Общая характеристика и система банковского законодательства на этапе социально-экономических реформ в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Общая характеристика и система банковского законодательства на этапе социально-экономических реформ в Республике Казахстан

Фамилия автора: Утешова И.М.

В юридической науке под источниками банковского права понимаются акты государственных органов, устанавливающие нормы права.

В современной науке выделяются несколько источников права:

- правовой обычай - правило выработано народом в процессе его исторического развития, которые вошли в привычку и закреплено государством. Ссылку на правовой обычай, мы видим, в частности, в Гражданском кодексе Республики Казахстан.

- правовой прецедент - решение государственного органа, принимаемого за образец при последующим рассмотрении дел;

- нормативный правовой акт - официальный письменный документ, принятый на референдуме либо уполномоченным органом или должностным лицом государства, устанавливающий, изменяющий, прекращающий или приостанавливающий их действия.

Банковское законодательство Республики Казахстан основывается на конституции, внутреннем (национальном) законодательстве республики и международным соглашениям и договорах, ратифицированный Казахстаном.

По мнению Е.Б. Стародубцева банковское законодательство - это комплексная отрасль законодательства, постепенно перерастающая в отрасль права, иначе говоря, совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих товарно-денежные отношения, складывающиеся при осуществлении банками и кредитными организациями своей деятельности /1/. В то же время банковское законодательство - это совокупность и административно-правовых норм (финансово-правовых), регулирующих управление государственными финансами со стороны субъектов банковской системы.

Г.А Тосуняна, А.Ю. Викулина и А.М. Экмаляна считают, что банковское законодательство является комплексной отраслью и в этом качестве представляет собой специфическое структурное образование в системе российского законодательства, которое используют для комплексного правового регулирования всех сторон деятельности банковской системы нормы различных отраслей права /2/.

В своей работе «Организационно-правовые основы банковской системы Республики Казахстан» /3/ автор Етекбаева Б.Н. затрагивает конституционные основы банковского законодательства Республики Казахстан на этапе развития нашего независимого государства.

Так, в Декларации о государственном суверенитете Казахской Советской Социалистической Республики /4/, принятой Верховным Советом республики Казахстан 25 октября 1990 года были провозглашены принципы государственного суверенитета Казахстана. Так, в пункте 10 рассматриваемой Декларации предусматривается право Казахской ССР образовать государственный национальный банк, подчиненный Верховному Совету Республики, свою финансово-кредитную систему, самостоятельно формирует государственный бюджет, организует налоговую и союзно-республиканскую таможенную систему. Казахская ССР имеет право на свою долю в общесоюзном имуществе соответственно вкладу республики, в том числе в алмазном, валютном фондах и золотом запасе.

В Дальнейшем положения Декларации о государственном суверенитете Казахской ССР были подтверждены в Конституционном законе «О государственной независимости Республики Казахстан» от 16 декабря 1991 года, где в статье 12 рассматриваемого Конституционного закона установлено положение о том, что Республика Казахстан имеет Государственный национальный банк, вправе создать свою финансово-кредитную, денежную системы, организует республиканские налоговую и таможенную системы. Республика Казахстан формирует свой золотой запас, алмазный и валютный фонды.

Первая Конституция независимого Казахстана, принятая Верховным Советом 28 января 1993 года сыграла важную роль в деле укрепления суверенитета республики. Многие ее положения послужили основой формирования рыночных отношений в Казахстане. В частности, положения о том, что экономика республики основывается на многообразных формах собственности и государство обеспечивает равенство перед законом всех субъектов собственности (ст. 45); частная собственность не прикосновенна. Никто не может быть лишен своей собственности, иначе как по решению суда (ст.47); банковскую систему в Республики Казахстан составляют Национальный Банк Республики Казахстан, а также иные государственные и частные банки (ст.121); государство оказывает содействие развитию негосударственных форм страхования и банковского дела (ст.123).

Таки образом, первая Конституция РК /5/ содержала ряд важных для банковского права норм, которые явились основой правового регулирования банковской системы в Республике Казахстан.

