Иск в гражданском и арбитражном процессе: вопросы теории и практики

Право на предъявление иска, т.е. право на иск в процессуальном смысле как право на процесс, имеет ряд предпосылок, установленных законом. Эти предпосылки делятся на два вида: положительные и отрицательные.

К первым относятся такие предпосылки как:

1) наличие у истца гражданской процессуальной правоспособности, т.е. способности быть стороной в процессе (ст.36 ГПК РФ);

2) подведомственность спора суду общей юрисдикции (ст.22 ГПК РФ). Исковое заявление должно подлежать рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства (ст. 134 ГПК);

3) специальной положительной предпосылкой является соблюдение порядка предварительного внесудебного разрешения дела. Специальные предпосылки применяются для отдельных категорий дел, прямо предусмотренных законом.

Вторая группа предпосылок включает в себя отсутствие нижеследующих обстоятельств:

1) вступившего в законную силу решения суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определения суда о прекращении производства по делу в связи с принятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон (п.1, ч.2, ст.134 ГПК РФ);

2) ставшего обязательным для сторон и принятого по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решения третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (п.1 ч.3 ст.134 ГПК РФ).

Значение предпосылок права на предъявление иска заключается в том, что при их отсутствии суд либо отказывает в принятии иска, либо прекращает производство по делу (ст.134, 20 ГПК РФ).

Возникновение и реализация права на предъявление иска зависит от обстоятельств процессуально-правового характера, то есть предпосылок (подведомственность, подсудность и т. д.), а право на удовлетворение иска - как от процессуально-правовых, так и от материально-правовых обстоятельств.

Подтверждением того, что право на иск состоит из двух самостоятельных правомочий, являются различные юридические последствия, наступающие в случае отсутствия или ненадлежащей реализации одного или другого аспекта права на иск.

Отсутствие права на предъявление иска, в зависимости от времени его обнаружения, влечет отказ в принятии иска на стадии возбуждения процесса, прекращение производства по делу либо оставление иска без рассмотрения на стадии судебного разбирательства, что означает отсутствие права на возбуждение производства по делу.

Отсутствие права на удовлетворение иска, т.е. на иск в материально-правовом смысле, означает отсутствие права на получение защиты.

Право на удовлетворение иска - есть право на положительный исход процесса, право на решение об удовлетворении иска. Право на удовлетворение иска имеет определенный жизненный цикл, состоящий из трех этапов: возникновение, реализация и прекращение. Основанием возникновения права на удовлетворение иска является наличие материального закона и соответствующих юридических фактов, то есть правовая и фактическая обоснованность иска. Условием реализации права на удовлетворение иска является доказанность правовой и фактической обоснованности заявленного иска.

Говоря о праве на иск в материально-правовом смысле нельзя не коснуться обеспечения иска. Ведь обеспечение иска является важной правовой гарантией удовлетворения иска.

Обеспечение иска это дополнительные действия по защите истца, выражающиеся в принятии мер, направленных на реальное исполнение судебного решения. Так в исковом заявлении, поданном в Буденновский горсуд в 2004 году, истица Зингер Е.Н. просит суд в порядке обеспечения иска наложить арест на имущество ответчика Руф Г.А.

Меры обеспечения иска закреплены в ст. 140 ГПК РФ. Наиболее распространенными из них являются наложение ареста на имущество или денежные средства ответчика; запрещение ответчику совершать определенные действия; запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства. Другие обеспечительные меры (приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста и приостановления взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником в судебном порядке) применяют значительно реже.

Вышеуказанные меры применяются судом в любой момент до вынесения решения. Затем, если иск удовлетворен, они сохраняются вплоть до исполнения решения, если нет - отменяются.

Обеспечение иска происходит не только по ходатайству истца, но и по инициативе суда.

Меры по обеспечению иска ограничивают ответчика в правах по распоряжению имуществом и могут нанести ему ущерб. Поэтому, в силу принципа процессуального равноправия сторон, гражданское процессуальное законодательство предусматривает возмещение ответчику убытков причиненных обеспечением иска (ст.146 ГПК РФ). В связи, с чем можно говорить о том, что обеспечение иска охраняет право не только истца, но и ответчика.

Право на иск нельзя рассматривать в качестве единого понятия еще и потому, что обращение к суду с требованием о защите не всегда совпадает с получением ее.

Выяснив, что право на предъявление иска и право на удовлетворение иска это две самостоятельные категории, нельзя отрицать их взаимосвязь. Оба правомочия органически входят в понятие «право на иск», но не поглощают друг друга. Так, право на предъявление иска не может гарантировать получение защиты, если у лица, предъявившего иск, отсутствует объективное право или охраняемый законом интерес, подлежащие защите. Это означает, что в предъявленном иске может быть отказано. В свою очередь, право на удовлетворение так же не может гарантировать получения защиты, если у истца отсутствует право на возбуждение и проведение процесса.

Таким образом, право на иск - это обеспеченная государством и закрепленная законом возможность юридически управомоченного лица обратиться к суду с просьбой о рассмотрении и разрешении материально- правового спора и получения защиты.

Закон, как известно, предоставляет в равной мере одинаковые возможности для защиты своих прав обеим сторонам процесса, т.е. истцу и ответчику.

