Предмет правового регулирования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Общая характеристика теории правового регулирования

1.1 Развитие теории правового регулирования в России

1.2 Понятие и сфера правового регулирования

Глава 2. Особенности процесса правового регулирования

2.1 Предмет правового регулирования

2.2 Метод правового регулирования

2.3 Способы и типы правового регулирования

Заключение

Список использованных источников информации

Введение

Актуальность темы. Право как инструмент социального управления призвано упорядочивать общественные отношения, обеспечивая реализацию позитивных интересов субъектов. Правовое регулирование в процессе своего осуществления складывается из определенных этапов и соответствующих элементов, обеспечивающих движение интересов субъектов к ценности.

Каждый из этапов и юридических элементов правового регулирования вызывается к "жизни" в силу конкретных обстоятельств, которые отражают логику правовой упорядоченности общественных отношений, особенности воздействия правовой формы на социальное содержание.

Одной из основных социальных функций права является регулирование общественных отношений. Потребность общества в правовом регулировании существует объективно, так как сложные социальные связи и отношения всегда требуют своего упорядочения и регулирования. Характер цивилизованных форм общения, присущих современному обществу, необходимость правовой формы обеспечения свободы граждан, их инициативы обусловливают установление юридических форм для регулирования общественных отношений в сложной системе социальной жизни. Поэтому в системе социальной регуляции юридические средства организации поведения и деятельности участников общественных отношений имеют определяющее значение, так как господство права в общественных отношениях способствует стабильному функционированию общества и его гармоничному развитию.

Правовое регулирование общественных отношений имеет прогрессивную, созидательную роль в общественной жизни, так как упорядоченность, урегулированность сложных социальных связей позволяет как обществу в целом, так и отдельной личности, творчески развиваться и совершенствоваться.

В обществе накоплен громадный опыт правового регулирования. Но, тем не менее, во многих странах, как и в России, нет удовлетворенности его эффективностью, поскольку возникает много ошибок и противоречий, трудностей. Все это делает тему данной работы очень актуальной.

Разработанность темы. Тема данной работы нашла отражение в учебной Например: Абдулаев М.И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. - М.: Магистр-Пресс, 2009. - 575 с. и научной литературе. Авторами отдельных работ по теории правового регулирования являются В.Д. Сорокин Сорокин В.Д. Правовое регулирование: предмет, метод, процесс. - СПб., 2003; Сорокин В.Д. Правовое регулирование: предмет и метод: Учебное пособие / Под ред. И.Ф. Покровского. - СПб., 2000. - 457 с., Ю.А. Тихомиров Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика. - М.: Формула права, 2010. - 400 с. и др.

Актуальные вопросы правового регулирования рассмотрели на страницах современных юридических журналов такие авторы как Р.Ф. Азизов Азизов Р.Ф. оглы, Борченко В.А. Объект и предмет правового регулирования: проблема соотношения понятий // История государства и права. - 2006. - № 11. - С. 21-25., В.И. Бырлэдяну Бырлэдяну В.И. Современная теория правового регулирования // Журнал российского права. - 2011. - № 4. - С. 135-138., М.В. Долгополова Долгополова М.В. О предмете правового регулирования // История государства и права. - 2009. - № 14. - С. 42-45., И.А. Каменко Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе понятий теории государства и права // История государства и права. - 2008. - № 1. - С. 21-25., И.А. Миннекес Минникес И.А. Развитие теории правового регулирования в трудах российских юристов конца XIX - начала XX века // История государства и права. - 2007. - № 19. - С. 23-25. и др.

Объект исследования - теория правового регулирования.

Предмет исследования - особенности процесса правового регулирования.

Цель исследования - раскрыть предмет, сферу, способы, методы и типы правового регулирования.

Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:

- проследить развитие теории правового регулирования в России;

- раскрыть содержание понятия "правовое регулирование" и его сферу;

- рассмотреть предмет правового регулирования;

- охарактеризовать метод правового регулирования;

- показать способы и типы правового регулирования.

В соответствии с поставленными задачами работа имеет следующую структуру: введение, две главы, включающие пять параграфов, заключение и список использованных источников информации.

Глава 1. Общая характеристика теории правового регулирования

1.1 Развитие теории правового регулирования в России

Теория правового регулирования общественных отношений прошла сложный путь становления и развития в российской юридической науке. Даже в учебной литературе, которая во многом отражает тенденции, сложившиеся в юридической науке, долгое время не было такого раздела, как правовое регулирование См.: Теория государства и права / Под ред. К.А. Мокичева. М., 1970. Общая теория государства и права. Т. 2. Общая теория права / Под ред. В.С. Петрова, Л.С. Явича. Л., 1974.. Это наблюдается и в некоторых современных учебниках Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 2000; Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 2000.. Затем в значительной степени благодаря исследованиям С.С. Алексеева Алексеев С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М., 1966. в учебниках по теории государства и права появилась глава "Механизм правового регулирования" или "Правовое регулирование" Теория государства и права / Под ред. В.Д. Перевалова. М., 2004; Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 2005; и др.. Однако современные разработки в этой области во многом основываются на идеях, которые в конце XIX - начале XX в. сформулировали в своих трудах основоположники российской теории права С.А. Муромцев, Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич, Е.Н. Трубецкой и другие.

