития отечественного рынка ценных бумаг с учетом положительного опыта стран ближнего и дальнего зарубежья.

4. Доказано, что вексель как долговая ценная бумага является условным платежным документом, обладающим правом денежного требования, и к нему должны применяться нормы, регулирующие денежные обязательства в той части, в которой они не противоречат вексельному законодательству.

5. Сформулировано, что понятие эмиссии должно включать в себя всю совокупность гражданско - правовых сделок, административных активов и организационно - распорядительных действий (содержание эмиссии), совершаемых эмитентом и иными лицами в предписываемой законом или в порядке им установленном форме и последовательности (процедура эмиссии) и направленных, в конечном счете, на удовлетворение потребностей граждан и юридических лиц.

6. Установлено, что для обеспечения гарантий исполнения долговых ценных бумаг (векселя) необходимо законодательно закрепить необходимость составления договора выдачи векселя с обязанностью его передачи по акту приемки - передачи с указанием реквизитов векселя (даты, номер), номинала, срок (сроки) оплаты, проценты, что вполне соответствует статье 421 ГК РФ, предусматривающей свободу договора, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

7. Обосновывается, что Федеральный закон РФ «О центральном депозитарии», принятый Государственной Думой 17 ноября 2011 года, одобренный Советом Федерации 29 ноября 2011 года, подписанный Президентом РФ Д.Медведевым 7 декабря 2011 года №414 - ФЗ и вступивший в законную силу с 1 января 2012 года (за исключением ч.6 ст.24, ч.4 ст.25), которые вступают в силу (ч.4 ст.25 с 1 июля 2012 года), а (ч.6 ст.24 с 1 января 2013 года) недостаточно описывает процедуры депозитарной деятельности (ст.10), а в определенной части ограничивает деятельность центрального депозитария, связанную с производными и долговыми ценными бумагами, что не способствует обеспечению гарантий оборота ценных бумаг на финансовом рынке.

Теоретическая значимость работы состоит в расширении и уточнении научных представлений о ценных бумагах вообще и производных и долговых ценных бумагах в частности. Научная значимость диссертации состоит также в том, что выводы и предложения, явившиеся результатом исследования, могут служить базой для проведения дальнейших фундаментальных исследований в сфере правового регулирования ценных бумаг данного вида.

Практическая значимость работы заключается в возможности использования ее результатов в дальнейшем совершенствовании российского законодательства о ценных бумагах. Материалы диссертационного исследования используются в преподавании курсов «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Финансовое право», «Банковское право», могут быть использованы при подготовке спецкурсов по ценным бумагам, в правоприменительной практике, при разработке стратегий защиты предпринимателей, осуществляющих коммерческую деятельность на рынке финансовых услуг. Практическая значимость работы определяется также возможностью упрощения взаимосвязей между участниками отношений в сфере ценных бумаг, для более широкого применения производных и долговых ценных бумаг на финансовом рынке услуг.

Апробация результатов исследования. Результаты проведенного исследования были обсуждены и одобрены на заседании кафедры гражданского права Российской академии правосудия.

Диссертация является логическим завершением работы автора, основные материалы которой изложены в семи публикациях общим объемом 4,25 п.л., в том числе в пяти статьях, опубликованных в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях.

Отдельные теоретические положения и выводы, предложения по совершенствованию действующего законодательства в области долговых и производных ценных бумаг, докладывались на научных семинарах и круглых столах.

Результаты диссертационного исследования используются автором при чтении лекций, проведении практических занятий по гражданскому и предпринимательскому праву.

Структура работы. Структура работы соответствует ее целям и задачам и включает в себя: введение, две главы, объединяющие шесть параграфов, заключения и списка источников и литературы.

2. Основное содержание работы

Во введении обосновывается актуальность избранной темы, дается состояние научной разработанности, определяются цель, задачи, объект и предмет исследования, методологические, теоретические и нормативные основы исследования, раскрывается научная новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиты, обозначается теоретическая и практическая значимость работы, приводятся сведения об апробации полученных результатах и структуре работы.