Право ответчика защищаться против иска представляет собой возможность оспаривания права истца на иск. Это право возникает у ответчика с момента возбуждения гражданского дела в суде.47

Исходя из принципа состязательности и равноправия сторон (ст.12 ГПК РФ) ответчик имеет право ознакомиться с исковым заявлением, изучить имеющиеся у истца доказательства и, в соответствии с полученной информацией, определить свое отношение к предъявленному истцом требованию еще до рассмотрения дела в судебном заседании. И, если он посчитает требования истца законными и обоснованными, он может признать иск (ст.39 ГПК РФ). Но, если ответчик не соглашается с требованиями истца, он вправе защищаться от иска способами, предоставленными ему законом.

Основным средством защиты ответчика против иска являются возражения. Это доводы ответчика, отрицающие право на иск с материально-правовой или процессуально-правовой стороны. Ответчик, однако, должен не просто отрицать право истца на иск, а противопоставлять ему такие факты, которые погашали бы исковые требования.

Процессуальные возражения против иска указывают на процессуальные нарушения при его предъявлении, которые могут привести к приостановлению или прекращению процесса. Это может быть указание на несоблюдение каких-либо предпосылок на подачу иска. Эти возражения всегда направлены против процесса и основаны на нормах гражданского процессуального права.

Материально-правовые возражения всегда направлены на опровержение исковых требований истца, когда ответчик возражает как против фактической, так и против правовой обоснованности иска. Эти возражения даются со ссылкой на нормы материального права и их цель - отказ в удовлетворении требований истца.

Другим средством защиты ответчика является предъявление встречного иска. Он подается, если у ответчика имеется самостоятельное требование к истцу.

Например, в деле № 2-737, имеется исковое заявление Калиниченко О.А. к Лемента Ю.В. и Лемента Н.И. об устранении препятствий в пользовании жилым помещением и вселении. Ответчица Лемента Н.И., воспользовавшись правом защищаться против иска, подает встречный иск к Калиниченко О.А. об устранении препятствий в пользовании квартирой и снятии с регистрационного учета. Подавая встречный иск, ответчик добивается отклонения требований истца, либо зачета своих требований.

Встречный иск будет средством защиты, только если он отвечает условиям, содержащимся в ст. 138 ГПК РФ:

во-первых, встречное требование должно быть направлено к зачету первоначального требования;

во-вторых, удовлетворение встречного иска должно исключать полностью или частично удовлетворение первоначального требования;

в-третьих, между встречным и первоначальным исками должна быть взаимная связь, и их совместное рассмотрение приведет к более правильному и быстрому рассмотрению спора.

Наличие связи между исками выражается в единстве основания обоих исков, а так же в таком их соотношении, когда совместное рассмотрение исков позволит в одном процессе, с наименьшей затратой времени, сил и средств, разрешить два спорных отношения и, когда одновременное их разрешение позволит предотвратить вынесение двух противоречащих друг другу судебных решений и признание за двумя лицами одного и того же права на предмет спора.

Встречный иск может быть заявлен в любой момент, но лишь до удаления суда в совещательную комнату для вынесения решения по делу.

Решение по встречному иску должно вынести даже в случае если оно не может быть вынесено по первоначальному иску в связи с тем, что встречный иск представляет собой самостоятельное требование.

Таким образом, право истца на иск и право ответчика защищаться против иска являются главными выразителями принципа равенства сторон в гражданском процессе.



ГЛАВА 2. ИСК В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

2.1 Понятие, сущность и элементы иска

Деятельность арбитражного суда по рассмотрению и разрешению споров о праве осуществляется в установленной законом процессуальной форме, которая, с одной стороны, обеспечивает заинтересованным в исходе спора сторонам определенные правовые гарантии правильности разрешения спора, равенство процессуальных прав и процессуальных обязанностей сторон, а с другой - обязывает арбитражный суд рассматривать и разрешать споры в строгом соответствии с нормами арбитражного процессуального права (а так же и материального права), устанавливать существенные для дела обстоятельства и выносить законные и обоснованные судебные решения.

Для арбитражного процесса характерны основные черты исковой формы защиты права, а иск занимает особое место среди других институтов арбитражного процесса, так как является важнейшим средством защиты нарушенного или оспоренного права и законного интереса. Большинство дел, подведомственных арбитражному суду рассматриваются по правилам искового производства.

Центральным понятием искового производства является «иск». Вопрос же об определении «иска» традиционно считается одним из спорных в процессуальной науке, так как в АПК РФ не существует законодательно закрепленного определения этого института, что является одной из основных проблем в теории арбитражного процесса, ведь при отсутствии легального толкования иска все, выдвигаемые учеными - процессуалистами толкования данного института, имеют право на существование, а они различны и подчас взаимоисключаемы. В данной ситуации очень трудно выработать единые правила практического использования иска.

Большинство авторов (В.В. Ярков, А.А. Добровольский, М.К. Треушников, В.М. Шерстюк и др.) считают, что иск это спорное материально-правовое требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное через арбитражный суд первой инстанции. В подтверждение своей точки зрения они ссылаются на то, что в законе неоднократно указывается на требование одного лица к другому (например, ст.125,129,130 АПК РФ). Об иске, как о требовании одного лица к другому, предъявленном в арбитражный суд, говорится и в материалах судебно-арбитражной практики.