С.А. Муромцев считается основоположником социологического направления в теории права. Он не пользуется термином "правовое регулирование" в его современном понимании. Вместе с тем ряд положений, изложенных в его фундаментальном труде "Определение и основное разделение права" (1879 г.), способствовали в дальнейшем формированию данной категории.

С.А. Муромцев исходил из того, что "вместо совокупности юридических норм под правом разумеется совокупность юридических отношений (правовой порядок). Нормы же представляются как некий атрибут порядка" Муромцев С.А. Указ. соч. С. 57.. В развитие этого положения исследователь различает две формы защиты - неорганизованную и организованную. Организованная защита, по его мнению, осуществляется определенным заранее порядком и обыкновенно при содействии особенных, установленных для того органов. Организованная форма защиты называется формой юридической или правовой Там же. С. 72 - 73.. Именно категория "правовой порядок" в предлагаемом понимании говорит об урегулированности общественных отношений нормами права, пусть даже они и являются только атрибутом этого порядка. Установление определенного порядка юридической защиты говорит о правовой регламентации данных отношений. Примерно так в современной теории права понимается нормативное правовое регулирование.

Огромный вклад в становление и развитие общей теории права внес другой русский юрист Н.М. Коркунов. В своих трудах, среди которых особо нужно выделить "Лекции по общей теории права" (1886 г.), он сформулировал ряд положений, которые во многом легли в основу современной теории государства и права. Н.М. Коркунов также не пользовался термином "правовое регулирование". Но вместе с тем он сформулировал ряд положений, без которых сложно представить современную теорию правового регулирования. Так, юридическое отношение, по его мнению, есть то же житейское, бытовое отношение, только регулируемое юридической нормой Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 2004. С. 176.. Эта мысль в чем-то созвучна с идеями С.А. Муромцева, но в отличие от "правового порядка", о котором писал С.А. Муромцев, по Н.М. Коркунову юридические нормы регулируют житейские, бытовые (в современном понимании - общественные отношения), превращая их в юридические отношения (или правоотношения в современной интерпретации). Урегулированность общественных отношений нормами права - суть правового регулирования. "Право действует в человечестве, - писал Н.М. Коркунов, - как необходимое и единственное средство установить хотя бы некоторую гармонию постоянно сталкивающихся индивидуальных интересов, не разрушая общества и не отдавая в жертву интересам общественного порядка самостоятельности отдельных людей и их свободу" Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 2004. С. 338..

В настоящее время положение о необходимости учитывать индивидуальные интересы и особенности отдельной личности при разрешении конкретной ситуации с помощью права является одним из основополагающих в теории индивидуального правового регулирования Минникес И.А. Развитие теории правового регулирования в трудах российских юристов конца XIX - начала XX века // История государства и права. - 2007. - № 19. - С. 23..

Свое дальнейшее развитие общая теория права получила в начале XX в. Прежде всего, следует отметить Г.Ф. Шершеневича, работы которого явились основой для развития многих юридических наук. Ряд интересных положений, касающихся правового регулирования, Г.Ф. Шершеневич сформулирован в работе "Общая теория права" (разделе "Закон") Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1912.. Автор отмечал, что формой права, преобладающей в настоящее время у всех цивилизованных народов, является закон, который совершенно отодвинул на задний план все иные формы. И далее, "прежде всего закон есть норма права, т.е. общее правило, рассчитанное на неограниченное число случаев" Там же. С. 338.. Таким образом, в качестве главного свойства закона он называет нормативность. И вместе с тем он отмечал: "Между тем государственная власть иногда принимает в законодательном порядке меры, рассчитанные на один случай их применения. Например, законодательное учреждение ассигнует некоторую сумму денег на помощь голодающей части населения, одобряет заграничный или внутренний заем, определяет приход и расход по государственному хозяйству (бюджет). Во всех таких случаях налицо законодательная форма, в которой проявляется воля органов государственной власти, но нет нормы права" Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1912.. Таким образом, Г.Ф. Шершеневич наряду с нормативным регулированием, по сути, говорил о том, что в современной юридической науке именуется индивидуальным правовым регулированием.

Следует отметить, что за прошедшие сто лет ситуация мало изменилась. Судебная практика по-прежнему далеко не всеми признается формой (источником) права. Что же касается судебного решения, то здесь ситуация выглядит двояко. То, что решение суда в индивидуальном порядке регулирует конкретную ситуацию, является неотъемлемым элементом теории правоприменения. Что же касается признания прецедента источником права, то российская юридическая наука только с начала 90-х годов XX в. перешла от огульного его отрицания к возможности признания прецедента источником российского права.

