Ценные бумаги как особая форма правовых отношений на рынке ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Ценные бумаги как особая форма правовых отношений на рынке ценных бумаг

Цаликова Марина Борисовна

доцент кафедры гражданского и предпринимательского права Северо-Осетинский государственный университет им. К. Л. Хетагурова, г. Владикавказ, Россия

Аннотация

Процветающий рынок ценных бумаг, являющийся частью финансового рынка, является неотделимой составляющей экономики на сегодняшний день. Но, к сожалению, в России правонарушения в области учета прав на ценные бумаги совершаются на всех этапах юридической жизни ценных бумаг. Среди основных причин такого положения дел - сложность правонарушений на рынке ценных бумаг, их тяжелые материальные последствия, создающие стимулы для отстаивания обеими сторонами своих позиций вплоть до самых высших судебных инстанций.

Ключевые слова: ценные бумаги, интересы государства, биржевые облигации

рынок ценный бумага право

Изучение проблематики правового регулирования рынка ценных бумаг предполагает исследование прежде всего вопросов теории рынка ценных бумаг.

Ценная бумага как экономическая категория представляет собой особую форму существования капитала, к определению которой в международной практике выделяются два подхода: метод простого перечисления видов ценных бумаг или выделение свойств, им присущих [5].

Хотя многие страны не дали ответ на этот вопрос, все же можно увидеть, что в некоторых странах разрешено использовать наличные средства в качестве способа оплаты. Совет по ценным бумагам и биржам постановил, что все платежи на рынке ценных бумаг должны проводиться только через банковские каналы. В юридической литературе термин «ценные бумаги» стал широко употребляться со второй половины XIX в. Согласно Н.О. Нерсесову [7], «ценность» ценной бумаги состоит в праве, выражением которого она является, иными словами, в случае ценной бумаги право связано с определенным документом, в котором оно закреплено.

Практика посредников на рынке ценных бумаг по предоставлению/получению средств и ценных бумаг от/для третьих сторон (т.е. лиц, не являющихся прямыми участниками сделок с ценными бумагами) может быть использована при отмывании денег для сокрытия идентификации и происхождения средств. Системы хранения документарных ценных бумаг и расчета сделок с ними уязвимы для злоупотреблений со стороны лиц, отмывающих деньги в связи с потенциальной возможностью совершения мошенничества, предоставления поддельных ценных бумаг, а также отсутствием аудиторского следа по следкам. Хранение и расчет сделок по ценным бумагам в электронной/бездокументарной форме имеет преимущества, связанные с наличием электронного аудиторского следа, в частности - информации о собственниках.

Надзорные органы на рынке ценных бумаг должны иметь право проводить проверки посредников, чью деятельность они регулируют. Такие проверки/аудит должны охватывать политику по надлежащей проверке клиентов, формирование уведомлений о подозрительных сделках, механизмы мониторинга и т.д. посредников.

Поэтому среди основных признаков ценной бумаги последователями классической школы принято выделять следующие [4]:

- наличие документа как материального объекта;

- строго формальный характер [5];

- наличие удостоверенного ценной бумагой права и неразрывность их связи;

- возможность передачи другим лицам;

- свойство публичной достоверности;

- стандартность [4].

В соответствии с ч. 2 ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг при бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо. В связи с этим осуществление правильного учета прав на ценные бумаги приобрело важнейшее значение для обеспечения прав владельцев данных ценных бумаг [1].