Я позволю себе не согласиться с таким определением иска и попытаюсь опровергнуть его, проводя параллель с иском в гражданском процессе.

Во-первых, если говорить об иске, как о материально-правовом требовании истца к ответчику, то невозможно понять роль лиц, защищающих от своего имени чужие интересы, т.е. прокурора и представителей государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов (ст.52, 53, АПК РФ). Они не имеют ни какого личного материально- правового интереса к процессу и требования к ответчику, так как выступают в защиту публичных интересов.

Во-вторых, понимание иска, как требования о защите обращенного к ответчику через суд неверно в силу того, что ряд требований в принципе не может быть адресован ответчику (например, признание сделки недействительной, применение последствий недействительности ничтожной сделки). К тому же в просительной части искового заявления истец просит не ответчика о чем-либо, а суд - заставить ответчика признать что-либо, совершить или воздержаться от совершения чего-либо в зависимости от вида иска.

В-третьих, считаю, что в АПК РФ (ст.125,129,130) требование истца к ответчику понимается в смысле претензии, а не требования о защите.

Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы:

1) иск не всегда сопровождается материально-правовыми требованиями;

2) иск, как требование о защите адресован не ответчику, а суду;

3) иск направлен против ответчика (так как его удовлетворение влечет неблагоприятные последствия для ответчика).

Наиболее полно, но достаточно усложнённо, даёт определение иска М.А. Рожкова: «Можно определить иск (исковые требования) как адресованное суду требование о государственном принуждении, облачённое в специально предусмотренную законом форму искового заявления, содержащего собственно материально-правовое требование лица, обращённого к лицу, привлекаемому к ответу».

Таким образом, предлагаю следующее определение иска: это требование заинтересованного лица о защите своего или чужого права и охраняемого законом интереса, адресованное суду и направленное против ответчика, вытекающее из спорного правоотношения.

В подтверждение вышеизложенного понятия иска скажу о том, что Юдельсон К.С., Семенов В.М., Комиссаров К.И. и ряд других ученых рассматривали иск как категорию процессуального права, считая, что он не может быть двойственным материально-процессуальным институтом. То есть, иск - это институт процессуального права, а потому ни о каких материально-правовых требованиях истца к ответчику и речи быть не может.

Элементы иска.

Элементы иска - это его структурные внутренние части, которыми исчерпывается его содержание. Общепринято выделение двух элементов иска: предмета и основания.

Некоторые авторы предлагают и больше элементов иска: «Можно говорить о четырёх составляющих иск элементах, таких как

1) субъекты иска

2) основания иска

3) предмет иска

4) содержание иска

Выше, при рассмотрении элементов иска в гражданском процессе, мы пришли к мнению, что наиболее приемлемым следует признать утверждение, что элементов иска всё-таки два.

Как и в гражданском процессуальном праве, в арбитражном процессуальном праве также является наиболее спорным определения предмета иска.

М.А. Рожкова в предмет иска включает:

- материально-правовое требование истца к ответчику.

- спорное правоотношение,

- субъективное право, подлежащее защите,

- защита,

- способ защиты».

Полагаем, что предметом иска в арбитражном процессе, как и в гражданском, является способ защиты, которую истец истребует у суда. Эта защита осуществляется разными способами и в зависимости от вида защиты, т.е. предмета иска, происходит их процессуально-правовое деление.

Материально-правовое требование истца к ответчику не может быть предметом иска, так как оно вообще остается за рамками процессуальной формы.

Предмет иска следует отличать от его материального объекта (денежные средства, недвижимость и т.п.).

В отношении одного объекта могут предъявляться самые разные иски. Например, в связи с таким объектом как нежилое помещение могут быть предъявлены иски о признании права собственности, о его разделе, об устранении нарушений права собственника и другие. Таким образом, вещественный предмет иска (объект в виде нежилого помещения) и предмет иска как таковой (способ защиты в виде признания права собственности, раздела собственности) - различные, но взаимосвязанные понятия.

Основание иска - это фактические обстоятельства, на которых истец основывает свои требования к суду. «Основание иска представляет собой те юридические факты, на которых основаны предъявляемые исковые требования». Отмечу, что истец в своем исковом заявлении должен указывать не на любые, а именно на фактические обстоятельства. При этом не любые факты могут быть положены в основу иска. Следует привести так же юридические факты, с которыми закон связывает возникновение, изменение, прекращение правоотношений, либо иные правовые последствия (правовое основание иска). Все указанные фактические обстоятельства в дальнейшем подлежат доказыванию истцом в арбитражном процессе.

Как правило, основание иска - это сложный фактический состав, поскольку субъективное право основывается не на одном юридическом факте, а на их совокупности.

Факты, входящие в основание иска, традиционно делят на три группы:

1. Факты непосредственно правопроизводящие, из которых вытекает требование истца о защите.

2. Факты активной и пассивной легитимации с их помощью устанавливается надлежащий характер сторон в арбитражном процессе.

Различают факты, указывающие на связь требования с определенным субъектом его заявившим, т.е. с истцом (факты активной легитимации) и факты, указывающие на связь определенной обязанности с ответчиком (факты пассивной легитимации). Отсюда вытекает институт замены ненадлежащего ответчика надлежащим.