Первая глава - «Правовые основы института долговых и производных ценных бумаг» - состоит из трех параграфов и посвящена изучению исторической и экономической сущности рынка долговых и производных ценных бумаг, а также выявлению проблем развития его законодательного регулирования в Российской Федерации.

В первом параграфе - «История возникновения и развития правового регулирования долговых и производных ценных бумаг в России» - исследуется проблема развития законодательства о долговых и производных ценных бумагах в правовом и экономическом аспектах как зарубежом, так и в России.

Автор акцентирует внимание на исторических процессах становления рынка долговых и производных ценных бумаг, в частности облигаций, векселей, производных финансовых инструментах, при этом отмечает, что этот процесс зарубежом осуществлялся значительно быстрее, чем в России.

В диссертации отмечается, что история возникновения таких долговых ценных бумаг как облигации уходит своими корнями во времена существования банковских билетов (нот) - банкнот, которые принято связывать с деятельностью итальянских банков середины XVII века. Вместе с тем отмечается, что в Европе банкноты существовали с 1215 г. В дореволюционной России облигации появились во второй половине XVIII в., а в советский период обращались исключительно государственные облигации.

Автор полагает, что в отличии от облигаций, вексельное обращение в России развивалось более активно, и этот процесс можно разделить на три периода: дореволюционный (до 1917 г.), советский (с 1917 по 1991 гг.), современный (с 1991 г. по настоящее время).

Начало развитию вексельного законодательства в России положил «Устав вексельный» от 16 мая 1729 г., который впоследствии стал его основой.

Таким же образом развивались и заемные облигации частных лиц - торгово-промышленных товариществ (акционерных), относящиеся к середине XIX в., генезис которых был вызван оживлением экономики: финансирование постройки железных дорог, предприятий энергоснабжения, транспорта, связи. Данные облигации первоначально имели форму бумаг, гарантированных государством, и лишь к концу XIX в. получили самостоятельное юридическое значение в связи с установлением уставных, а затем и законодательных условий и ограничений выпусков корпоративных облигаций. Одновременно развивался выпуск ипотечных облигаций землевладельцев, а также государственных и коммерческих банков (закладных листов), обеспеченных залогом недвижимости (земельных участков).

Автор отмечает, что истоки рынка производных финансовых инструментов уходят в историческое прошлое предпринимательской деятельности человека. Так, опционы и фьючерсы на акции начали обращаться на бирже Амстердама вскоре после ее открытия в 1611 г. Тем не менее, к началу XX в. еще отсутствовала законодательная база в области регулирования операций с производными финансовыми инструментами, что привело к возникновению финансовых махинаций. Моментом зарождения современного рынка производных финансовых инструментов считается 16 мая 1972 г., когда на специально созданном Чикагской товарной биржей подразделении - Международном денежном рынке - была открыта торговля валютными фьючерсами.

В диссертации указывается, что в царской России существовал срочный рынок, и степень его развития соответствовала уровню развитых стран того времени. В период с 1917 г. до 1990 г. рынка производных финансовых инструментов в стране не существовало, а его формирование началось сравнительно недавно, с 21 октября 1992 г., когда на Московской товарной бирже состоялись первые торги фьючерсным контрактом.

На основе проведенного анализа становления и развития законодательства о производных и долговых ценных бумагах, а также теоретических разработок по исследуемой проблематики, автором сделан вывод о том, что обозначенные исторические периоды вполне соответствовали экономической состоятельности страны. В связи с этим, диссертант считает, что в условиях современной глобализации, развития мирового финансового рынка, вступление страны в ВТО, законодательное регулирование долговых и производных ценных бумаг необходимо максимально приблизить к требованиям норм международного права и обеспечить их гарантии на государственном уровне.

Во втором параграфе - «Правовая природа долговых и производных ценных бумаг» - проводится анализ развития нормативно-правового регулирования долговых и производных ценных бумаг, в том числе последних изменений, внесенных в действующее законодательство, а также проекты законов в рассматриваемой сфере.

