Установление отцовства (материнства)

Так, в отдел загс Индустриального района г. Перми обратилась Красных Е.А, состоящая в браке с Красных П.О. Отец ребенка Оборин Д.И обратился в ЗАГС с заявлением об установление отцовства. Орган загс принял заявление Красных П.О, в котором он указывает, что не является, отцом ребенка родившегося у его жены. Учитывая разъяснения Министерства Юстиции РФ от 12.01.2011 г. Индустриальный отдел ЗАГС произвел запись об установлении отцовства, отцом ребенка в записи акта о рождении был записан Оборин Д.И (Архив Индустриального Загс г. Перми за 2011 г). [66].

Мы считаем, что, правило содержащееся в п.18 Разъяснения Министерства Юстиции РФ необходимо закрепить в СК РФ.В связи с этим так же считаем, следует изменить редакцию ст. 48. СК и ст. 48 ФЗ «ОБ актах гражданского состояния» дополнив перечень основании для установления отцовства.

Наличием совместного заявления родителей ребенка и заявление супруга матери ребенка. Именно установление происхождение ребенка и запись родителей в качестве таковых в свидетельстве о рождении ребенка является основанием возникновением взаимных прав и обязанностей родителей, и детей. При закреплении данной нормы, процедура установления отцовства при взаимном заявлении родителей и заявлении супруга матери ребенка ускорит процесс внесения сведении именно биологического отца ребенка, а не формального и пожжет избежать судебного процесса.

Изучение судебной практики Дзержинского районного суда г. Перми за 2005-2011гг., свидетельствует о том, что в большинстве случаев основанием для оспаривания отцовства явилось внесение сведении об отце ребенка на основании презумпции отцовства. В период с 2005-2011 гг. было рассмотрено всего 36 дел об оспаривании отцовства. В большинстве случаев основанием для оспаривания было именно действие презумпции отцовства. Нередко это связано с тем, что супруги прекращают фактически брачные отношения, и создают другую семью, но при этом юридически брак не расторгают. По этой причине и указывается в качестве отца ребенка супруг матери.

В п.4 ст. 51 СК содержатся нормы об основаниях производства записи, о родителях в книге записей рождении в случае рождения ребенка у супругов в результате применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона. Обязательным условием записи супругов родителями ребенка, рожденного в результате применения таких методов, является наличие у них письменного согласия на осуществление операции по искусственному оплодотворению или на имплантацию эмбриона. Причем не имеет значения - являются ли оба супруга (или один из них) генетическими родителями ребенка. Сведения об искусственном оплодотворении женщины или имплантации эмбриона, а также о личности донора составляет врачебную тайну (ст.35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан). Какого-либо разграничения правовых последствии гомологического оплодотворения не устанавливает.

При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданной медицинской организацией подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери) на запись данных супругов родителями ребенка (п.5 ст.16 Закона об актах гражданского состояния). Если суррогатная мать не дает согласия на такую запись и хочет оставить ребенка у себя, она сама регистрирует рождение ребенка в органах загс на основании медицинского документа о рождении ею ребенка.

Следующий порядок установления отцовства, это установление отцовства по совместному заявлению отца и матери ребенка не состоящих в браке на момент рождения ребенка. Большая доля установления отцовства основывается на брачном состоянии родителей. Это примерно 60-65% от общего числа родившихся. Вместе с тем, достаточно часто отцовство в отношении ребенка родившегося у женщины, не состоящей в браке устанавливается, именно на основании совместного заявления [28;23]. Установление отцовства в отношении ребенка, родившегося от родителей, не состоящих в браке между собой, в административном порядке, менее сложно, чем его осуществление через суд. Во-первых, установление отцовства в административном порядке является самостоятельным волеизъявлением граждан. Во- вторых не требуется других доказательств, что мужчина, подающий заявление об установление отцовства, является отцом ребенка. В-третьих, существует упрощенный порядок оформления: требуется лишь совместное заявление родителей, а в случае совершеннолетие ребенка, и его согласие, и делается соответствующая запись акта об установлении отцовства. Кроме того, при данном порядке установления отцовства добровольно выполняются и другие, вытекающие из этого обязательства, например, уплата алиментов, воспитание ребенка. [27:32]

Добровольное признание отцовства является односторонним, бесповоротным, безотзывным волеизъявлением[27;40]. При таком пути установления отцовства мужчина (отец ребенка) выражает волю направленную на признание ребенка своим т. е родившимся от него. т.е своим сыном(дочерью), а мать ребенка дает согласие на признание его отцовства.