Стандарты ФАТФ требуют, чтобы посредник, если подозревает или имеет разумные основания подозревать, что средства являются доходом от преступной деятельности или связаны с финансированием терроризма, имел законную обязанность незамедлительно сообщать о своих подозрениях, в формате отчета о подозрительных транзакциях (ОПТ), в подразделение финансовой разведки (ПФР) страны. Таким образом, посредники должны иметь действующую систему, которая позволяет им выявлять подозрительные сделки и после их дальнейшего анализа при необходимости подать ОПТ в ПФР. Способность посредников выявлять такие сделки может быть расширена, если они снабжены руководством, в котором описаны признаки/триггеры, которые могут свидетельствовать о таких подозрительных операциях. Такое руководство также улучшит качество отчетов о подозрительных транзакциях, которые подаются в ПФР, и позволит правоохранительным и надзорным органам сосредоточить свои ресурсы на проработке качественных ОПТ. Руководство о триггерах/признаках подозрительных сделок Странам евразийского региона было предложено сообщить, были ли предоставлены какие-либо руководящие указания, содержащие перечень триггеров/признаков подозрительных сделок, посредникам на рынке ценных бумаг.

Как отмечает В.А. Белов [1], акция обесценивается в целом из-за запрета существования «классических» (документарных) именных эмиссионных ценных бумаг. Документарные и бездокументарные ценные бумаги действительно имеют различный правовой режим и являются различными объектами гражданских правоотношений [3].

Российская Федерация не несет ответственности по долговым обязательствам субъектов РФ и муниципальных образований, если указанные обязательства не были гарантированы Россией. Субъекты РФ и муниципальные образования также не отвечают по долговым обязательствам друг друга, если указанные обязательства не были гарантированы ими, а также по долговым обязательствам России.

Решение о размещении облигаций Банка России, а также решение об утверждении выпуска облигаций Банка России принимаются уполномоченным органом управления Банка России в соответствии с Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» [5].

Биржевые облигации во многом сходны с корпоративными облигациями, что проявляется в их эмиссионном характере, в необходимости подготовки решения о выпуске и проспекта биржевых облигаций, раскрытия информации. Облигации выпускаются в документарной форме на предъявителя с обязательным централизованным хранением их сертификатов в депозитарии. Размещение облигаций производится путем открытой подписки на торгах фондовой биржи, осуществившей листинг акций эмитента таких биржевых облигаций. Эмитент обязан завершить размещение биржевых облигаций в срок, установленный решением об их выпуске, но не позднее одного месяца с даты начала размещения.

Акции выпускаются по номинальной стоимости. Если акции котируются на фондовой бирже, то они продаются по курсовой (рыночной) цене, которая постоянно меняется в зависимости от спроса и предложения на вторичном рынке. Капитализация российского рынка акций в конце 2010 г. составила 63% валового внутреннего продукта. Российскими предприятиями на рынке ценных бумаг в 2010 г. было привлечено 29,7 млрд. долл. США, в том числе на внутреннем рынке - 9,4 млрд. долл. США. Рынок акций характеризуется малым количеством ликвидных финансовых инструментов, а существенную долю капитализации рынка (64,3% по состоянию на 30 декабря 2010 г.) составляют компании нефтегазового сектора.

Вексель как документарная ценная бумага имеет еще более раннюю историю возникновения, чем акция, - с XII - XIV вв. [4]. В большинстве стран вексельное законодательство основано либо на Женевских вексельных конвенциях 1930 г., либо на английском вексельном законе, учитывающем специфику англосаксонской системы права. В 1936 г. СССР присоединился к Женевским вексельным конвенциям, в связи с чем Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. было утверждено Положение о переводном и простом векселе [8].

Участниками вексельного правоотношения являются векселедатель, векселедержатель и плательщик. В зависимости от того, кто выступает в качестве плательщика по векселю, различают простой и переводной векселя [5,8].

Простой вексель представляет собой ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить по наступлении срока определенную сумму денег векселедержателю (кредитору).

Переводной вексель (его именуют траттой) - письменный приказ векселедателя (трассанта), адресованный плательщику (трассату), об уплате определенной суммы денег третьему лицу - векселедержателю (ремитенту).

Сберегательный (депозитный) сертификат удостоверяет сумму вклада, внесенного в кредитную организацию, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в кредитной организации, выдавшей сертификат. В основе отношений между банком-эмитентом депозитного или сберегательного сертификата и его клиентом лежат отношения банковского вклада (займа).