Автором установлено, что все ценные бумаги делятся на основные и производные, или производные. Долговые ценные бумаги относятся к классу основных и включают облигации, векселя, банковские сертификаты, коммерческие бумаги, а также казначейские обязательства. К производным ценным бумагам относятся депозитарные расписки, фьючерсные контракты, форвардные контракты, опционы и варранты, финансовые фьючерсы.

Диссертант отмечает, что основу правового регулирования долговых и производных ценных бумаг в настоящее время составляют общие положения ГК РФ о ценных бумагах, а также нормы банковского, валютного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг.

Автор уточняет, что если ГК РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественных прав, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении, то правовая природа и понятие долговых и производных ценных бумаг законодательно не определена.

Автором обосновывается точка зрения, что правовая природа долговых ценных бумаг, регулируемых действующим граждански законодательством (гл. 42 ГК РФ), вполне отвечает признакам денежных обязательств и может применяться самостоятельно.

Особое внимание диссертант уделяет анализу изменений, внесенных в действующее гражданское законодательство, обеспечивших судебную защиту требований из срочных сделок с участием юридических лиц, получивших лицензии на осуществление банковских операций или лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, что, по мнению автора, является одним из самых позитивных законодательных изменений за последние годы в сфере регулирования долговых и производных ценных бумаг на финансовом рынке.

В результате проведенного исследования сделан вывод о несовершенстве действующего российского законодательства в части регулирования долговых и производных ценных бумаг. В этой связи автором выявлены и обоснованы наиболее существенные проблемы имеющейся нормативно-правовой базы в данной сфере. К их числу, по мнению диссертанта, следует отнести: во-первых, различие в подходах к определению и регулированию одних и тех же ключевых категорий в рамках различных отраслей законодательства (валютное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг развиваются автономно, соответствующие нормативно-правовые акты, внутренне достаточно согласованные, мало стыкуются между собой); во-вторых, отсутствие четкого и непротиворечивого определения понятия долговых и производных ценных бумаг.

В диссертационном исследовании указаны необходимые признаки долговых и производных ценных бумаг: удостоверяют субъективные гражданские права, необходимость презентации; обладают свойством публичной достоверности, соответствуют легальным основаниям их отнесения к числу ценных бумаг по закону, либо соответствующим нормативно-правовым актом, обладают оборотоспособностью.

В результате анализа действующего законодательства, а также теоретических работ по исследуемой проблематике, автором установлено, что долговые и производные ценные бумаги необходимо квалифицировать по различным категориям, в том числе традиционно на государственные и негосударственные, которые классифицируются в зависимости от эмитента данных ценных бумаг.

Автор предлагает максимально приблизить законодательную базу о долговых и производных ценных бумагах к международным стандартам в связи со вступлением России в ВТО и тем самым расширить классификацию долговых и производных ценных бумаг и обеспечить их применение по следующим направлениям: по степени обеспеченности, по сроку обращения, по размеру номинала и по специальным признакам, закрепив их в действующим законодательстве.

Диссертант предлагает классификацию облигаций в соответствии с международными нормами права:

1. по степени обеспеченности:

- обеспеченные облигации: залогом недвижимости, оборудованием, залогом ценных бумаг, пулом ипотечных кредитов, другими активами;

- необеспеченные облигации: субординированные необеспеченные облигации.

2. по размеру купона:

- дисконтные облигации (облигации с нулевым купоном);

- облигации с глубоким дисконтом;

- купонные облигации: с постоянным купоном, с переменным купоном (облигации с отсроченными купонными платежами, облигации с увеличивающимися купонными платежами, облигации с плавающей процентной ставкой, индексируемые облигации, инфляционно-индексируемые облигации, валютно-индексируемые облигации, структурированные облигации, облигации с участием, доходные облигации).

3. по степени обеспеченности:

-. коммерческие бумаги;

- краткосрочные;

- среднесрочные.

4. по сроку обращения:

- долгосрочные;

- отзывные облигации (облигации с call-опционом);

- облигации, предусматриващие создание фонда погашения;

- облигации с правом досрочного погашения (облигации с put-опционом);

- пролонгируемые облигации;

- облигации с двумя датами погашения;

- бессрочные облигации.