Во-первых, она устанавливала, что правовое регулирование банковской деятельности должно осуществляться только законами, принятыми органами государственной власти.

Во-вторых, на конституционных нормах зиждется право граждан на предпринимательскую деятельность, в том числе путем предоставления банковских услуг. В Республики Казахстан гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. В Республики Казахстан признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Конституционные основы банковского права образуют те нормы Конституции Республики Казахстан, которые в той или иной степени соотносятся с банковской деятельностью либо устанавливают ограничения этой деятельности. К этим основам необходимо отнести следующие группы норм:

- непосредственное отношение к банковской деятельности (нормы о Нацбанке);

- регулирующие права и свободы граждан в части установления запретов, например на изъятия собственности;

- устанавливающие компетенцию и уровень правового регулирования.

С позиции регулятивного воздействия в конституционных основах банковского права следует точно так же, как это предлагается в литературе по теории права, выделять конституционные принципы-законоположения, содержащие в себе только некоторую идею, принцип /6/. Таковыми будут ст. 26 Конституции РК, устанавливающая, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, а также ст. 35, требующая, чтобы каждый платил законно установленные налоги и сборы. Эти ряд других норм такого порядка дают возможность при рассмотрении спора непосредственно применять их, а не те законы, которые им порой даже противоречат. Следует согласиться с Н.С. Малеиным, указывающим, что и обычные суды могут при рассмотрении дел «оценивать содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего данное правоотношение, и во всех необходимых случаях применять Конституцию в качестве прямого действия» /7/

Кроме конституционных принципов-законоположений, принято выделить принципы нормы, то есть такие конституционные нормы, которые не нуждаются в принятии отраслевых законов, а обладают четко выраженным регулятивным потенциалом. В сфере банковского права к числу названных принципов следует отнести те нормы, которые регламентируют порядок назначения руководства Национального банка, его отчетность.

Так, на основании подпункта 5 части 1 статьи 53 Конституции РК назначения на должность и освобождения от должности Председателя Национального банка РК отнесено к компетенции Парламента, который рассматривает этот вопрос по инициативе Президента Республики Казахстан.

На рынке финансовых услуг единственным эмитентом денег является Национальный банк РК. Никаких дополнительных нормативных актов для реализации этого положения не требуется, а то, что аналогичная норма содержится и в законе о Национальном банке, означает простое повторение уже существующего предписания.

Значение конституционных основ банковского права состоит в следующем. Во-первых, они программируют банковскую деятельность, распространяя на нее правовой режим предпринимательства и устанавливая свободу передвижения капитала и финансовых услуг (ст. 26 Конституции РК).

Государство на уровне Конституции создает гарантии сферы реализации банковских услуг, устанавливая при этом некоторые правила и принципы. Среди принципов можно рассматривать указанные в ст. 26 Конституции РК свобода экономической деятельности, конкуренцию, равную защиту всех форм собственности и др.

Во-вторых, конституционные основы устанавливают тот минимум гарантий прав и интересов участников банковских правоотношений, который не может быть ограничен специальными банковскими нормами. К числу таких прав и свобод можно нужно отнести право на собственность, право на информацию, право на защиту и т.п.

В-третьих, конституционные нормы создают основу для единообразного банковского правового регулирования на всей территории Республики Казахстан.

В казахстанской литературе Д.Ф. Раймановым была высказана точка зрения о том, что в Казахстане образована новая ветвь власти - банковская власть, регулируемая законодательством. Ранее подобная позиция была высказана известными российскими специалистами в области банковского права Г.А. Тосуняном и А.Ю. Викулиным. По нашему мнению, введение банковской или денежной власти является прямым противоречием Конституции Казахстана. Так как в подпункте 4 статьи 3, записано, что государственная власть в республике едина. Она осуществляется на основе Конституции и законов в соответствии с принципом ее разделения на законодательную, исполнительную и судебную ветви и взаимодействия между собой с использованием системы сдержек и противовесов. Таким образом мы придерживается положения о том, что под государственной властью подразумевается классическая триада исполнительной, законодательной и судебной властей, предложенная Аристотелем, Б.Спинозой, Дж. Локком и Ш.Монтескье.