Договором банковского вклада может быть предусмотрена выдача сберегательной книжки на предъявителя.

Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой, предоставляющей владельцу все права по договору банковского вклада (ст. 843 ГК РФ). Осуществление или передача этих прав возможны только при ее предъявлении. Поэтому сберегательная книжка на предъявителя не только удостоверяет, как и именная сберегательная книжка (не являющаяся ценной бумагой), заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу, она имеет также правообразующее (конститутивное) значение.

Очевидно, что современная кредитная карточка на предъявителя гораздо удобнее исторического аналога сберегательной книжки, поэтому распространенность этого вида ценных бумаг ограничена пределами поколения, выросшего в условиях, когда применяемые сегодня технологии обслуживания сбережений граждан отсутствовали [4].

Триггеры/признаки подозрительных сделок

A. Личность клиента:

1. Поддельные документы, удостоверяющих личность

2. Отсутствие информации или документов, удостоверяющих личность, которые не могут быть проверены в разумные сроки

3. Заочное открытие счета

4. Сомнения по поводу конечного владельца счета

5. Счета, открытые под именами, похожими на названия других компаний

6. Подозрительная история или связи с известными преступниками

7. Бизнес-контакты со странами и регионами с высоким уровнем риска с точки зрения отмывания денег

8. Большое количество счетов, открытых одному владельцу и имеющих одного интродьюсера или одно лицо с правом подписи без достаточных обоснований

9. Отказ клиента предоставить данные, необходимые для идентификации клиента

10. Уделение клиентом чрезмерного внимания вопросам конфиденциальности

11. Проведение сделок, которые вызывают подозрение, что клиент действовал от имени лиц, на которых регулятором рынка ценных бумаг наложен запрет на проведение сделок

12. Выдача распоряжения на открытие UIN для юридических лиц, зарегистрированных в оффшорных зонах и странах, не участвующих в международном сотрудничестве в области борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма

13. Местоположение или регистрация клиента или одного из участников сделки в стране, не участвующей в международном сотрудничестве в области борьбы с отмыванием денег и финансированием терроризма

14. Клиент просит изменить информацию о клиенте, но предоставленные документы выглядят фальсифицированными или поддельными

B. Сделки по счетам клиентов:

1. Альтернативное использование клиентом различных счетов

2. Инвестиционные доходы переводятся третьим лицам

3. Постоянный перевод ценных бумаг и/или средств на счета лиц, которые не имеют никакого отношения к клиенту через несколько посреднических учреждений без какой-либо причины

4. Переводы по нескольким счетам депо

5. Необычная активность по сравнению с предыдущими операциями

6. Внезапная активность по неактивным счетам

7. Необъяснимые переводы по множественным счетам без каких-либо оснований

8. Клиент проводит торги по ценным бумагам в больших объемах в течение короткого времени после открытия счета и закрывает счет вскоре после этого

9. Счет используется для повышения цены ценной бумаги за счет искусственного завышения объема торгов ("круговой" торговли)

10. Сделки выглядят необычными или неоправданными с точки зрения сложности и отличаются от общепринятой практики

11. Нет экономического обоснования или добросовестной цели проведения операций/сделки больших объемов синхронизированы/связаны без какого- либо экономического обоснования

12. Сделка выглядит как случай инсайдерской торговли или опережающая сделка

13. Сделки свидетельствуют о вероятных биржевых махинациях, например высокие объемы поставки определенных акций, торговля неликвидными ценными бумагами, концентрация в торгах на бирже и т.д.