5. специальные виды:

- голосующие облигации;

- двухвалютные облигации;

- серийные облигации;

- облигации с варрантом;

- капитальные ценные бумаги с фиксированным доходом;

- товарные облигации;

- структурированные облигации.

6. конвертируемые: облигации, которые могут быть обменены на другие ценные бумаги корпорации (обычно на определенное число обыкновенных акций).

7. еврооблигации: разновидность ценных бумаг в виде купонных облигаций, выпускаемых эмитентом в целях получения долгосрочного займа на еврорынке.

Автор полагает, что на сегодняшний день требуется новое осмысление и переоценка многих положений классической теории ценных бумаг в целом и признании за долговыми и производными ценными бумагами статуса имущественных прав, которые могут быть объектом гражданского оборота, т.к. в противном случае будут возникать противоречия, существенно затрудняющие применение положений о долговых и производных ценных бумагах.

В третьем параграфе - «Понятие эмиссии долговых и производных ценных бумаг» - диссертант исследует правовую природу эмиссии долговых и производных ценных бумаг.

Автор полагает, что под эмиссией (от латинского «emission» - выпуск) понимается выпуск в обращение денег и ценных бумаг, осуществляемый государством или под его контролем. Данное определение имеет общие характер, но при этом точно формулирует важные черты эмиссии.

На основе проанализированных научных трудов и материалов практики диссертант приходит к выводу, что определение эмиссии можно сформулировать как совокупность гражданско-правовых сделок, административных актов и организационно-распорядительных действий (содержание эмиссии), совершаемых эмитентом и иными лицами в предписываемой законом или в порядке им установленном форме и последовательности (процедура эмиссии), и направленных, в конечном счете, на удовлетворение потребностей граждан и юридических лиц.

Автор полагает, что такое понимание эмиссии представляется более обоснованным. Оно сформировано в соответствии со смыслом легального определения эмиссии, закрепленном в ст. 2 ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг»: эмиссия ценных бумаг - установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг в соответствии с установленной процедурой оборота ценных бумаг.

Автор делает вывод о том, что процедура эмиссии состоит из последовательных этапов, каждый из которых не может быть начат до полного завершения и надлежащего юридического оформления результатов предыдущего этапа, имеет характерную только для этого цель, завершается юридическим оформлением какого-либо документа, получением разрешения со стороны государственных регулирующих органов на совершение последующих действий и сопровождается совершением присущих только этому этапу гражданско-правовых сделок.

Диссертант полагает, что, будучи сложным правовым явлением, эмиссия нуждается в четкой юридической форме и четком определении процедуры ее реализации. В данном случае процедура эмиссии выполняет роль организующего инструмента, упорядочивающего весь процесс. Помимо этого, наиболее важная функция процедуры эмиссии - служить средством обеспечения и защиты весьма противоречивых интересов всех участников эмиссионного процесса. Процедура является формой осуществления эмиссии, и, вместе с этим, условием и механизмом достижения ее цели.

Во второй главе диссертации - «Особенности обращения долговых и производных ценных бумаг» - раскрыто понятие и правовая сущность эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций, долговых ценных бумаг специального назначения, исследованы проблемы обращения долговых и производных ценных бумаг, предложены механизмы совершенствования финансовых инструментов и их обращения в России и зарубежом в условиях вступления России в ВТО.

В первом параграфе - «Правовое регулирование эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций» - определено понятие и выявлена правовая сущность эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций.

Автор полагает, что соотношение общих и особенных признаков эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций дает возможность выделить особенности, присущие только данному виду ценных бумаг: специфичный порядок формирования договорных условий, особый субъектный состав, порядок заключения и исполнения, особенности перечисления прибылей и потерей сторон.

В этой связи автор приходит к выводу о том, что указанные особенности эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций в современных условиях финансового рынка ценных бумаг помогут эффективно развивать финансовую инфраструктуру, внедрять развитие механизма Центрального депозитария (далее - ЦД) на новой законодательной базе, обеспеченной в 2012г. и в перспективе на будущее время.

