Некоторые особенности объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Некоторые особенности объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК

Уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенные в значительном размере, предусмотрена в ч. 2 ст. 184 УК РК.

Проведенное исследование, опрос сотрудников судебно-следственных органов, анализ юридической литературы позволяют сделать вывод о том, что наибольшие сложности связаны именно с установлением объективной стороны состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК. Определение объективной стороны преступления в первую очередь является залогом верной уголовно-правовой оценки общественно опасного деяния, определения границы посягательства, способствует разграничению смежных составов преступлений, что, в свою очередь, влияет на определение вида и размера наказания.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК, выражается в совершении одного из следующих деяний:

1) незаконное использование объектов авторского права или смежных прав;

2) приобретение контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

3) хранение контрафактных экземпляров произведении и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

4) перемещение контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

5) изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенное в значительном размере;

Диспозиция ст. 184 УК РК является бланкетной, в связи с чем для установления признаков рассматриваемого преступления необходимо обратиться к нормативно-правовым актам иных отраслей казахстанского законодательства и, прежде всего, к Закону РК от 10 июня 1996 г. №6-1 «Об авторском праве и смежных правах».

В соответствии с вышеуказанным законом авторское право - это имущественные и личные неимущественные права автора. Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также способа и формы их выражения. А.П. Сергеев отмечает, что право на использование произведения есть не что иное, как возможность авторов самим решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведению и с его использованием [1].

В вышеуказанном Законе РК в ч. 2 ст. 16 «Имущественные права», предусмотрены исключительные права автора на использование произведения. Это означает право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

2) распространять оригинал или экземпляры произведения любым способом: продавать, менять, сдавать в прокат (внаем), совершать иные операции (право на распространение);

3) импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения автора или иного обладателя авторских прав (право на импорт);

4) публично показывать произведение (право на публичный показ);

5) публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

6) публично сообщать произведение (сообщать произведение для всеобщего сведения), включая сообщение в эфир или по кабелю (право на публичное сообщение);

7) сообщать произведение в эфир, включая первое и (или) последующее сообщения в эфир для всеобщего сведения (право на сообщение в эфир);

8) сообщать произведение по кабелю, включая первое и (или) последующее сообщения по кабелю для всеобщего сведения (право на сообщение по кабелю);

9) переводить произведение (право на перевод);

10) переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

11) осуществлять иные действия, не противоречащие законодательным актам Республики Казахстан [2].

Таким образом, под незаконным использованием объектов авторского права следует понимать воспроизведение, распространение, импортирование, публичный показ, публичное исполнение, публичное сообщение, сообщение в эфир по кабелю, перевод, переделывание произведения, без заключения с автором или иным правообладателем авторского договора в письменной форме либо с нарушением такого договора.

Смежными правами являются имущественные права исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного и кабельного вещания и личные неимущественные права исполнителя. В ч. 2 ст. 37 Закона РК от 10 июня 1996 г. №6-1 «Об авторском праве и смежных правах» закреплены права исполнителя на использование исполнения или постановки.

Исключительные права исполнителя на использование исполнения или постановки означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) записывать ранее не записанное исполнение или постановку;

2) воспроизводить непосредственно или косвенно запись исполнения или постановки в любой форме;

3) передавать в эфир, сообщать для всеобщего сведения по кабелю или доводить до всеобщего сведения исполнение или постановку без использования записи исполнения или постановки;

4) передавать в эфир, сообщать для всеобщего сведения по кабелю или доводить до всеобщего сведения запись исполнения или постановки, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 39 настоящего Закона;

5) сдавать в прокат (внаем) опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой записано исполнение или постановка с участием исполнителя. Это право при заключении договора на запись исполнения на фонограмму переходит к производителю фонограммы. При этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат (внаем) экземпляров такой фонограммы.

Права на использование фонограммы отражены в ч. 2 ст. 38 вышеуказанного Закона РК.

Исключительные права на использование фонограммы означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) воспроизводить фонограмму в прямом и косвенном порядке и в любой форме;

2) распространять оригинал и экземпляры фонограммы, в том числе и импорт, посредством продажи или иной передачи права собственности;

3) сдавать фонограмму в прокат (внаем) даже после ее распространения, осуществляемого производителем фонограммы или по его разрешению;

4) переделывать или любым способом перерабатывать фонограмму;

5) доводить фонограмму до всеобщего сведения.

В ч. 2 ст. 40 названного Закона РК обозначены права организации эфирного и кабельного вещания на использование передачи.

Исключительные права на использование передачи означают право разрешать или запрещать осуществление следующих действий:

1) сообщать в эфир передачу;

2) сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю или передавать передачу в эфир;

3) записывать передачу;

4) воспроизводить запись передачи;

5) сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом;

6) доводить передачу до всеобщего сведения [2].

Незаконное использование объектов смежных прав состоит в записывании, воспроизведении, передачи в эфир, сдачи в прокат (в наем) исполнения или постановки; в воспроизведении, распространении, сдачи в прокат, переделывании и доведение фонограммы до всеобщего сведения; в сообщение в эфир, записи, воспроизведении, сообщении и доведения передачи до всеобщего сведения с нарушением Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 г. №6-1, вопреки воле исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания или их правопреемников.

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав состоит в воспроизведении, распространении, импортировании, демонстрации, переводе, оглашении, вопреки закону, чужого произведения, исполнении или постановки фонограмм, передач без согласия автора, в том числе без выплаты последним полностью или частично гонорара; противозаконном опубликовании произведения, исполнении или постановки фонограмм, передач с внесенными без согласия автора, изменениями, дополнениями или сокращениями, противоречащими закону переиздания произведения без согласия автора или правопреемников и т.д.