Добровольное установление отцовства -это юридически акт отца ребенка, не состоящего в браке с его матерью. Он направлен на возникновение правоотношений между отцом и ребенком. Как всякий юридически акт, установление отцовства предполагает наличие у субъекта, его, совершающего, соответствующего уровня сознания и воли. Отсюда следует, что, лицо признанное судом недееспособным вследствие психического расстройства, не может добровольно признать свое отцовство. Не допускается установление отцовства и по заявлению опекуна лица, признанного недееспособным, так как признание -- отцовства- это волеизъявление личного характера. Запрет на добровольное признание отцовства со стороны недееспособных лиц не распространяется на несовершеннолетних граждан и граждан, ограниченных судом в дееспособности [29;43].

Права и обязанности отца могут осуществляться только с момента установления отцовства, если в законе не установлено иное[29;27].Как показывает практика органов загс, на основе анализа обобщения возрастной структуры лиц устанавливающих отцовство, как мужчин, так и женщин, дающих согласие на совершение юридического действия. отчетливо прослеживается возраст от мужчин от 30 лет, это связано с тем что в этом возрасте распространен так называемый граждански брак, что приводит к рождению детей вне брака, однако и большая часть мужчин нежели женщин чаще устанавливают отцовство в отношении мальчика, так как установив отцовство в отношении мальчика, ребенку присваивалась фамилия отца, тем самым мужчина реализовывает функцию продолжение рода.

Заявление отца и матери ребенка, не состоящих в браке между собой на момент рождения ребенка, о регистрации установления отцовства подается в орган загс по месту жительства одного из родителей ребенка либо по месту государственной регистрации рождения ребенка[28;26] На основании ст. 50 ФЗ «Об актах гражданского состояния» если отец или мать ребенка не имеют возможности лично подать заявление, их волеизъявление может быть оформлено отдельными заявлениями об установлении отцовства. Подпись лица, не имеющего возможности присутствовать при подаче такого заявления, должна быть нотариально удостоверена [34;21]. Например, Дзержинским отделом ЗАГС г. Перми 11 апреля 2007 года было оформлено установление отцовства в отношении отца ребенка, данные которого были заверены нотариально (Архив Дзержинского ЗАГС г. Перми за 2007). [66]. Совместное заявление отца и матери об установление отцовства может быть подано как при государственной регистрации рождения ребенка, так и после государственной регистрации рождении ребенка.

В совместном заявлении отца и матери ребенка об установлении отцовства, указываются следующие сведения: фамилия, имя, отчество, дата, и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя),место жительства, признающего себя отцом ребенка; фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения ребенка, а также реквизиты записи акта о его рождении (при установлении отцовства после государственной регистрации рождения ребенка); фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), местожительства матери ребенка; реквизиты записи акта о заключении брака (в случае вступления матери ребенка в брак с его отцом после рождения ребенка); фамилия, имя, отчество ребенка после установления отцовства; реквизиты документов, удостоверяющих личности отца и матери ребенка.

СК РФ предусматривает возможность предварительной подачи совместного заявления не состоящими в браке родителями будущего ребенка в орган загс по месту их жительства об установлении отцовства во время беременности матери. Это заявление может быть исполнено только после рождения ребенка (29;25). Для подачи такого заявления требуется:

а) Наличие обстоятельств, дающих основание предполагать,что подача что подача заявления об установлении отцовства после рождения ребенка может быть оказаться невозможной или затруднительной (тяжелая болезнь одного из родителей, предстоящие длительная командировка или экспедиция, переезд на постоянное жительство в другую местность и т.д);

б) Подтверждение факта беременности медицинской справкой, выданной медицинской организацией или частнопрактикующим врачом.