В процессе исследования автор приходит к пониманию того, что модель управления ЦД должна предусматривать ограничение числа уровней номинальных держателей, чтобы удешевить и упростить систему учета, сохранив возможность оказания депозитарных услуг региональными брокерами, и обеспечить доступ их клиентов к торговым площадкам через крупные депозитарии, а к внебиржевому рынку - через крупные кастодиальные депозитарии. Указанное должно повысить надежность учета прав собственности на ценные бумаги и создать условия для удешевления и упрощения расчетов по сделкам с ценными бумагами на основе клиринга, осуществляемого в клиринговых организациях.

Автор полагает, что важным обстоятельством повышения качества правового регулирования эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций является дальнейшее развитие залогового законодательства.

По мнению диссертанта, на основании выявленных проблем и вне зависимости от того, как решается вопрос о природе залогового права, следует структурировать законодательство о залоге таким образом, чтобы оно носило универсальный характер, а механизм и порядок реализации, например, продажи ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, соответствовал законодательству о ценных бумагах.

Автор полагает, что закон о залоге должен включать в себя следующие положения: о регистрации прав залога движимого имущества, о залоге и порядке обращения взыскания на отдельные виды движимого имущества (имеющего биржевую и рыночную цену, финансовые инструменты и др.), о залоге ценных бумаг, о залоге и порядке обращения взыскания на денежные средства, о залоге прав (общие нормы), о залоге отдельных видов прав (права требования по денежным обязательствам, денежные средства на банковском счете и договоре вклада и др.), об особенностях залоговых отношений в случае, когда сторонами договора выступают кредитные (финансовые) организации (либо юридические лица, индивидуальные предприниматели), об обеспечительной уступке прав требования на ценные бумаги вообще и на долговые и производные ценные бумаги в частности, об обеспечительной передаче вещи (ценной бумаги).

В диссертации обосновывается вывод автора о том, что в настоящее время требуется развитие конкуренции на рынке услуг по организации облигационных займов и инфраструктуры услуг, субсидирование расходов на облигационным займам в рамках региональной промышленной политики, более четкое определение сфер солидарной ответственности эмитента и финансового консультанта при разработке проспекта эмиссии.

Автор полагает, что механизм совершенствования эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций связаны с увеличением операций физических лиц (через институты коллективных инвестиций), пенсионных фондов (в части инвестирования средств накопительной части пенсии) и госбанков. Увеличение сроков заимствований связывается с деятельностью страховых компаний и пенсионных фондов. Расширение состава инвесторов потребует адекватного снижения рисков инвестирования из-за более жестких требований к уровню рисков у новых инвесторов.

Диссертант, анализируя процессы эмиссии и обращения корпоративных ценных бумаг в современный период развития законодательства, прогнозирует, что наиболее вероятными законодательными новеллами в ближайшем будущем могут стать:

- краткосрочные облигации (коммерческие бумаги) - облигации, выпускающиеся на срок до трех месяцев с облегченным режимом регулирования выпуска. Выпускать такие бумаги смогут заемщики, акции которых обращаются на бирже и входят в котировальные листы верхнего уровня;

- создание компенсационных фондов для защиты коллективных инвестиций (под управлением саморегулируемой организации);

- российские депозитарные расписки на ценные бумаги иностранных эмитентов (с ограничением предельной доли таких депозитарных расписок в национальной капитализации по категориям ценных бумаг);

- ипотечные облигации (после внедрения механизмов, направленных на обеспечение прав инвесторов: единого государственного реестра, государственной регистрации обременения недвижимого имущества и т.д.).

В процессе исследования автор приходит к выводу о том, что ФЗ РФ «Об ипотечных ценных бумагах» является правовой основой для использования такого нового инструмента финансирования как ипотечные облигации. В соответствии с определением облигации, обеспеченных ипотечным покрытием, которое приводится в законе, эмитенту разрешено выпускать облигации без продажи залога, сохраняя данные ценные бумаги на своем балансе. Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием может осуществляться только ипотечными агентствами и кредитными организациями.