3.Факты повода к иску - указывают, что наступило время для обращения в суд за защитой.

В отличие от ГПК, согласно п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК в исковом заявлении требования истца должны содержать ссылку на законы и иные нормативные акты, а не только обстоятельства, на которых основаны исковые требования (п. 5 ч. 2 ст. 125 АПК). «Следовательно, и основания иска в арбитражном процессе включают как фактические обстоятельства, из которых истец выводит свой иск, так и юридические нормы, предусматривающие соответствующий фактический состав и связывающие с ним возникновение того материального права, на котором истец основывает свой иск».

Таким образом, по правилам арбитражного процессуального кодекса необходимо указание истцом в исковом заявлении фактического и правового основания иска. Если фактическое основание представляет собой совокупность юридических фактов, то правовое основание иска указывает на конкретные нормы права, на которых основывается требование истца. Истец должен указать в исковом заявлении законы и иные нормативные правовые акты, на которых основываются его требования (п.4 ч.2 ст.125 АПК РФ).

Ряд известных специалистов в области процессуального права (М.А. Гурвич, Н.И. Авдеенко, А.Ф. Клейнман и др.) в качестве третьего элемента иска выделяют его содержание как вид истребуемой судебной защиты. Но как было указано выше, вид истребуемой судебной защиты входит в содержание предмета иска. Так же ни судебно-арбитражная практика, ни закон не упоминают о содержании иска, как его самостоятельном элементе.

Значение выделения элементов иска:

1 .Элементы иска - главный критерий при определении тождества исков, которое определяется совпадением предмета и основания иска. Если предмет и основание иска не совпадают, а в основании иска еще появляются новые юридические факты, то соответственно нет тождества исков - можно вновь обращаться с иском в арбитражный суд.

2 .Предмет и основание иска определяют границы доказывания и судебного разбирательства. Право на их изменение принадлежит только истцу, но в указанных в законе случаях, за пределы исковых требований вправе выйти арбитражный суд.

3 .Предмет иска является основанием для классификации исков по процессуально-правовому признаку.



2.2 Виды исков, право на иск и право защищаться против иска

В арбитражном процессе виды исков квалифицируются по различным основаниям:

1) по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая классификация;

2) по объекту защиты - материально-правовая;

3) по характеру защищаемого интереса в арбитражном процессе.

По процессуально-правовому критерию иски подразделяются на три вида:

I. Иски о признании имеют целью защищать интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другими лицами (например, право собственности на недвижимость).

Существуют иски о признании положительные (позитивные) - заключаются в том, что истец предъявляет требование о признании за ним определенного права и отрицательные (негативные) - истец просит суд опровергнуть существование определенного права.

Таким образом, общее, характеризующее иски о признании заключается в том, что истец не просит суд что-либо присудить ему, он требует признание субъективного права, интереса либо отрицает их существование.

II. Иски о присуждении отличаются тем, что истец просит во- первых признать за ним определенное субъективное право; во-вторых, соответственно этому праву, обязать ответчика совершить определенные действия.

Иски о присуждении по своей правовой природе гораздо шире, поскольку истец просит арбитражный суд, как признать за ним определенное право, так и обязать ответчика совершить определенные действия по его принудительному осуществлению.

III. Преобразовательные иски направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения. Судебное решение в подобном случае выступает в качестве юридического факта материального права, который изменяет структуру материального правоотношения (например, иск об изменении условий договора). Следует учитывать, что современная судебная деятельность носит достаточно творческий характер. Арбитражный суд устанавливает множество фактических обстоятельств особенно в случаях, когда регулирование осуществляется с помощью норм с относительно определенными и неопределенными гипотезами.

Так, например, ЖСК «Строитель-1» обратился с иском о расторжении договора аренды с ООО «Адис», обосновывая свои требования истечением срока, на который был заключён договор и нарушениями арендатором условий договора.

В зависимости от характера спорного материального правоотношения по отраслям и институтам гражданского, административного, налогового и других отраслей права выделяют иски, возникающие из гражданских, административных, земельных и иных правоотношений. Затем каждый вид иска, например из гражданских правоотношений, подразделяется на иски из обязательственных правоотношений, из авторского, изобретательского права и т.д. Иски из обязательственных правоотношений, в свою очередь, подразделяются на иски из договоров купли-продажи, дарения, мены и т.д.

Классификация исков по материально-правовому признаку может быть достаточно детальной и углубленной.

Практическое значение данной классификации заключается в следующем

а) она лежит в основе судебной статистики;

б) на ее основании осуществляется обобщение судебной практики по отдельным категориям дел;

в) она положена в основу многих научных и прикладных исследований, является основой для издания справочной литературы по методике ведения дел в арбитражном суде и доказыванию (например, справочник по подготовке дел к судебному разбирательству в арбитражном суде).

По характеру защищаемого интереса иски в арбитражном процессе подразделяются на личные, в защиту государственных и общественных интересов, в защиту прав других лиц, и производные (косвенные) иски. Деление основано на том, чьи интересы защищает истец и кто является выгодоприобретателем, поскольку тем самым определяются особенности предъявляемого иска, ведения дела в суде и судебного решения.

Личные иски направлены на защиту собственных интересов истца, когда он сам является участником спорного материального правоотношения и непосредственным выгодоприобретателем по судебному решению. Арбитражным судом рассматриваются в основном такие иски.