В заявлении об установлении отцовства, поданном до рождения ребенка, подтверждается соглашение родителей будущего ребенка на присвоение ему фамилии отца или матери и имени (в зависимости от пола рожденного ребенка). Такое заявление регистрируется органом загса в журнале учета заявлении и хранится на общих основаниях. Регистрация установления отцовства производится органом загс одновременно с регистрацией рождения ребенка. Это станет важным, если поданное заявление впоследствии не будет отозвано родителями, либо одним из них. Отозванное заявление остается в органе загс, и на нем делается отметка «заявление считается недействительным».

На практике такие случаи встречаются очень редко и конкретные примеры привести это практически невозможно.

При государственной регистрации установления отцовства, органом загс составляется запись об установлении отцовства. На основании записи об установлении отцовства в запись акта о рождении ребенка вносятся сведения о его отце. По просьбе родителей орган загс выдает им (одному из них) свидетельство об установление отцовство.

Добровольное признание отцовства существенным образом затрагивает не только интересы отца. Так, при определенных условиях другие дети отца, а так же его родители могут быть привлечены к алиментной обязанности перед ребенком, в отношении которого признано отцовство. Данный ребенок наряду с другими родственниками отца, может быть включен в число наследников по закону. [27;29].

При отсутствии добровольного признания отцовства СК РФ предусматривает судебный порядок установления отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка. Кроме того, в судебном порядке устанавливается отцовство по заявлению лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, в случае, когда мать умерла, признана недееспособной, невозможно установить место ее нахождения либо она лишена родительских прав, если орган опеки и попечительства не дал согласия на установление отцовства этого лица в органе загс только на основании его заявления [20;29].

2.4 Установление отцовства по одностороннему заявлению отца

СК РФ в п.3 ст. 48 закрепляет, что отцовство может быть установлено по заявлению отца в случаях, если мать ребенка умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав или невозможно установить ее место нахождение. Отец ребенка вправе сам подать заявление о признании его отцом в органы загс (20;36). Заявление отца об установление отцовства подается в письменной форме. Одновременно с таким заявлением в загс должно быть предъявлено основание которое дает право отцу установить в одностороннем порядке свое отцовство это: свидетельство о смерти матери, решении суда о признании матери недееспособной, или о решении суда о лишении ее родительских прав, либо решение суда о признании матери безвестно отсутствующей или документ, выданный органом внутренних дел по последнему месту жительства матери, подтверждающей невозможность установления ее места пребывания[29;31]. На установление отцовства в отношение ребенка, не достигшего совершеннолетия, в вышеперечисленных случаях необходимо согласие органов опеки и попечительства, что является дополнительной гарантией защиты прав интересов ребенка. Согласие Органов Опеки и попечительства выражается в соответствующем документе, который предоставляется отцом в органы загс при подаче заявления об установлении отцовства.

В заявлении об установлении отцовства подтверждает признание отцовства лицом, не состоящим с матерью ребенка в браке [6;3]

В заявление об установление отцовства так же должны быть указаны следующие сведения:

Фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), место жительства лица, признающего себя отцом ребенка;

Фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения ребенка, реквизиты записи акта о его рождении;

Сведения о документе, подтверждающем смерть матери, признание ее недееспособной, невозможность установления места ее пребывания или лишения ее родительских прав;

Фамилия, имя, отчество ребенка после установления отцовства;

Реквизиты документа, удостоверяющего личность отца.

Так, в Дзержинский ЗАГС г. Перми 25 января 2007 года, обратился гражданин Коняев с заявлением об установлении отцовства в отношении сына 1995 года рождения. Мать ребенка умерла 20 октября 2006 года. Заявитель так же предъявил постановление главы Пермского района о согласии Коняева установить отцовство в отношении несовершеннолетнего А. Зырянова. Отдел загс оформил запись об установлении отцовства и внес изменения в запись о рождении сынам. При регистрации установления отцовства по заявлению отца ребенку была изменена фамилия на фамилию отца (Архив Дзержинского района ЗАГС г. Перми 2007 года.) [66].