Автор, в целях совершенствования механизма правового регулирования эмиссии и обращения корпоративных и ипотечных облигаций, предлагает методику расчета дополнительных обязательных нормативов:

- минимальное соотношение размера предоставленных кредитов с ипотечным покрытием и собственных средств (капитала);

- минимальное соотношение размера ипотечного покрытия и объема эмиссии облигаций с ипотечным покрытием;

- минимальное соотношение совокупной суммы обязательств кредитных организаций-эмитентов перед кредиторами, которые в соответствии с федеральными законами имеют приоритетное право на удовлетворение своих требований перед владельцами облигаций с ипотечным покрытием и собственных средств (капитала).

Во втором параграфе - «Понятие и правовое регулирование долговых ценных бумаг специального назначения» - автор исследует проблемы, связанные с обеспечением правового регулирования долговых ценных бумаг специального назначения на отечественном и международном финансовом рынке, обосновывает необходимость разработки и внедрения новых механизмов, способных привлекать финансирование инвестиционных проектов в нашей стране посредством эмиссии облигаций, гарантированных государством.

В диссертации отмечается, что в мировой практики такие облигации делятся на проектные облигации (project bonds), облигации, обеспеченные поступлениями (revenue bonds) и облигации с общим обязательством (general obligations bonds). Это деление зависит главным образом от того, кто является эмитентом (частная компания или публичное образование), а также от обеспечения по облигациям и вытекающих их этого особенностей.

В результате проведенного в параграфе анализа научной литературы, судебной практики, автором выявлено, что проектные облигации - это ценные бумаги, выпускаемые частной проектной компанией, которой принадлежит объект инфраструктуры (строящийся или уже построенный), и выплаты по которым осуществляются за счет поступлений от эксплуатации объекта инфраструктуры, и чьи эмиссионные документы содержат ковенанты, позволяющие владельцам облигаций (и их представителям) контролировать обстоятельства, которые существенно влияют на денежный поток финансируемого инфраструктурного проекта.

Выпуск облигаций, обеспеченных поступлениями, - один из способов привлечения частных инвестиций в инфраструктурный проект. При этом такие облигации составляют лишь часть в общей структуре инфраструктурного финансирования, которая обычно предусматривает федеральные и субфедеральные субсидии, частные инвестиции в форме прямого участия в проекте (через концессию) и кредитования.

Инвестирование в облигации, обеспеченные поступлениями, обладает такими преимуществами для частных инвесторов как сниженная налоговая нагрузка по доходам от облигаций и значительное снижение юридических рисков, связанных со статусом эмитента, выпуском облигаций и использованием привлеченных средств:

- доходы по облигациям, обеспеченным поступлениями, не облагаются налогами;

- значительное снижение юридическом рисков происходит благодаря законодательному закреплению основных элементов структуры сделки;

- право эмитента на выпуск облигаций;

- предоставление поступлений от инфраструктурного объекта в качестве обеспечения;

- целевое использование поступлений от инфраструктурного объекта в качестве обеспечения.

Таким образом, законодательное нормирование предотвращает возможность признания сделки по выпуску облигаций, обеспеченных поступлениями, недействительной и тем самым, как полагает автор, любое нецелевое использование поступлений от эксплуатации инфраструктурного объекта-обеспечения по облигациям является недействительным.

В третьем параграфе - «Правовые механизмы обращения долговых и производных ценных бумаг» - изучены особенности правовых механизмов субъектного состава и содержания обращения долговых и производных ценных бумаг, определены права и обязанности по возникновению, изменению и прекращению прав владельцев на ценные бумаги, рассмотрена гражданско-правовая ответственность за нарушение условий гражданского оборота.

Автор приходит к выводу, что проблемы судебной защиты долговых и производных ценных бумаг внутри страны и на международном уровне, отсутствие единообразия судебной практики существенно сдерживают отечественный рынок на их активизацию в инвестиционной деятельности. Указанное особенно актуально для расчетных производных ценных бумаг, поскольку поставочные производные ценные бумаги, являясь, по существу, договорами купли-продажи или мены с отложенным сроком исполнения, обладают судебной защитой, предусмотренной законодательством для данных видов договоров.