Значительный вклад в становление и развитие теории государства и права внес Е.Н. Трубецкой, среди трудов которого особо следует отметить такую работу как "Энциклопедия права". Е.Н. Трубецкой отмечал, что право есть порядок, регулирующий отношения отдельных лиц в обществе. Этот порядок проявляется, во-первых, как внешняя свобода лица и, во-вторых, как правило или норма, с одной стороны, предоставляющая лицу определенную сферу внешней свободы, а с другой - ее ограничивающая. Или если более точно: "Право есть совокупность норм, с одной стороны, предоставляющих, а, с другой стороны, ограничивающих внешнюю свободу лиц в их взаимных отношениях" Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1999. С. 21.. Данное определение в чем-то созвучно с определением С.А. Муромцева. Оба исследователя используют термин "порядок" при определении права. Однако в отличие от С.А. Муромцева, который понимал под правом совокупность юридических отношений, Е.Н. Трубецкой говорит о том, что право - это совокупность норм. Причем в его понимании это объективное право, наряду с которым существует еще и субъективное право. Именно положение о том, что совокупность юридических норм регулирует отношения между людьми, впоследствии явилось одним из краеугольных камней теории правового регулирования. Исследуя прецедент, Е.Н. Трубецкой пишет: "Элементарное условие всякого правосудия состоит в том, чтобы суд решал все однородные случаи на основании одних с тех же правил. Поэтому-то решение отдельного казуса устанавливает прецедент, т.е. общую правовую норму для всех аналогичных случаев. Таким образом, суд не только применяет закон, но и задает новые нормы права в дополнение к нему" Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1999. С. 100..

Таким образом, теория правового регулирования общественных отношений прошла сложный путь становления и развития в российской юридической науке. Идеи, сформулированные и в трудах таких ученых, как И.В. Михайловский, П.И. Новгородцев, Б.А. Кистяковский, Л.И. Петражицкий, и других видных представителей российской юридической науки, явились тем фундаментом, на котором строятся многие современные исследования в общей теории государства и права.

1.2 Понятие и сфера правового регулирования

Правовое регулирование - это осуществляемая с помощью системы юридических средств и приемов деятельность субъектов права в целях упорядочения общественных отношений и их прогрессивного развития. Регулируя поведение, право тем самым регулирует и те отношения, в которых находятся субъекты, обладающие правами и обязанностями. Правовое регулирование всегда вводит фактические отношения в определенные рамки, упорядочивает, стабилизирует, ставит их под защиту государства Абдулаев М.И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. - М.: Магистр-Пресс, 2009. - С. 375..

Правовое регулирование имеет свои специфические особенности, которые зависят, во-первых, от характера и содержания регулируемых общественных отношений и, во-вторых, от юридических средств и методов воздействия на поведение участников социальных отношений.

Правовое регулирование осуществляется в двух основных формах - при помощи правоотношений и вне их. Вне правоотношений правовое регулирование связано с реализацией всеобщих и абсолютных прав, всеобщих юридических обязанностей, объем которых точно предусмотрен законом или иным источником права. Правовые отношения являются специфической разновидностью общественных отношений и особой формой правового регулирования. Когда правовое регулирование происходит в правовых отношениях, то состав участников, обладающих взаимными правами и обязанностями, известен. Объем субъективных прав и юридических обязанностей, их характер не вытекают прямо из закона, а во многом зависят от юридического факта и часто от волеизъявления сторон.

Процесс правового регулирования предполагает систему взаимосвязанных между собой юридических форм, методов и средств, с помощью которых осуществляются регулирование общественных отношений и воздействие на поведение участников социальных отношений.

В юридической литературе, когда речь идет о правовом регулировании общественных отношений, очень часто используется (применяется) термин "механизм правового регулирования", который понимается шире, чем сам процесс правового регулирования. Механизм правового регулирования рассматривается как единство всех юридических средств, с помощью которых осуществляются регулирование общественных отношений и удовлетворение интересов субъектов права. В систему этого механизма включают: нормы права, правоотношения, правосознание, правовую культуру, акты применения права, правовые стимулы и правовые ограничения Абдулаев М.И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. - М.: Магистр-Пресс, 2009. - С. 376..

Процесс правового регулирования общественных отношений охватывает, с одной стороны, деятельность государства, которая связана с установлением юридических норм. Устанавливая общеобязательные правила поведения, обязательные как для граждан, так и для должностных лиц, органов государственной власти, законодательство тем самым вносит упорядоченность и определенность в общественные отношения. С другой стороны - это деятельность органов государственной власти, связанная с определением правовых методов и средств по регулированию социальных отношений. Следовательно, содержанием правового регулирования является деятельность органов государственной власти, связанная с установлением определенных юридических средств и методов по организации поведения и деятельности индивидов и их организаций в целях обеспечения прав и свобод личности, нормального функционирования гражданского общества и его институтов.

На характер и содержание правового регулирования общественных отношений влияют различные факторы социальной жизни - уровень культуры общества, исторические традиции общественной жизни, менталитет нации (народа), характер и развитость институтов правовой системы, особенности регулируемых правом общественных отношений Там же. - С. 377..

Эффективность действия права в целом зависит, во-первых, от правильного определения той сферы социальной деятельности, которая требует правового упорядочения и регулирования, и, во-вторых, от правильного выбора юридических средств и методов правового регулирования общественных отношений. Круг общественных отношений, регулируемых правом, очень широк, т.е. сферу правового регулирования общественных отношений составляют: отношения, складывающиеся в области производства, распределения и потребления материальных благ; политические отношения, связанные с деятельностью политических институтов и порядком их организации; семейные отношения, связанные с регистрацией и расторжением брака, с осуществлением прав и обязанностей супругов, родителей и детей, алиментными обязательствами членов семьи; отношения в сфере управления обществом и отношения по предотвращению и пресечению нарушений общественного порядка, отношения по осуществлению конституционных прав и свобод человека и гражданина, отношения в сфере природоохранительной деятельности и другие.