14. Внезапного закрытие счета или сделка без каких-либо разумных причин или независимая от рыночных условий

15. Объем операций незначительно ниже объема, по которому должны направляться отчеты, при очевидной попытке избежать предоставления отчетности

16. Большие суммы переводятся из-за рубежа для осуществления платежей

17. Несоответствие известному финансовому положению/бизнес-целям клиента

18. Несоответствие структуре платежей клиента

19. Сделки составили значительную долю валового объема торгов для конкретного рынка в течение дня по конкретному контракту

20. Торги, приведшие к получению необоснованной прибыли/убытка, при этом создается впечатление, что клиент не стремится к получению прибыли, не обращает внимания на риски и стоимость инвестиций, и проводит сделки с соответствующим результатом

21. Сделки больших объемов, проводимые на внебиржевом рынке по одной ценной бумаге/нескольким ценным бумагам/внебиржевые сделки, проводимые непосредственно перед/после биржевых сделок

22. Одновременные приказы на покупку и продажу ценных бумаг и других финансовых инструментов, размещенных покупателями по ценам, которые значительно отличаются от текущих рыночных цен по подобным сделкам (операциям)

23. Пренебрежение заказчиком несомненно более выгодными условиями предоставления услуг, а также предложение клиентом необычно высокой комиссии по сравнению с обычно взимаемой на рынке ценных бумаг комиссией за такие услуги

24. Значительное изменение клиентом обговоренных моделей осуществления операций в последний момент

25. Неоправданная настойчивость со стороны клиента, требующего ускорить выполнение операции

26. Клиент, не проводящий сделок или торгующий в небольших объемах подает заявку на перевод значительного количества средств на счет другого лица без явного завершения сделки или при неочевидной цели проведения сделки

27. Клиент часто открывает длинную и короткую позицию одновременно, по одной и той же цене, на одну и ту же или близкую сумму, по одному и тому же фьючерсному контракту с последующим закрытием позиций при получении дохода.

Финансирование сделок:

1. Источник средств, используемых при проведении операций с ценными бумагами, является сомнительным

2. Частые изменения в доверенности на проведение платежей

3. Оплата несколькими предоплаченными инструментами, стоимость которых ниже стоимости, по которой должна быть предоставлена отчетность

4. Приобретение ценных бумаг или других инструментов рынка капитала имеющих значительную стоимость, с использованием денежных средств, если это не соответствует обычной деятельности клиента

5. Частые поступления денежных средств и проведение выплат на суммы, приближающиеся к размеру крупной сделки, по неизвестным причинам

6. По денежному счету клиента происходят частые поступления и выплаты денежных средств, в то время как счет депо не используется в течение длительного времени

7. Клиент не проводит или проводит небольшой объем сделок с фьючерсами, при этом получая денежные средства и осуществляя платежи по денежному счету в больших объемах

8. Юридические лица, кроме организаций и фирм, созданных индивидуальными предпринимателями, часто и в течение короткого периода времени получают денежные переводы, которые не имеют очевидной связи с их сферой деятельности, или клиенты -- физические лица, получающие денежные переводы от юридических лиц и других организаций в течение короткого периода времени [5].

Так как именно ценные бумаги как форма обращения капитала порождают соответствующий рынок как сферу его обращения, то проблемы их законодательного и нормативного обеспечения лежат в основе многих проблем государственного, в том числе правового, регулирования отношений на этом рынке [4].

Наличные деньги как форма оплаты является самым простым способом отмывания денег, поскольку источник наличных невозможно отследить, а также отсутствует аудиторский след [8,9]. Предпочтительным способом оплаты для операций с ценными бумагами является оплата через банк, поскольку обеспечивает возможность полностью отследить сделку. Странам стоит рассмотреть вопрос об изменении способа оплаты на рынке ценных бумаг в сторону оплаты через банковскую систему, с тем чтобы обеспечить наличие аудиторского следа. Запрет на совершение платежей/поставки денежных средств и ценных бумаг третьими лицами: Практика посредника на рынке ценных бумаг по предоставлению/получению средств и ценных бумаг от/для третьих сторон (т.е. лиц, не являющихся прямыми участниками сделок с ценными бумагами) может быть использована при отмывании денег для сокрытия идентификации и происхождения средств. Странам предлагается ввести в действие правила/положения, ограничивающие такую практику.