Диссертант отмечает, что до настоящего времени суды квалифицировали сделки, предусматривающие обязательства сторон по уплате денежных сумм в зависимости от изменения цен на базовые активы (без поставки искомого) как сделки пари и на основании этого лишали требования, вытекающие из таких сделок судебной защиты, несмотря на определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. № 282-О о том, что отказ в судебной защите требований из соответствующих сделок, в том числе и с ценными бумагами, может в ряде случаев оказаться в противоречии с принципом свободы предпринимательской деятельности, принципом свободы договора¹¹ Доступ к электронному ресурсу: http: //www.ksrf.ru. Между тем, Конституционный Суд РФ, по существу, признал то, что законодательство не содержит признаков, которыми суды могут руководствоваться при вынесении решения о признании соответствующих сделок играми и пари, и указал на необходимость дальнейшего регулирования соответствующих отношений.

Автор полагает, что было бы правильным не прямо вводить указание на предоставление судебной защиты производным ценным бумагам, а определить критерии их квалификации как особого рода сделок, установить содержание данных сделок, права и обязанности сторон.

В диссертации отмечается, что в целях защиты прав участников рынка производных ценных бумаг требуется пересмотр нормативно-правового регулирования ликвидационного неттинга.

Как правило, число субъектов, оперирующих на внебиржевом рынке производных ценных бумаг, ограничено. Это компании, которые находятся в доверительных отношениях друг с другом. Таким образом, между двумя субъектами заключается много сделок, производных ценных бумаг. К примеру, если крупный российский экспортер не может найти контрагента в России, который готов принимать его риски, он найдет его в Европе или Америке и будет хеджировать через этого посредника и валютные, и процентные риски, и риски ликвидности, заключая валютные или товарные форварды, используя опционные стратегии или процентные свопы. Таким образом, в рамках одного договора о неттинге между двумя контрагентами может заключаться множество различных производных ценных бумаг. В процессе движения рыночных цен часть из этих контрактов окажется в плюсе для экспортера, а часть - в минусе. Но общее сальдо по договору неттинга, которое складывается из этих «плюсов» и «минусов», может быть в десятки раз меньше, чем текущие рыночные стоимости каждого из инструментов.

В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, излагаются основные выводы, имеющие теоретическое и практическое значение, а также предложения по совершенствованию действующего законодательства.

Основные публикации по теме диссертации

1. Статьи в рецензируемых научных журналах и изданиях:

1. Абдулкадыров, С.С. Направления развития правового регулирования ипотечных облигаций [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Вопросы гуманитарных наук. 2009. № 3. С. 108-113 (0,5п.л.).

2. Абдулкадыров, С.С. Развитие правового регулирования корпоративных облигаций [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Юридические науки. 2009. № 3. С. 73-78 (0,5п.л.).

3. Абдулкадыров, С.С. Ценная бумага как объект гражданского оборота [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Российский судья. 2009. № 6. С. 30-32 (0,75п.л.).

4. Абдулкадыров, С.С. Новации гражданского законодательства о долговых ценных бумагах [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Российский судья. 2011. № 12. С. 22-25 (0,75п.л.).

5. Абдулкадыров, С.С. Законодательное обеспечение производных ценных бумаг в современной России [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Российский судья. 2012. № 2. С. 20-24 (0,75п.л.).

2. Публикации в иных изданиях

6. Абдулкадыров, С.С. Теоретико-правовые вопросы обеспечения облигаций [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Вестник Московского государственного открытого университета. 2009. № 3. С. 78-81 (0,5п.л.).

7. Абдулкадыров, С.С. Облигации: исторический аспект [Текст] / С.С. Абдулкадыров // Вестник Московского государственного открытого университета. 2010. № 1. С. 3-7 (0,5п.л.).

Размещено на Allbest.ru