Сферу правового регулирования составляют три группы общественных отношений - имущественные, управленческие и обеспечение общественного порядка Абдулаев М.И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. - М.: Магистр-Пресс, 2009. - С. 378.. Другие общественные отношения подпадают под правовое регулирование тогда и постольку, когда и поскольку они носят имущественный, управленческий или охранительный характер Лившиц Р.З. Теория права. М., 2004. С. 93.. Круг общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, и составляют предмет правового регулирования. От характера и содержания общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, зависят особенности, приемы и средства юридического воздействия на поведение участников этих отношений. Специфика юридического воздействия указывает на метод правового регулирования общественных отношений. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос о том, что регулируется правом, то метод правового регулирования указывает на то, как регулируются эти общественные отношения.

В общественной жизни очень важно определить динамику развития сферы правового регулирования с тем, чтобы вовремя предвидеть тенденцию развития правовых институтов и определить социальную обусловленность права.

Посредством правового регулирования поведение участников общественных отношений вводится в определенные рамки, соответствующие содержанию права. Государство, закрепляя определенные правила поведения в правовых нормах, регламентирует действия субъектов права посредством установления их субъективных прав и юридических обязанностей. Тем самым право регулирует сложившиеся общественные отношения с помощью дозволений, запретов и предписаний, характер которых получает отражение в содержании правовых норм.

Таким образом, правовое регулирование - это осуществляемая с помощью системы юридических средств и приемов деятельность субъектов права в целях упорядочения общественных отношений и их прогрессивного развития. Сферу правового регулирования составляют три группы общественных отношений - имущественные, управленческие и обеспечение общественного порядка.

Глава 2. Особенности процесса правового регулирования

2.1 Предмет правового регулирования

Согласно общепринятому в отечественной теории права определению, понятие "предмет правового регулирования", как и в отраслевых юридических дисциплинах, означает общественные отношения. Такого мнения придерживается большинство ученых, среди которых В.В. Лазарев Лазарев В.В. Общая теория права и государства: Учебник. М., 2009. С. 147., М.Н. Марченко Марченко М.Н. Общая теория права. М., 2008. С. 566. и др.

Особое мнение относительно предмета правового регулирования высказывал В.Д. Сорокин, впервые предложив рассматривать в качестве предмета правового регулирования единый предмет для всей системы права в целом Сорокин В.Д. Правовое регулирование: предмет и метод: Учебное пособие / Под ред. И.Ф. Покровского. СПб., 2000. С. 16.. Некоторые ученые понимают под предметом правового регулирования не общественные отношения, а поведение субъектов Явич Л.С. Проблемы правового регулирования советских общественных отношений. М., 1961. С. 26 - 29, 73; Алексеев С.С. Вопросы общей теории советского права. М., 1960. С. 287., усматривая главное назначение юридических норм в программировании поведения людей, а правовое регулирование понимают как результат реагирования субъектов на правовое воздействие Марксистско-ленинская общая теория государства и права: основные институты и понятия. М., 1970. С. 88 - 89..

Представляется, что, несмотря на некоторые расхождения в определении понятия "предмет правового регулирования", какие-либо серьезные противоречия в отечественной теории права на этот счет отсутствуют. Поскольку, как обоснованно отмечает А.В. Поляков, право (если под правом понимать созданные государством нормативы поведения) воздействует на поведение и регулирует поведение субъектов, при этом именно поведенческие акты лежат в основе общественного отношения. Поэтому не будет ошибкой считать, что предметом правового регулирования являются общественные отношения, которые регулируются через поведение субъектов социального взаимодействия Поляков А.В. Общая теория права: феноменолого-коммуникативный подход: Курс лекций. СПб., 2009. С. 443..

Практически в любом учебнике по общей теории права предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулируется правом, и в него входят те общественные отношения, которые "объективно могут быть урегулированы правом" Лазарев В.В. Указ. соч. С. 147.. С точки зрения В.Д. Сорокина, в предмет правового регулирования входят те общественные отношения, которые объективно по целому ряду причин нуждаются именно в юридическом, т.е. единообразном воздействии на них со стороны государства, в юридическом регулировании которых общество и государство непосредственно заинтересованы Сорокин В.Д. Правовое регулирование: предмет и метод: Учебное пособие / Под ред. И.Ф. Покровского. СПб., 2000. С. 12..

Таким образом, анализ сложившегося в отечественной теории права представления о понятии правового регулирования и его предмете показывает, что:

а) правовое регулирование понимается в большинстве случаев как процесс регулирования общественных отношений при помощи норм права, создаваемых для этих целей государством;

б) предмет правового регулирования составляют общественные отношения, которые объективно требуют правового опосредования.

Предметом правового регулирования в сфере правообразования выступают общественные отношения субъектов, в процессе которых формируются правовые нормы. Субъектами правового регулирования в сфере правообразования являются люди (группы, союзы, общности). Сделанный вывод может показаться непривычным, поскольку слишком прочно в сознании юристов укоренилось представление о том, что правовое регулирование - обязательно заранее обдуманное кем-либо (в основном государством), насаждаемое извне воздействие на общественные отношения при помощи специально создаваемых для этих целей норм права.