В банковском праве необходимо выделить общие и специальные законы, применение которых вызывает во многих случаях значительные трудности.

В качестве общих законов применительно к банкам следует рассматривать прежде всего ГК РК, а также нормативные акты, как Закон РК от 13 мая 2003 года «Об акционерных обществах», Закон РК от 2 июля 2003 года «О рынке ценных бумаг», Закон РК от 13 июня 2005 года «О валютном регулировании и валютном контроле» и др.

В Гражданском кодексе РК (ст.10) определяются понятие предпринимательской деятельности и ее признаки, организационно-правовые формы юридических лиц. Кодекс так же устанавливает понятие и содержание договоров банковского вклада, банковского счета, кредитного договора, основания ответственности сторон и т.п.

Известные казахстанские ученые Ю.Г. Басин и М.К. Сулейменов неоднократно в своих работах затрагивали проблему соотношения норм гражданского и иных отраслей права, а также смешение норм одной отрасли законодательства с другой. Так, согласно Указу Президента Республики Казахстан, имеющему силу закона, от 31 августа 1995 г., установлен общий приоритет банковского законодательства над гражданским законодательством. Такой приоритет, по мнению Ю.Г. Басина и М.К. Сулейменова, был бы объясним и оправдан /8/, если бы речь шла о законодательстве, регулирующем функционирование банковской системы, межбанковские отношения, определяющем правовой статус Национального Банка Республики Казахстан. Но толкование Национальным Банком изложенного изменения ГК РК беспредельно раздвинуло рамки приоритета банковского законодательства, распространив его на отношения банков с клиентурой, на отношения банковских клиентов между собой и вообще на все отношения, к которым банки имеют хотя бы какое-нибудь касательство. При этом под банковским законодательством понимаются все правила, инструкции и иные нормативные акты, издаваемые Национальным Банком, активно внедряемые в практику: одностороннее изменение банком процентных ставок по банковским операциям, списание денежных сумм со счетов клиентов, запрещение кредитования предприятиями своих работников даже под самый низкий процент, разрешение принудительного лишения акционеров права собственности на акции, исключения из понятия ценных бумаг векселей, чеков и других платежных документов. По мнению Ю.Г. Басина и М.К. Сулейменова, реализация такой политики чревата массовым нарушением прав рядовых граждан и предпринимателей, которые считают, что сохранение в силе приоритета банковского законодательства неизбежно вызовет серьезные расхождения между Гражданским кодексом и вообще гражданским законодательством Республики Казахстан и гражданским законодательством других государств СНГ, прежде всего - Российской Федерации /9/.

Основной целью подобных попыток, хотя они и прикрываются словами о государственных интересах, служит предоставление определенным ведомствам власти над своими хозяйственными партнерами, клиентами, потребителями. Развитие такой тенденции весьма опасно и может привести к разрушению единой правовой системы государственного руководства экономикой, резкому ослаблению защиты прав граждан. Проблемы соотношения банковского законодательства с нормами других отраслей права не только не были разрешены, а, как мы полагаем, еще более обострились.

Названные и ряд других законов должны применяться к банкам и банковской деятельности, если специальные банковские нормы не усматривают каких-либо иных правил или ограничений. К этим же правовым нормам необходимо восходить (вверх) в случае, когда специальное регулирование является противоречивым, недостаточным и т.п. Эти общие законы устанавливают прежде всего:

- общие требования к организационно-правовым формам предпринимательской деятельности. В связи с тем, что банки могут создаваться только как хозяйственные общества, эти требования распространяются и на банки;

- общие правила о сделках и договорах, их формах, условиях и порядке заключения;

- общие нормы и основания ответственности в хозяйственном, а следовательно и банковском обороте, которые означают, например, ответственность банка без вины как предпринимателя, установление полной ответственности банка, если не предусмотрено иной, и т.п.