Иски в защиту государственных и общественных интересов (ст.52,53 АПК РФ) направлены на защиту имущественных прав государства либо интересов общества, когда невозможно выделить конкретного выгодополучателя.

Иски в защиту интересов других лиц направлены на защиту интересов не самого истца, а других лиц. Когда истец в силу закона уполномочен на возбуждение процесса в их интересах. Особенности арбитражного процесса в том, что только в защиту интересов других лиц иск предъявляться не может, поскольку цель иска по ст. 52, 53 арбитражно-процессуального кодекса - защита государственных и общественных интересов. Возможна лишь одновременная защита указанных публичных интересов и прав других лиц. Такие иски встречаются крайне редко.

Косвенные (производные) иски направлены на защиту прав акционерных обществ (АО), обществ с ограниченной ответственностью (ООО) в случае незаконных действий их управляющих. Прямыми выгодоприобретателями по таким искам являются сами акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью, в пользу которых взыскивается присужденное. Выгода самих акционеров или участников ООО косвенная, так как они получают лишь возмещение судебных расходов в случае выигрыша дела.

Этот вид иска давно известен праву многих развитых стран и отражает возможность обеспечить принуждение со стороны общества или группы его акционеров к определенному варианту поведения менеджеров общества, разрешая тем самым конфликты между владельцами АО (ООО) и его управляющими._bookmark59

Такова современная классификация исков, позволяющая учесть различные процессуальные и материальные особенности исков, подаваемых в арбитражный суд. Многообразие исков позволяет достичь одного результата разными способами. Например, для признания неправомерными действий налогового органа в отношении конкретного налогоплательщика можно подать либо иск о присуждении (об обратном взыскании денежных средств), либо отрицательный иск о признании (признание правового акта налоговой инспекции недействительным).

Право на иск.

Право на иск в отличие от понятия «иск» может существовать в двух аспектах : в материально-правовом и в процессуально-правовом.

В процессуально-правовом смысле право на иск понимается, прежде всего, как право на предъявление иска. Оно зависит от ряда фактических обстоятельств, т.е. предпосылок, которые делятся на две группы: положительные (подведомственность спора арбитражному суду, правоспособность истца) и отрицательные (отсутствие вступившего в силу решения суда, вынесенного по тождественному иску, отсутствие в производстве суда дела по тождественному иску, отсутствие решения третейского суда по тождественному иску).

Наибольшее значение при предъявлении иска имеют две положительные предпосылки. Так, правоспособность определяет субъекта - носителя права на обращение в арбитражный суд, а подведомственность очерчивает границы, пределы осуществления данного права между различными органами судебной власти.

В материально-правовом смысле право на иск - это право на удовлетворение иска, т.е. на получение присужденной решением арбитражного суда защиты.

В качестве гарантии реализации права на удовлетворения иска истец может просить арбитражный суд принять меры по обеспечению иска. Закон (ст. 91 АПК РФ) предусматривает следующие обеспечительные меры

1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику или другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершать определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному листу или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Защита ответчика против иска.

Арбитражно-процессуальный кодекс наделяет ответчика и истца равными возможностями, правами и обязанностями по защите их интересов в ходе судебного разбирательства. В частности, ответчик вправе защищаться от притязаний истца, используя права, предоставляемые ему законом.

Существует два способа защиты ответчика - это возражения и встречный иск.

Арбитражному процессу известна такая специфическая форма объединения всех возражений ответчика на предъявленный иск, как отзыв (ст.131 АПК РФ). В отзыв включаются как материально-правовые, так и прцессуально-правовые возражения.

Материально-правовые возражения применяются с тем, чтобы опровергнуть данный иск по существу (ответчик ссылается на отсутствие закона, обосновывающего иск, оснований иска и т.д.).

Процессуально-правовые возражения представляют собой доводы, которыми ответчик стремится доказать неправомерность данного судебного процесса.

Встречный иск - это иск, предъявляемый ответчиком против истца для совместного рассмотрения в основном процессе. Он имеет общие с другими исками черты и свои особенности.

Общее заключается в том, что встречный иск, как и все остальные, обращен к арбитражному суду.

Отличие состоит в следующем:

1) право заявить встречный иск имеет лишь ответчик по первоначальному иску;

2) предъявление встречного иска возможно лишь до вынесения решения арбитражного суда по первоначальному иску;

3) цель встречного иска - защита от первоначального.

Выбирая, то или иное средство защиты ответчик должен учитывать ряд условий.

1. У арбитражного суда в силу ст.168 АПК РФ нет прямой обязанности давать ответ по существу заявленных возражений.

2. Встречный иск должен быть заявлен с обязательным соблюдением правил, установленных ст. 125-127,132 АПК РФ ( в письменной форме с оплатой государственной пошлины и т. д.). А возражения могут быть заявлены без оплаты государственной пошлины, как в устной, так и в письменной форме.

3. Встречный иск можно предъявить только в суде первой инстанции, а возражения в любой, хотя их допустимость определяется пределами рассмотрения дела.

Одна из наиболее актуальных процессуальных проблем - усмотрение суда при решении вопроса о принятии встречного иска. Хотя по закону решение вопроса о принятии встречного иска зависит от предусмотренных им условий (ст.132 АПК РФ). Однако судебная практика демонстрирует другие подходы.