В отличие от правового регулирования в сфере правообразования, процесс упорядочения общественных отношений в сфере законотворчества (нормотворчества) представляет собой законодательное регулирование в общепринятом смысле слова. Однако понимание того, что правовое регулирование осуществляется еще и в сфере правообразования, обусловливает необходимость разграничения предмета правового регулирования в сфере законотворчества (нормотворчества) на две области: создание так называемых правил организации и санкционирование спонтанно формирующихся в обществе норм права. В области создания правил организации предметом правового регулирования выступают отношения по организации государственной власти (созданию и функционированию государственного аппарата, установлению компетенции государственных органов). Государство создает правила организации, осуществляя тем самым правовое регулирование. В области санкционирования спонтанно формирующихся в обществе норм права предметом правового регулирования являются сложившиеся, устойчивые общественные отношения, которые формируются в процессе правообразования. Но это не все общественные отношения, а лишь те, которые уже отработаны на практике и, в силу важности и значимости для общества выработанных в этом процессе норм права, требуют официального признания и защиты со стороны государства. Субъектами правового регулирования в сфере законотворчества (нормотворчества) выступают государственные органы. правовой юрист общественный

Охарактеризовать круг общественных отношений, которые подпадают под правовое регулирование в сфере правореализации, - сложнее всего, однако он может быть установлен с учетом общей цели правового регулирования. Подчеркнем, что речь идет о реализации права, а не только правовых предписаний государства.

Конечная цель правового регулирования состоит в создании условий для эффективного функционирования права, признания обществом основополагающих правовых идей и адаптации права к современным потребностям его членов Гревцов Ю.И., Козлихин И.Ю. Указ. соч. С. 149.. Следовательно, основными задачами правового регулирования в сфере реализации права являются не только реализация того правопорядка, который в словесной форме закреплен в государственно установленных предписаниях, но и обеспечение правовыми способами необходимых условий для реального действия норм права, сформированных на этапе правообразования.

Таким образом, предмет правового регулирования в сфере реализации права можно охарактеризовать как отношения по созданию условий для воплощения в жизнь правовых предписаний, содержащихся в принимаемых государством нормативно-правовых актах, и отношения, в которых срабатывают сформировавшиеся в обществе нормы права - правовые конфликты (две области предмета).

Одну из основных функций по урегулированию общественных отношений в сфере реализации права выполняют судебные органы. Отыскивая сформировавшиеся в обществе и отработанные на практике правила поведения, суд формулирует новые, по отношению к действующему законодательству, нормы права, осуществляя тем самым правовое регулирование и способствуя реализации права в собственном смысле слова. Исполнительные органы власти также принимают участие в правовом регулировании в сфере реализации права путем принятия нормативных правовых актов, способствующих реализации правовых предписаний, закрепленных на законодательном уровне (правила организации).

Характеризуя вторую область предмета правового регулирования в сфере реализации права (отношения, в которых срабатывают сформировавшиеся в обществе нормы права), следует отметить, что здесь реализация норм права не зависит напрямую от деятельности государства и его уполномоченных органов, хотя часто без них тоже не обойтись. В самом общем виде можно предположить два пути реализации таких выросших из жизни норм права: общественные отношения могут складываться мирным путем (т.е. когда сформировавшиеся в обществе нормы права соблюдаются членами этого общества, даже без санкционирования их государством), а могут - в правовых конфликтах Долгополова М.В. О предмете правового регулирования // История государства и права. - 2009. - № 14. - С. 42..

Но в большинстве случаев правовые нормы реализуются в конфликтах. Происходит это следующим образом. Во-первых, конфликты могут возникать между субъектами общественных отношений по поводу норм права - когда в обществе имеются противоречащие друг другу нормы права или нормы права пока отсутствуют. В первом случае, если стороны разрешают спор без обращения в суд, нормы права просто отрабатываются на практике. Во втором - нормы формируются в обществе (опять же в конфликтах). Во-вторых, конфликты могут возникать между нормами права: когда одни нормы права санкционированы государством, а другие еще нет, при этом санкционированные нормы противоречат существу фактических отношений. Здесь не обойтись без вмешательства государственных органов, которые путем издания каких-либо разъяснений, формулирования истинных норм права, смогут разрешить конфликт норм. Предметом правового регулирования снова будет являться правовой конфликт. Можно констатировать, что правовое регулирование в сфере реализации права охватывает и элементы правообразования, и часть нормотворческого процесса. При этом в целом весь этот процесс представляет собой упорядочение общественных отношений с помощью норм права и одновременно реализацию этих норм в общественных отношениях Долгополова М.В. О предмете правового регулирования // История государства и права. - 2009. - № 14. - С. 43..

Полагаем, что в самом общем плане есть три пути (модели) правового развития современного общества:

а) преобладание спонтанного правового регулирования, что означает значительное ослабление правотворческой деятельности законодательных и исполнительных органов власти и усиление роли суда;

б) усиление роли государственного правового регулирования и возрастание принимаемых государством нормативно-правовых актов;

в) сбалансированное правовое регулирование, учитывающее постоянно развивающееся в обществе право и одобряющее государственное нормотворчество Там же..

Из всех вышеприведенных моделей правового развития общества и вместе с ним процесса правового регулирования первый и третий варианты представляются более утопичными, поскольку в России на сегодняшний день на практике больше реализуется вторая модель правового регулирования. Однако по какому бы пути правового развития ни пошло современное общество, в целях установления баланса между спонтанным правом и законодательным регулированием необходимо признать и не пытаться отрицать, что складывающиеся в обществе нормы права и правовое регулирование представляют собой ответ общества на факты социальной действительности, и необходимость учитывать это в процессе осуществления законотворчества (нормотворчества) наиболее остро ставит проблему уточнения и конкретизации предмета правового регулирования.