В качестве специальных банковских законов выступают Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» и Закон РК «О Национальном банке Республики Казахстан», которые должны соответствовать общим требованиям правового регулирования хозяйственного оборота и конституционным принципам и гарантиям.

Характеристика специальных законов, регулирующих банковские правоотношения и порядок осуществления банковской деятельности, будет не полной, если не обратиться к тем факторам, которые формируют эти специальные законы. Известно, что содержание любых законов предопределяется экономическими, политическими, управленческими и иными базисными потребностями, для удовлетворения которых принимается тот или иной закон. Будучи провозглашенной, на уровне теоретическом, социально-экономическая обусловленность правового акта требует некоторых операциональных характеристик, позволяющих установить параметры и формы выражения этой обусловленности.

Такие характеристики могут быть выявлены через анализ тех предложений и дополнений, которые высказывались в ходе обсуждения проектов законов, поскольку именно эти предложения и дополнения воплощали в себе потребности различных социальных групп и движений, компромисс интересов которых, которых надо полагать, воплотился в принятых законах.

В регулировании банковской деятельности значительную роль играют подзаконные нормативные акты. Банковскому праву вообще присуще многоуровневое нормативное регулирование, что также нельзя признать положительным фактом.

В системе подзаконных актов, прежде всего, следует назвать Указы Президента РК, которые принимаются на основе и в развитие законов.

К банковскому законодательству относится ряд Постановлений Правительства РК.

Основную массу подзаконных нормативных актов, регулирующих банковскую деятельность, принимает Национальный банк РК, который имеет право осуществлять нормотворческую деятельность по вопросам, отнесенным к его компетенции, и издавать указания, положения и инструкции Нацбанка. Нормативные акты Нацбанка:

- обязательны для органов государственной власти, и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц;

- не могут противоречить законам;

- вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Нацбанка, за исключением случаев, установленных Советом директоров;

- не имеют обратной силы;

- должны быть зарегистрированы в Министерстве юстиции Республики Казахстан в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов органов исполнительной власти;

Не подлежат государственной регистрации нормативные акты Нацбанка, устанавливающие:

- курсы иностранных валют по отношению к тенге;

- изменение процентных ставок;

- размер резервных требований;

- размеры обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп;

- прямые количественные ограничения;

- правила бухгалтерского учета и отчетности для Нацбанка;

- порядок обеспечения функционирования системы Нацбанка.

Также не подлежат государственной регистрации иные нормативные акты Нацбанка, которые в соответствии с порядком, установленным для органов исполнительной власти, не подлежат регистрации в Министерстве юстиции РК.

В необходимых случаях данные акты направляются во все зарегистрированные кредитные организации. Проекты законов, а также нормативных правовых актов органов исполнительной власти, касающиеся выполнения Нацбанком своих функций, направляются на заключение Нацбанкц.

Нормативные акты Нацбанка могут быть обжалованы в суде в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов органов государственной власти.

Международные правовые акты и обычаи.

Международные правовые акты, регулирующие банковскую деятельность, обладают теми же свойствами, что и любые международные акты, а именно:

- они являются обычаями, установленными практикой, либо договорами;

- сложен механизм, обеспечивающий их реализацию;

- в значительной своей части эти нормы нашли свое выражение в национальном законодательстве.

В то же время в силу того, что банковская деятельность обладает объективно обусловленным стремлением к унификации и стандартизации, роль международно-правовых актов значительно возрастает. Вполне понятно, что для обеспечения эффективности потоков движения денег необходимо, чтобы термин, например «аккредитив» понимался одинаково всеми участниками платежных отношений независимо от того, где находится, по какому национальному законодательству созданы и действуют, Если банки разных стран будут по-разному толковать и применять различные платежные документы и операции, совершаемые по ним, то не только эффективность платежных операций, но и сама возможность их осуществить окажется под вопросом.

Следует согласиться с О.М. Олейник /10/, который основные международные акты в банковской сфере делит на три группы актов.