Хранение и расчет сделок по ценным бумагам в электронной/бездокументарной форме. Хранение и расчеты по ценным бумагам в электронной/бездокументарной форме имеют преимущество создания электронного аудиторского следа в виде информации о владельцах, что является проблематичным в случае документарных или бумажных акций. Таким образом, документарная система уязвима для злоупотреблений, связанных с отмыванием денег. Странам следует рассмотреть возможность перехода к электронной системе хранения и расчета сделок по ценным бумагам.

Признаки подозрительных сделок: Для того, чтобы расширить возможности посредников по обнаружению и оповещению о подозрительных транзакциях, странам предлагается обновлять перечень признаков подозрительных сделок на регулярной основе с учетом изменений на соответствующих рынках и анализа полученных отчетов о подозрительных транзакциях.

Существует четыре различных институциональных модели ПОД/ФТ, которые заключаются в следующем:

1. Ответственность разделена между регулятором рынка ценных бумаг и ПФР страны, например в Индии.

2. Ответственность лежит исключительно на ПФР, например, в России.

3. Ответственность лежит исключительно на регуляторе рынка ценных бумаг, например в Узбекистане.

4. Ответственность лежит на заинтересованном отделе/департаменте Правительства, например в Беларуси.

5. Ответственность лежит на Центральном банке страны, например в Таджикистане и Армении.

Исследование показывает, что регулирование в сфере ПОД/БФТ в большинстве стран все еще находится на ранних стадиях развития. Такой новый взгляд на регулирование в сфере ПОД/ФТ объясняет отсутствие всеобъемлющей информации об отмывании денег через рынок ценных бумаг в регионе. В рамках вопросника странам было предложено сообщить, какие продукты считаются ценными бумагами в рамках их юрисдикции. Проанализируем характерные черты судебной практики рассмотрения дел в области учета прав на ценные бумаги.

Как правило, нарушенные права измеряются сотнями тысяч, миллионами, а иногда и десятками миллионов рублей. При этом существуют судебные прецеденты рассмотрения еще более значительных правонарушений. Например, в начале 2003 года была осуществлена попытка захвата контроля над одним из старейших предприятий пищевой отрасли - Таганским Мясоперерабатывающим Заводом (ОАО «ТАМП»). Из владения компании-собственника, контролируемой менеджерами мясокомбината, было незаконно через цепочку оффшорных фирм выведено 58,6% акций завода (окончательное решение суда в отношении данного правонарушения, согласно которому акции были восстановлены на счете-депо собственника - Постановление Арбитражного суда Московской области апелляционной инстанции от 29 октября 2003 года по делу № А41-К1-11933/03). Если учесть, что в апреле 2007 года торговая сеть «Самохвал» объявила о завершении сделки по покупке. Существуют судебные прецеденты рассмотрения дел с очень мелкими суммами причиненного ущерба - в размере нескольких тысяч рублей (примеры: дела №№ А33-12940/02-С1-Ф02-1710/03-С2, А41-К1-24484/04). Чаще всего они касаются нарушений в отношениях между акционерным обществом и его акционерами, и окончательные решения по ним могут выноситься много лет спустя момента совершения правонарушения (в приведенных делах - это 7,5 и 6,3 года соответственно). Доля таких судебных дел, однако, ничтожно мала. около 74% акций ОАО «ТАМП» за 100 млн. дол., очевидно, что ущерб от хищения его 58,6%-ного пакета измерялся десятками миллионов долларов.

Длительные сроки судебной процедуры, прохождение нескольких судебных инстанций по большинству дел в данной области правонарушений на рынке ценных бумаг так же играют отрицательную роль. С момента совершения нарушения до момента вынесения последнего судебного решения в среднем проходит около 3 лет (редко - менее 1,5 лет); встречаются еще более долгие судебные тяжбы. Например, окончательное решение по делу о незаконном списании ОАО КБ «Фундамент-Банк» со счета-депо его клиента заложенных последним во исполнение кредитного договора 611,1 тыс. акций РАО «ЕЭС России» (стоимость пакета - несколько миллионов рублей) после надлежащего исполнения клиентом обязательства по данному договору (на основании сфальсифицированного депозитарием поручения депо) было принято спустя более 5 лет после совершения этого противоправного действия (Постановление по проверке законности и обоснованности решений арбитражных судов, не вступивших в законную силу, Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2006 года по делу № 09АП-15672/05-ГК).