2.2 Метод правового регулирования

Вопрос о методе правового регулирования в теории государства и права является одним из самых дискуссионных. Наиболее распространенной при этом является точка зрения о том, что метод правового регулирования наряду с предметом правового регулирования является критерием выделения отраслей права. Среди методов правового регулирования также традиционно выделяют два основных вида: императивный и диспозитивный Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе понятий теории государства и права // История государства и права. - 2008. - № 1. - С. 21..

К пониманию метода правового регулирования в качестве одного из критериев выделения отраслей права в отечественной юридической науке пришли не сразу. В ходе первой дискуссии 1939-1941 гг. в качестве единственного критерия выделения отраслей права был признан предмет правового регулирования. В то же время отдельными учеными в качестве второго такого критерия предлагалось выделять метод правового регулирования Братусь С.Н. О предмете советского гражданского права // Советское государство и право. - 1940. - № 1. - С. 36..

Основным выводом второй дискуссии 1956-1958 гг. стало то, что отраслевая дифференциация происходит не только по предмету, но и по методу правового регулирования.

Следующая дискуссия 1982-1984 гг. характеризовалась крайностью мнений и точек зрения. Одни авторы (В.Д. Сорокин, В.В. Лаптев, В.П. Шахматов) считали, что нужно отказаться от метода правового регулирования как основания классификации системы права, другие - от предмета правового регулирования в пользу метода (В.Н. Кудрявцев, Т.Е. Абова). Кардинально новое решение было предложено третьей группой ученых (Р.З. Лившиц, Ц.А. Ямпольская), которые утверждали, что необходимо отказаться от самого понятия "отрасль права" ввиду того, что невозможно найти четких критериев отраслевой дифференциации. Один из участников этой дискуссии - В.Д. Сорокин - во всех своих работах последовательно проводил мысль о едином методе правового регулирования для всех отраслей права, системными элементами которого являются дозволение, запрет и предписание Сорокин В.Д. Метод правового регулирования: теоретические проблемы. М., 1976; Он же. Единый предмет правового регулирования определяет и единый метод // Юридическая мысль. - 2001. - № 5; Он же. Правовое регулирование: предмет, метод, процесс. СПб., 2003.. В последние годы проблемы метода правового регулирования стали рассматриваться в связи с возрождением идеи о делении права на публичное и частное. В научной литературе при этом отмечается, что и в советской теории государства и права "под видом разработки метода правового регулирования изучалось соотношение частного и публичного права, так как открытое исследование данного вопроса не представлялось возможным" Черенкова Е.Э. Система права и система законодательства Российской Федерации: понятие и соотношение: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2006. С. 9..

Современная теория государства и права дает такую характеристику публичному и частному праву: "Для публичного права характерны следующие признаки:

а) ориентация на удовлетворение публичных интересов;

б) одностороннее волеизъявление субъектов права;

в) широкая сфера усмотрения;

г) иерархические отношения субъектов и соответствующая субординация правовых актов и норм;

д) преобладание директивно-обязательных норм;

е) нормативно-ориентирующее воздействие;

ж) прямое применение санкций, связанных с ограничениями использования ресурсов, и т.д.

Для регулирования с помощью частного права характерны следующие особенности:

а) преобладание диспозитивных норм;

б) равенство субъектов правоотношений;

в) свободное волеизъявление субъектов при реализации своих прав;

г) самоответственность по своим обязательствам и действиям;

д) широкое использование договорной формы регулирования;

е) гарантированная судебная защита;

и) преимущественная ориентация на удовлетворение личных, частных, корпоративных интересов" Общая теория государства и права. Академический курс: В 2 т. / Под ред. М.Н. Марченко. Т. 1. М., 2008. С. 258-259..

Таким образом, выделение двух основных методов правового регулирования - императивного и диспозитивного - в свете деления права на частное и публичное получает дополнительную и убедительную аргументацию. При этом в научной литературе справедливо отмечается, что в "чистом" виде оба метода в одной и той же отрасли права практически не используются Григонис Э.П. Теория государства и права. СПб., 2002. С. 115..

Ряд авторов в целях отраслевой дифференциации помимо метода правового регулирования пишут о юридическом режиме, который включает в себя специфические отраслевые принципы, общее правовое положение субъектов отрасли, приемы и механизмы регулирования Алексеев С.С. Теория права. М., 2005. С. 156-157.. Тем не менее, в каждой из отраслей права тот или иной принцип (императивный или диспозитивный) является превалирующим, что и позволяет выделять отрасли публичного и частного права Григонис Э.П. Указ. соч. С. 115.. Императивный метод в этой связи часто называют публично-правовым, а диспозитивный соответственно частноправовым.

В современной научной литературе высказано мнение о том, что метод правового регулирования следует рассматривать не в связи с делением права на отдельные отрасли, а в качестве самостоятельной категории юридической науки. Так, М.А. Хвалева по этому поводу пишет, что выбор метода во многом обусловлен волей законодателя и при его формировании помимо характера общественных отношений оказывают влияние и иные факторы - к примеру, состояние экономики, кризисные состояния, необходимость отражения внешней агрессии или последствий стихийных явлений, экологических катастроф, уровень развития демократии, правовой культуры, правового сознания, правовой науки и т.п.