Так в арбитражно-судебной практике есть случаи когда, оставляя без рассмотрения первоначальный иск, суд не рассматривает и встречный, ссылаясь на ст.132 АПК РФ, которая закрепляет правило, что встречный иск заявлен для совместного рассмотрения с первым. А так как первый иск оставлен без рассмотрения, то ввиду совместности, без рассмотрения должен быть оставлен и встречный иск.

Таким образом, в данной главе была раскрыта сущность иска в арбитражном процессе, определены его элементы, рассмотрены различные классификации исков и другие вопросы, касающиеся иска в арбитражном судопроизводстве.



ГЛАВА 3. СХОДСТВО И ОТЛИЧИЕ ИСКА В ГРАЖДАНСКОМ И АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

3.1 Сходство исков в гражданском и арбитражном процессе

Право на судебную защиту является одним из важнейших субъективных прав граждан и организаций, охраняемых законом.

Исковое производство - основной вид гражданского судопроизводства. Гражданские дела - это, как правило, исковые дела. Следовательно, защита права в большинстве случаев осуществляется судом в порядке искового производства.

Иск является процессуальным средством защиты нарушенного или оспоренного права, присущим исковой форме судопроизводства. А исковая форма защиты права существует не только в гражданском судопроизводстве, основные ее черты присущи и арбитражному процессу. Об их общем сходстве свидетельствуют правовые нормы, регулирующие деятельность арбитражных судов и судов общей юрисдикции.

Основным, сближающим два вида судопроизводства, является само понятие «иск», которое идентично как в гражданском, так и в арбитражном процессе. Иск представляет собой требование заинтересованного лица, вытекающее из спорного материального правоотношения о защите своего или чужого права либо охраняемого законом интереса, адресованное суду и направленное против ответчика.

В связи с этим одинаковы и элементы иска в гражданском и арбитражном процессе: предмет иска - это способ защиты, который истец истребует у суда; основание - это фактические обстоятельства (юридические факты), на которых истец основывает свои требования к суду.

Схожа процессуально-правовая классификация исков и в гражданском, и в арбитражном судопроизводствах.

И арбитражно-процессуальной, и гражданско-процессуальной науке известны три вида исков:

- о признании,

- о присуждении,

- преобразовательные.

Так же сходство гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального иска видится в существовании одинаковых проблем в теории иска в гражданском и арбитражном процессе.

Главная проблема заключается в том, что при отсутствии законодательно закрепленного термина «иск», право на существование имеют самые разные толкования данного понятия. При таком их многообразии правоприменителю очень трудно выработать единые критерии для применения этого универсального института.

Следующей проблемой является вопрос об элементах иска. Его решение не менее важно, так как отсутствие четкого определения элементов (особенно предмета) иска порождает проблемы при формулировке исковых требований, определении предмета доказывания и необходимых доказательств, определении судом объекта судебных исследований.

Другая проблема иска в гражданском и арбитражном процессе в том, что на практике не всегда легко различить отдельные виды исков, так как нередко они бывают скомбинированы друг с другом. В основе исков о присуждении или преобразовательных исков всегда лежат иски о признании. А преобразовательные иски часто ошибочно относят к искам о присуждении или к искам о признании.

Можно выделить еще две основные проблемы, касающиеся понятия «право на иск». Первая - проблема юридической природы данного понятия; вторая - проблема содержания понятия права на иск.

Общими являются и требования, предъявляемые к форме и содержанию искового заявления арбитражно-процессуальным кодексом и гражданско-процессуальным кодексом: заявление подается в письменной форме, с указанием наименования суда или арбитражного суда, в который подается заявление, с указанием наименования истца, его места жительства или места нахождения, с указанием наименования ответчика, его места жительства или места нахождения, с указанием исковых требований, основания иска, цены иска, сведений о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, с перечнем прилагаемых документов, с указанием требований истца, основания иска и т.д. Но существуют и определенные отличия, характерные для искового заявления, подаваемого в арбитражный суд.

3.2 Отличие исков в гражданском и арбитражном процессе

Различие между иском в гражданском и арбитражном процессе практически отсутствует, в силу того, что иск является общим процессуальным институтом.

Можно выделить отличия между исковым производством в гражданском процессе и исковым производством в арбитражном процессе. Они состоят в нижеследующем.

В арбитражном процессе истец при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют. При этом он должен в соответствии с п. 1 ст. 126 АПК РФ приложить к исковому заявлению уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление необходимых документов другим лицам, участвующим в деле. А в гражданском процессе исковое заявление предоставляется в суд с копиями по числу ответчиков. Суд при необходимости может обязать истца предоставить еще и копии документов, прилагаемых к исковому заявлению.

Посредством предъявления иска в гражданском процессе возбуждается производство по спорам о субъективных правах или охраняемых законом интересах, возникающих из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений, с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления (ст.22 ГПК РФ). А в арбитражном суде иски подают для возбуждения дел об экономических спорах и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (ст.27 АПК РФ).