Регулирование и надзор за деятельностью посредников на рынке ценных бумаг: Страны должны обеспечить, чтобы посредники рынка ценных бумаг подвергались адекватному регулированию и надзору. Органы надзора в сфере рынка ценных бумаг должны убедиться, что предпринимаются меры для того, чтобы преступники или их сообщники не могли держать или быть конечным владельцем значительного или части.

Конкретный вид ценной бумаги влияет на особенности управленческой деятельности на соответствующем сегменте рынка ценных бумаг, но эти особенности осложняются множественностью государственных регулирующих органов на рынке ценных бумаг.

В качестве примера можно привести факт незаконного списания ОАО «Регистратор Р.О.С.Т.» со счета его клиентки 143 тыс. акций ОАО «Сибирская нефтяная компания» (реальный ущерб составил около 11 млн. руб.) на основании передаточного распоряжения, подписанного лицом, действовавшим от ее имени по поддельной доверенности. В анкете зарегистрированного лица у регистратора отсутствовал образец подписи собственника ценных бумаг (лицевой счет в реестре открывал ее муж по доверенности). В данном случае, в соответствии с установленными правилами ведения реестра для внесения записи по счету собственнику акций, необходимо было явиться к регистратору лично или подлинность его подписи на передаточном распоряжении должна была быть заверена нотариально, чего сделано не было. Данное дело прошло все судебные инстанции: 3 инстанции при его первом рассмотрении - от арбитражного суда субъекта РФ до федерального арбитражного суда округа. Последним дело было направлено на новое рассмотрение, после чего было пройдено еще 4 инстанции - от арбитражного суда субъекта РФ до Высшего Арбитражного Суда РФ (окончательное решение - Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 августа 2005 года № 16112/03 по делу № А40- 35556/02-34-206). В итоге с момента совершения правонарушения (11 января 2002 года) до окончания судебной тяжбы, по итогам которой клиентке регистратора все же была возмещена сумма причиненного ей реального ущерба, прошло 3 года и почти 7 месяцев.

Таким образом, можно сделать вывод:

- выпуск акций в форме бездокументарных ценных бумаг обнажает проблему их гражданско-правового режима. Причем правоприменительная практика судов пошла по пути игнорирования положений ГК РФ [4], следствием чего являются противоречивые судебные решения в определении сторон ответственности за неправомерное списание ценных бумаг со счетов владельцев;

- функционирование рынка государственных облигаций отличается от функционирования рынка корпоративных облигаций.

Список литературы

1. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. М., 2003.

2. Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М. 2004.

3. Инфраструктура рынка ценных бумаг 2006: Справочное издание. М., 2006.

4. Зенькович Е.В. "Рынок ценных бумаг: административно-правовое

5. регулирование"/ Под ред. Л.Л. Попова. М.: Волтерс Клувер, 2007. 312 с.

6. Зенькович Е.В. Административно-правовое регулирование рынка ценных бумаг: диссертация ... кандидата юридических наук: 12.00.14 Москва, 2006.

7. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации//В.А.Егиазаров, В.В.Залесский, Н.И.Клейн и др. М.: 2007. 448 с.

8. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права: историко-догматическое исследование. М., 1889. С. 4.

9. Положение о порядке эмиссии облигаций Банка России, утвержденное ЦБ РФ, от 29 марта 2006 г. № 284-П // Вестник Банка России. 2006. № 21.

10. Сланов Г.Т., Цаликова М.БЭволюция договора "купли-продажи"//Международный студенческий научный вестник. 2015. № 1. С. 28.

Размещено на Allbest.ru