В этой связи значение категории "метод правового регулирования" в современной юридической науке должно оцениваться в связи с задачами юриспруденции как прикладной науки. А именно теория метода должна выработать понятие эффективности его использования, а также критерии применения в отраслях законодательства. С другой стороны, указанный автор пишет, что "обоснованным и подтверждающимся юридической практикой является лишь двучленное деление методов правового регулирования - на частноправовой и публично-правовой" Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе понятий теории государства и права // История государства и права. - 2008. - № 1. - С. 21..

М.А. Хвалева в этой связи считает, что существуют только две отрасли права - публичное и частное, а традиционные отрасли она считает подотраслями указанных отраслей права. Так, например, подотраслями публичного права, по ее мнению, являются: по содержанию - конституционное, административное, уголовное, процессуальное; по объекту - финансовое, экологическое; по субъекту - служебное, военное, международное публичное и др.

Таким образом, и при таком подходе метод правового регулирования остается критерием, причем единственным, отраслевой дифференциации. Сказанное позволяет утверждать, что традиционный взгляд на метод правового регулирования как критерий разграничения отраслей права в системе понятий теории государства и права остается и до сих пор наиболее приемлемым.2.3 Способы и типы правового регулирования

В процессе правового регулирования используются три способа регулирования: дозволение, обязывание и запрещение Лазарев В.В. Общая теория права и государства: Учебник. - М., 2009. - С. 357..

1. Дозволение связано с предоставлением субъектам возможности совершать определенные действия в собственных интересах (например, работник предприятия имеет право на достойное вознаграждение за свой труд). Дозволения весьма неоднородны. Они могут выражаться в таких формах, как субъективное право, свобода, законный интерес. Каждая из названных форм имеет собственную природу и обладает соответствующей степенью гарантированности.

2. Обязывание связано с возложением на лиц необходимости совершить активные указанные в законе либо договоре действия (например, должнику необходимо исполнить свои обязательства перед кредитором). Обязывание как способ правового регулирования ориентируется на интересы управомоченного субъекта и представляет собой специфический приказ, долг совершать определенные действия.

3. Запрещение связано с необходимостью воздержания от конкретных действий, с пассивным поведением (например, работники правоохранительных органов не имеют права применять недозволенные методы расследования). Запрещение есть разновидность обязывания, представляющая собой определенное долженствование.

Существует тесная взаимосвязь между обязываниями и запрещениями, которые допускают взаимную определимость. Ведь обязанность выполнить определенное действие эквивалентна запрещению не выполнять его. Например, обязанность уплатить стоимость вещи по договору купли-продажи эквивалентна запрету приобретения этой вещи бесплатно. Точно так же запрещение определенного действия эквивалентно обязанности несовершению этого действия. Так, запрещение для судьи вести дело, если он является родственником обвиняемого, эквивалентно обязанности судьи не принимать участия в судопроизводстве по этому делу.

Под типами правового регулирования понимаются те или иные сочетания способов регулирования при доминировании либо дозволений, либо обязываний с запрещениями. Выделяют два типа правового регулирования: общедозволительный и разрешительный Лазарев В.В. Общая теория права и государства: Учебник. - М., 2009. - С. 358..

Так, общедозволительный тип правового регулирования основывается на общем дозволении, из которого путем запрещения делается исключение. Его формула: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено. Например, субъектам дозволено совершать различные виды сделок, однако совершение некоторых сделок любому субъекту запрещено (купля-продажа наркотиков). Данный тип правового регулирования способствует (или хотя бы не препятствует) проявлениям инициативности, активности, самостоятельности в решении тех или иных задач. Однако подобный тип правового регулирования не применим к деятельности государственных органов, ибо это создало бы возможности для различного рода злоупотреблений.

Общедозволительный тип правового регулирования связан с закреплением в праве социальной свободы, с правом субъекта на выбор средств и способов достижения поставленных целей. Разрешительный же тип правового регулирования вытекает из необходимости в высокой и строгой упорядоченности социальных связей, последовательной реализации принципов законности. Он является единственным при применении мер юридической ответственности и ряда других мер государственного принуждения (С.С. Алексеев, А.Ф. Черданцев).

Разрешительный тип правового регулирования основывается на общем запрещении какого-либо вида действий, однако в индивидуальном порядке запрещенное поведение разрешается. Его формулировка звучит следующим образом: запрещено все, кроме прямо разрешенного. Это означает, что участник правовых отношений подобного типа может совершать только действия, которые прямо разрешены законом, а все остальные действия запрещены. Здесь в законе указывается точный, строго ограниченный объем правомочий: все, что выходит за пределы компетенции властвующего субъекта, категорически запрещено.

Таким образом, в процессе правового регулирования используются три способа регулирования: дозволение, обязывание и запрещение.

Под типами правового регулирования понимаются те или иные сочетания способов регулирования при доминировании либо дозволений, либо обязываний с запрещениями. Выделяют два типа правового регулирования: общедозволительный и разрешительный.