В гражданском процессе прокурор может подать иск в защиту прав свобод и законных интересов отдельных граждан, в случае если гражданин не может сам обратиться в суд по причинам, указанным в п. 1 ст. 45 ГПК РФ. В арбитражном же процессе прокурор только в защиту интересов других лиц предъявить иск не может, так как цель иска по ст. 52 АПК РФ - защита государственных и общественных интересов. Возможна лишь одновременная защита как указанных публичных интересов, так и прав отдельных граждан (например, иск, предъявленный прокурором в защиту имущественных прав казенного предприятия).

В арбитражном процессуальном кодексе предусмотрен более широкий перечень обеспечительных мер иска. Так, кроме общих с ГПК мер по обеспечению иска имеются еще две меры, применяемые только для обеспечения арбитражно-процессуального иска:

возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния имущества;

передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу. Существуют отличия и в процессуальных средствах защиты ответчика против иска. И в гражданском процессе, и в арбитражном процессе есть общее средство защиты - встречный иск.

Кроме встречного иска существует еще такое средство защиты ответчика в гражданском и арбитражном процессах, как возражения (доводы, которыми отрицается иск с материально-правовой или процессуально- правовой стороны), они могут быть высказаны в различных ходатайствах ответчика. Но арбитражно-процессуальный кодекс, помимо прочего, предусматривает специфическую форму объединения всех возражений ответчика на предъявленный иск - отзыв (ст. 131 АПК РФ). Лицо, участвующее в деле, вправе направить в арбитражный суд отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражение против иска и доказательства отсылки другим участникам процесса копий отзыва и документов. Отзыв очень похож на встречный иск, однако его применение более удобно, так как не требуется оплата государственной пошлины.

Следующее различие двух видов искового производства состоит в процессуальных сроках. Так в ст. 134 АПК РФ указывается срок подготовки дела к судебному разбирательству не превышающий двух месяцев со дня поступления искового заявления в арбитражный суд. В ГПК же этот срок прямо не указан, ст. 147 ГПК РФ говорит о том, что судья выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает срок совершения всех необходимых действий. То есть, в гражданском процессе указанный срок определяется усмотрением суда.

Таким образом, в данной главе представлено соотношение исков в гражданском и арбитражном процессах путем выяснения сходств и отличий гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального исков.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Завершая работу, подчеркнем, что иск является общепроцессуальной правовой категорией. Исковая форма защиты права существует как в гражданском, так и в арбитражном процессе.

Несмотря на некоторые различия иска, подаваемого в суд общей юрисдикции и арбитражный суд, принципиальные черты всех исковых форм в этих юрисдикционных органах одни и те же. Поэтому некоторые особенности отдельных видов исковой формы защиты права, применяемой разными юрисдикционными органами, не меняют единой сущности иска.

Знание об этом фундаментальном институте позволяют реализовать главные цели гражданского процесса и арбитражного процесса: защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов граждан и организаций (ст.2 ГПК РФ, ст.2 АПК РФ).

Изучив вопросы, посвященные иску в гражданском и арбитражном процессуальном праве Российской Федерации, обозначенные в оглавлении дипломного исследования, мы убедились, что иск, являясь одной из самых неоднозначных правовых категорий, тем не менее, справедливо считается наиболее приспособленной формой для правильного рассмотрения и разрешения споров с вынесением решений.

При написании настоящей работы был сделан ряд теоретических выводов, состоящих в нижеследующем:

1. Иск есть требование заинтересованного лица о защите своего или чужого субъективного права или охраняемого интереса, обращенное к суду и направленное против ответчика.

2. Понятие «иск» в отличие от права на иск может существовать только в процессуальном смысле.

3. Автор, придерживаясь теории двучленного деления иска, выделяет два его элемента: предмет - способ защиты, испрашиваемой у суда и основание - фактические обстоятельства, на которых основано требование о защите.

В данной работе были раскрыты и вопросы, касающиеся видов иска, права на иск, права ответчика защищаться против иска и др. Так же было показано соотношение иска в гражданском и арбитражном процессе, путем выделения сходств и отличий.

Практическое значение работы заключается в поиске основных проблем в теории и практике иска. Решение указанных проблем представляется возможными путем законодательного закрепления основных понятий в тексте ГПК и АПК, как, например, это сделано в уголовно-процессуальном кодексе (ст.5 УПК РФ).

Данное исследование не претендует на всеохватывающий анализ особенностей иска и выделение всех существующих проблем.

На основе теоретического опыта и практического материала в настоящей работе была сделана попытка изложить сущность и обозначить наиболее очевидные проблемы в теории и практике иска в гражданском и арбитражном процессе.



СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6- ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014г. № 2-ФКЗ, от 21.07.2014г. № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014г., № 31, ст. 4398.

2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002г. (ред. от 02.03.2016г) № 95-ФЗ // Российская газета. - 2002. - № 137. - 27 июля.

3. Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30.11.1994г. (ред. от 13.07.2015г.) № 51-ФЗ // Российская газета. - 1994. - 8 дек.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 14.11.2002г. (ред. от 30.12.2015г.) № 138-ФЗ.// Российская газета. - 2002. - 20 ноября

5. Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004г. (ред. от 31.01.2016г.) № 188-ФЗ // Российская газета. - 2005. - № 1. - 12 января.

6. Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015г. (ред. от 29.02.2016г.) № 21-ФЗ // Российская газета. - 2015. - № 49. -11 марта.

7. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995г. (ред. от 13.07.2015г.) N 223-ФЗ // Российская газета. - 1996. - N 17. - 27 января.

8. Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001г. (ред. от 05.10.2015г.) № 197-ФЗ // Российская газета. - 2001. - № 256. - 31 декабря.

2. Комментарии к нормативным актам

9. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Т.Т. Алиев, С.Ф. Афанасьев, А.Н. Балашов и др.; под ред. М.А. Викут. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт, 2014. - Серия "Профессиональные комментарии". - 627 с.

10 .Постатейный комментарий к гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: «Статут», 2005.

11 .Рыжаков А.П. Постатейный комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации. 10-е изд., испр. и доп. (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2015) // КонсультантПлюс: комп. справ. правовая система. - Режим доступа: http://www.consultant.ru. - (Дата обращения 13.02.2016).

3. Учебная и научная литература

12 .Арбитражный процесс: учебник / К.М. Арсланов, Д.Х. Валеев, Р.Н. Гимазов и др.; отв. ред. Д.Х. Валеев, М.Ю. Челышев. - М.: Статут, 2010. - 572 с.

13 .Арбитражный процесс / Под ред. В.В. Яркова. - М.: «Волтерс Клувер», 2005.

14 .Арбитражный процесс в СССР / Под ред. А.А. Добровольского. - М., 1963.

15 .Васильева Г.Д. Защита ответчика против иска. - Красноярск: Красноярский ун-т, 1982.

16 .Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. - М., 1917. 17.Гордон В.М. Иски о признании. - Ярославль, 1906.

18 .Гражданский процесс: учебник / В.В. Аргунов, Е.А. Борисова, Н.С. Бочарова и др.; под ред. М.К. Треушникова. 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Статут, 2014.

19 .Гражданское процессуальное право / Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Былина, 1996.

20 .Гурвич М.А. Право на иск. - М., Л.: АН СССР, 1949.

21. Гурвич М.А. Учение об иске (состав, виды): Учебное пособие. - М., 1981.

22 .Давтян А.Г. Гражданское процессуальное право Германии. - М.: ГОРОДЕЦ, 2000.

23 .Добровольский А.А. Исковая форма защиты права. - М., 1965.

24 Добровольский А.А., Иванова С.А. Основные проблемы исковой формы защиты права. - М., 1979.

25 . Зейдер Н.Б. Основные вопросы учения об иске в советском гражданском процессе: Дис. …канд. юрид. наук. - Саратов, 1939.

26 . Зейдер Н.Б. Гражданские процессуальные правоотношения. - Саратов, 1965.

27 Клейнман А.Ф. Советский гражданский процесс. - М., 1954. 28. Клейнман А.Ф. Некоторые теоретические вопросы учения об иске в советском гражданском поцессе // Уч. тр. Вып. 3. - Саратов, 1969.

29 . Приходько И.А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе: основные проблемы. - СПб.: Изд. юрид. ф-та С-Петербургского государственного университета, 2005.

30 .Приходько И., Пацация М. Встречный иск в арбитражном процессе // Хозяйство и право. - 2000. - №8.

31 .Римское частное право: Учебник / В.А. Краснокутский, И.Б. Новицкий, И.С. Перетерский и др.; под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. - М.: Юристъ, 2004. - 544 с.

32 .Осокина Г.Л. Гражданский процесс. - М.: ЮРИСТЪ, 2003. 33.Осокина Г.Л. Иск (теория и практика). - М., 2000.

34 .Советское гражданское процессуальное право: Учебник / Под общ. ред. К.С. Юдельсона. - М., 1965.

Периодическая печать

35 .Комиссаров К.И. Право на иск и прекращение производства по гражданскому делу (некоторые вопросы) // Ученые труды Свердловского юридического института. - Свердловск, 1969. - Вып. 9.

36 .Малышев П. Косвенные иски акционеров в судебной практике США // Российский юридический журнал. - 1996. - №1.

37 .Рябова Е.В. Основание иска в советском гражданском процессе: Автореф. Дис. … канд. юрид. наук. - М., 1964.

38 .Францифоров А.Ю. Отличие особого производства от искового и производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, в гражданском процессе // «Арбитражный и гражданский процесс». - 2008. - № 9.

39 .Чечот Д.М. Иск и исковая форма защиты права // Правоведение. - 1969. - №4.

40 .Ярков В.В. Защита прав акционеров по Закону «Об акционерных обществах» с помощью косвенных исков // Хозяйство и право. - 1997. - №11.

Материалы судебной практики

41 .Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. - №1. 42.Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. - №5. 43.Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. - №7.

44. Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. -№8.

45. Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2001. - №9.

46. Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2002. - №6.

47.Дело № 2-1244 // Архив Буденновского городского суда Ставропольского края за 2003г.

48. Дело № 2-521/2004 // Архив Буденновского городского суда Ставропольского края. 2004.

49. Дело № 2-625/2004 // Архив Буденновского городского суда Ставропольского края за 2004г.

50. Дело № 2-737/2004 // Архив Буденновского городского суда Ставропольского края за 2004г.

51. Дело № А63-2016/05-С1 // Архив Арбитражного суда Ставропольского края. за 2005г.



ПРИЛОЖЕНИЕ

Размещено на Allbest.ru