Законом РК от 22 ноября 2005 г. «О внесение изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам прав интеллектуальной собственности» в ст. 184 УК РК внесены изменения, согласно которым впервые признаются уголовно наказуемые деяния, такие как приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта. Данные действия сами по себе не входят в понятие незаконного использования объектов авторского права и смежных прав, однако они тесно связаны с незаконным распространением произведений.

Под незаконным приобретением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм надлежит считать покупку, получение в обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, присвоение найденного.

Под незаконным хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением контрафактных экземпляров произведений (или) фонограмм во владении виновного, независимо от места (при себе, в тайнике, помещении, транспортном средстве и в других местах) и времени их хранения.

Под незаконным перемещением следует понимать действия по передаче, пересылке контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм независимо от способа перевозки (нарочно, автотранспортом, железной дорогой, самолетом и т.д.) из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Под незаконным изготовлением следует понимать любые умышленные действия, связанные с созданием, копированием, тиражированием, в результате которых были получены контрафактные экземпляры произведений и (или) фонограмм.

Все эти действия должны быть совершены с целью сбыта, под которым следует понимать любые способы незаконной реализации либо передачи контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм из владения одного лица во владение других (продажа, дарение, в уплату долга, в обмен, дача взаймы и т.п.), а также иные способы распространения. Сбыт считается оконченным в момент перехода контрафактных экземпляров из фактического обладания одним лицом во владение другого лица.

Кроме того, для привлечения лица к уголовной ответственности за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 184 УК РК, необходимо, чтобы незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно их приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта было совершено в значительном размере.

Понятие значительного ущерба применительно к ч. 2 ст. 184 УК РК содержится в примечании 1 ст. 184-1 УК РК, согласно которому под значительным размером следует понимать, что: деяния, совершенные в значительном размере, если размер ущерба или стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности либо стоимость экземпляров произведений и (или) фонограмм или товаров, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения или топологии интегральных микросхем в сто раз превышает месячный расчетный показатель, установленный законодательством Республики Казахстан на момент совершения преступления.

«Если потерпевшим является физическое лицо, то критериями определения размера ущерба могут выступать его имущественное положение, доходы, значимость утраченного имущества, месячный бюджет его самого или его семьи, членом которой он является, и т.п. Если же ущерб причинен юридическому лицу, то в качестве критериев можно выделить его финансовое положение, размер оборотных средств, а также наступление таких последствий, как причинение организации реального ущерба (расходы кредитора, утрата или повреждение имущества) и размер упущенной выгоды (неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено)» [3].

По мнению А.Г. Морозова, применительно к сфере оборота аудиовизуальных и музыкальных произведений, программ и баз данных для ЭВМ критериями денежной суммы крупного размера в преступлениях против авторских и смежных прав должна выступать стоимость средств, необходимых для ведения законного бизнеса. Например, половина стоимости товара, выставленного на одной торговой точке [4].

По конструкции объективной стороны состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 184 УК РК, является формальным, т.е. ответственность предусмотрена за сам факт нарушения авторских и смежных прав, независимо от наступления каких-либо последствий. В данном случае и «стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности», и «стоимость экземпляров произведений и (или) фонограмм и товаров» относятся к масштабу деяния, а не к его последствиям. При этом возникает вопрос, стоимость каких именно произведений имеет в виду законодатель - контрафактных (изъятых у нарушителя) или соответствующих им лицензионных. На наш взгляд, в случае исчисления размера исходя из заведомо заниженной «пиратской» стоимости экземпляров произведения ущерб (размер) этот окажется необоснованно малым, кроме того, установить и определить его в условиях противодействия следствию весьма сложно.

По мнению Д. Липцика, с которым следует согласиться, обладатель авторских или смежных прав должен иметь возможность требовать возмещения, эквивалентного прибыли, которую он мог бы получить в том случае, если бы не было незаконного использования, или максимальному вознаграждению, которое он мог бы получить в том случае, если бы он разрешил использовать свое произведение.

Согласно существующей мировой практике, которая воспринята и в Республике Казахстан, стоимость одного контрафактного экземпляра продукции приравнивается в таких случаях к стоимости одного лицензионного экземпляра той же продукции. Иными словами, расчеты ведутся исходя из стоимости экземпляра продукции, установленной правообладателем.

Анализ судебно-следственной практики свидетельствует о том, что нередко преступники в своей деятельности нарушают авторские или смежные права сразу нескольких фирм. В этой связи возникает вопрос, каким образом определить размер, когда он образован в результате нарушений авторских или смежных прав нескольких правообладателей в совокупности или должен быть образован при нарушении авторских или смежных прав каждого конкретного правообладателя. В ходе исследования мы приходим к выводу, что для привлечения к уголовной ответственности значительный размер может быть образован в результате нарушений авторских или смежных прав нескольких правообладателей в совокупности.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 184 УК РК, выражается в совершении одного из следующих деяний: незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, приобретение, хранение, перемещение и изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенные в значительном размере.

Список литературы

преступление уголовный право

1. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. - М., 2000. - С. 217.

2. Закон об авторских и смежных правах (с изменением и дополнением от 09.07.04 г. №586-II, от 22.11.05 г. №90-III).

3. Защита авторских и смежных прав по законодательству России / Коллектив авторов. - М.: Inter Media, 2001. - С. 126.

4. Морозов А.Г. Преступления в сфере авторских и смежных прав: общественная опасность и правила квалификации: Дис… канд. юрид. наук. - Нижний Новгород, 2004. - С. 108.

5. Липцик Д. Авторское право и смежные права. - М.: Научно-издат. центр «Ладомир», 2002. - С. 492-493.

Размещено на Allbest.ru