Заключение

Многообразие жизни общества и его динамичное и противоречивое развитие требуют устойчивых и эффективных регуляторов. Нормы морали, религии, права и др. выступают в этом качестве, находясь между собой в подвижном соотношении. Оно во многом определяется потребностями политической, экономической и социальных сфер, с одной стороны, и выбором и использованием тех регуляторов, которые дают постоянный эффект либо являются наиболее действенными в конкретно-исторических условиях, - с другой.

Как известно, право является мощнейшим регулятором общественных отношений. В XIX - начале XX в. правообразование связывалось с такими постулатами, как справедливость, опосредование фактических отношений с другими оценочными критериями. Позднее правовому регулированию было посвящено много специальных научных работ. Но при всей полезности их отличает своего рода статичный и элементный подход - нормы, юридические факты и т.п. Теряется комплексность и познавательный характер динамичного правового воздействия.

Между тем нужно оценивать, во-первых, комплексный характер регулирования, включая его правовые, экономические, культурологические, социальные и поведенческие аспекты; во-вторых, циклический характер регулирования как процесс формирования целей, концепций, прогнозов, моделей и форм правового воздействия, правоприменения, оценки их эффективности и меры отклонения от моделей и норм; в-третьих, многоуровневый характер регулирования, включая международные и национальные регуляторы, государственные регуляторы и саморегулирование; в-четвертых, принципы регулирования - опережающего отражения, вариативности, реализации целей в новых правовых состояниях; в-пятых, типологию регулирующих режимов (жестких, легких и т.д.). Особое значение имеет анализ и использование новых разработок в зарубежных странах, международных и межгосударственных институтов в этой области.

Думается, при соблюдении этих условий можно вести речь о формировании теории правового регулирования. Это может быть национальная теория правового регулирования и общая теория, построенная на единообразных сравнительно-правовых моделях.

Такой подход дает возможность обосновать практически полезные рекомендации. Предстоит изменить традиционное представление о законе как способе "оформления" решений и рассматривать его в качестве важнейшего регулятивного фактора развития всех сфер. Экономический анализ права позволяет выявить здесь сложные зависимости. Заслуживает серьезного внимания проблема повышения качества закона с точки зрения его информационного обеспечения, обоснованности определения правовых целей и средств их достижения, статусов участников, баланса норм материального и процессуального права, соблюдения требований юридической техники.

Назрела необходимость использования методик оценки регулирующего правового воздействия, имея в виду разработку системы прогнозных правовых показателей и способов оценки рисков, совершенствование механизма экспертной деятельности, порядка планирования законопроектной работы.

Требуется в большей степени обеспечить системное видение проблемы и определить меру воздействия разных отраслей законодательства на различные стороны экономики и социальной сферы - ее цели, статусы участников, режимы деятельности, правовое поведение. Соответственно соотношение комплексных, функциональных, обеспечивающих, статутных и процедурных законов будет гармонизировано. Это позволит преодолеть узкоотраслевое регулирование процессов в разных сферах.

Отказ от атомистических представлений о законе предполагает усиление внимания к юридическим корреляциям в отношениях между социальной средой в целом, культурой, экономикой и правом, с одной стороны, и между разными формами регулирования социально-экономических отношений (центральный акт и локальный акт, закон и ведомственный акт, закон и договор, корпоративное саморегулирование) - с другой.

Требуются меры по повышению качества деятельности публичных, общественных и корпоративных институтов в сфере реализации законов и преодолению их ложной ориентации на внеправовые решения и действия. В статутных законах и положениях должны быть четко определены их полномочия в сфере правотворчества и правоприменения, основания и виды ответственности за юридические и иные ошибки.

Преодоление искусственного "бума" правотворчества и перенесение акцента на механизм правоприменения потребуют придания институту мониторинга значения "зеркала" фактической реализации законов. Потребуется разработка системы позитивных и негативных показателей действия законов. При этом в процессе подготовки и реализации законов следует значительно полнее анализировать роль и влияние внеэкономических факторов - культуры, образования, науки, с одной стороны, и меру их правового опосредования - с другой.

Формирование новой теории правового регулирования обогатит юридическую науку и практику.

Список использованных источников информации

1. Абдулаев М.И. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. - М.: Магистр-Пресс, 2009. - 575 с.

2. Азизов Р.Ф. оглы, Борченко В.А. Объект и предмет правового регулирования: проблема соотношения понятий // История государства и права. - 2006. - № 11. - С. 21-25.

3. Алексеев С.С. Теория права. - М., 2005. - 479 с.

4. Бырлэдяну В.И. Современная теория правового регулирования // Журнал российского права. - 2011. - № 4. - С. 135-138.

5. Григонис Э.П. Теория государства и права. - СПб., 2002. - 415 с.

6. Долгополова М.В. О предмете правового регулирования // История государства и права. - 2009. - № 14. - С. 42-45.

7. Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе понятий теории государства и права // История государства и права. - 2008. - № 1. - С. 21-25.

8. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. - СПб., 2004. - 476 с.

9. Лазарев В.В. Общая теория права и государства: Учебник. - М., 2009. - 547 с.

10. Марченко М.Н. Общая теория права. - М., 2008. - 766 с.

11. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Юристъ, 2004. - 512 с.

12. Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. // СПС КонсультантПлюс. 2009.

13. Минникес И.А. Развитие теории правового регулирования в трудах российских юристов конца XIX - начала XX века // История государства и права. - 2007. - № 19. - С. 23-25.