Первую группу представляют собой правила совершения отдельных видов банковских операций (Унифицированные правила по инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, типовые законы и руководства о международных кредитных переводах, об электроном переводе средств, унифицированные правила о договорных гарантиях и гарантиях по первому требованию) Особенностью этих актов является то, что их действия распространяются на всех участников тех или иных операций автоматически, без специальных ссылок, если стороны хотят, чтобы это не происходило, они могут в договоре оговорить, что, например, к данному аккредитиву не применялось Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Такой вывод о правовой природе этих актов следует из того, что практически в каждом из них есть нормы такого типа, как п. А Унифицированных правил по инкассо, установивший, что «настоящие положения и определения и последующие статьи применяются по всем инкассо… и являются обязательными для всех заинтересованных сторон, если иное прямо не согласовано….».

Вторую группу норм образуют двух или многосторонние конвенции, которые действуют на территории подписавших их стран.

Среди таких конвенций следует назвать прежде всего Женевскую конвенцию о переводном и простом векселях, Конвенцию о чеках, сюда же следует отнести и конвенции об оказании правовой помощи, которые могут использоваться для получения банковской информации, обращения взыскания на денежные средства, находящихся на банковских счетах, и т.п.

Отдельно отстоят международные банковские стандарты, разрабатываемые Международной организацией по стандартизации, в которую на правах комитет-членов входят аналогичные национальные организации. Эти стандарты готовят технические комитеты и они представляют собой совокупность технических требований по оформлению банковских документов, соблюдение которых имеет правовое значение, поскольку они используются в международной банковской практике. В настоящее время такие стандарты действуют по поводу подписей официальных лиц, уполномоченных подписывать банковские документы, платежных поручений, перевода денег по банковским чекам, организации кодирования, идентификационных карточек, разных типов и видов.

Третью группу составляют содержащиеся в названных и других международно-правовых актах банковские обычаи и правила, ссылка на которые обязательна при решении споров. Такова, например, норма ст. 1 Унифицированных правил по инкассо, гласящая, что банки будут действовать добросовестно и проявлять разумную заботливость.

Несколько иная норма этого же акта устанавливает также на наш взгляд банковский обычай, состоящий в том, что банки несут ответственность за выполнение обязательства в натуре, по которому осуществляется платеж (ст. 4).

Таким образом, правовое знание рассматриваемых норм имеет двоякий характер:

- они непосредственно применяются ко всем банковским операциям выходящим за пределы одной страны;

- описанные в них правила и обычаи могут использоваться при реализации национального законодательства, если оно отсылает к таким обычаям и не дает их описания.

Использованная литература

банковский регулирование право национальный

1.Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. Учебное пособие/ Под. ред. проф. Е.А.Суханова. - М.: ЮрИнфоР, 1994.- 345.

2. Викулин А.Ю. Системообразующие понятия банковского законодательства Российской Федерации и их роль в деятельности кредитных организаций (финансово-правовой аспект). Дисс. .. канд. юр. наук. М., 1997.

3. Етекбаева Б.Н. Организационно-правовые основы банковской системы Республики Казахстан: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. - Алматы, 2005. - 27 с.

4. Декларация о государственном суверенитете Казахской Советской Социалистической Республики» от 25 октября 1990 года/ Казахстанская правда. - 1990.- 29 октября.

5. Конституция Республики Казахстан Алтамы Жете жарга 1993. - 47 с.

6. Конституция Республики Казахстан Алтамы Жете жарга 1995. - 59 с.

7. Малеин Н.С. Правовые принципы, нормы и судебная практика // Государства и право. - 1996 № 9 - С 12.

8. Гражданское право. Том 1. Учебник для вузов (академический курс)/ Отв. ред.: М. К. Сулейменов, Ю. Г.Басин. - Алматы, 2000.- С.135.

9. Басин Ю.Г., Сулейменов М.К. Гражданский кодекс Республики Казахстан в системе законодательства // Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Выпуск 3. - Алматы: Баспа, 1997. -С.52.

10. Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. - М.: Юристь, 1997. - 424 с.

Размещено на Allbest.ru