В соответствии со ст.53 СК при добровольном установлении отцовства, дети, родившиеся от не состоящих в браке родителей, имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой. Таким образом, в случае установления отцовства в добровольном или судебном порядке ребенок, рожденный вне брака, наделяется законом равными правами с ребенком, рожденным в браке. Правоотношения между ребенком и отцом, а так же родственниками отца возникают с момента рождения ребенка, а не со дня установления отцовства.

Глава 3. Установление отцовства (материнства) в Принудительном порядке

Установление происхождение ребенка от матери обычно не вызывает проблем. Судебное установление отцовства есть, применяемая судом в целях принудительной реализации прав ребенка, мера государственного принуждения, в результате которой между ребенком и лицом, признанным отцом, возникают семейные права и обязанности[].Поэтому далеко не все лица при рождении ребенка, у не состоящей с ним в браке женщины добровольно признают свое фактическое отцовство, уклоняясь от его «оформления» путем подачи соответствующего заявления в орган загс. Это нередко приводит к установлению происхождения ребенка от конкретного мужчины (отцовства) в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц.[]

3.1 Основания установления отцовства в судебном порядке

В судебном порядке могут быть установлено отцовство, факт отцовства и факт признания отцовства. Установления происхождения ребенка от отца осуществляется судом в порядке искового или особого судопроизводства устанавливается отцовство, а по правилам особого судопроизводства - факт отцовства и факт признания отцовства []

К необходимым условиям установления отцовства в судебном порядке закон относит следующие:

а) Отсутствие зарегистрированного брака между родителями ребенка;

б) Отсутствие совместного заявления родителей или отца ребенка в орган загса об установлении отцовства;

в) Отсутствие согласия органа опеки и попечительства на установление отцовства по заявлению отца ребенка в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения материли в случае лишения ее родительских прав[].

К основаниям установления отцовства в судебном порядке ранее действовавшего законодательства (ст.2 ст.48 КоБС) относились следующие обстоятельства:

а) совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка;

б) совместное воспитание, либо, содержание ими ребенка

в)доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства;

Для установления судом отцовства достаточно было наличие одного из указанных обстоятельств. С принятием нового Семейного кодекса, в отношении детей, родившихся после введения в действие Семейного кодекса РФ (т.е 1 марта 1996 г. И после этой даты),суд, исходя их ст.49 СК РФ, принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. К таким доказательствам относятся любые фактические данные, установленные с использованием средств доказывания, перечисленных в ст.49 ГПК РСФСР []. Теперь суд должен единый факт- действительное происхождении ребенка.

В связи с отличием в действующем законодательстве оснований установления отцовства, от оснований предусмотренных ст.48 КоБС,и положениями п.1 ст.168 и п. 1 ст.169 СК РФ о применении норм СК РФ к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие, суд, решая вопрос о том какой нормой следует руководствоваться при рассмотрений дел об установлении отцовства, должен исходить из даты рождения ребенка.

В отношении детей, родившихся после введения в действие СК РФ, суд должен принимать во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретных лиц.

В отношении же детей, родившихся до введения в СК РФ в действие (т.е в период с 1 октября и до марта 1996 г.) суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч.2 ст.48 КоБС, принимая во внимание совместное проживание и ведение общего хозяйства с матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательств, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства (п.2 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25 октября 1996 г.№ 9).

В ст.49 СК РФ указан перечень лиц, которые могут предъявить иск об установлении отцовства.

Во-первых, это - один из родителей ребенка. Чаще всего это делает мать. Несовершеннолетняя мать ребенка так же вправе самостоятельно обратиться в суд с исковым заявлением об установлении отцовства с четырнадцатилетнего возраста (п.3ст.62 СК РФ).

Во-вторых, опекун (попечитель) ребенка, если над ним была установлена опека (попечительство),а так же лицо, на иждивении которого находился ребенок (орган опеки и попечительства вправе быть истцом в случаях, когда на этот орган в соответствии с п.2 ст.123 СК РФ возлагается функции опекуна или попечительства).

В-третьих, обратиться в суд с исковым заявлением об установлении отцовства вправе и сам ребенок по достижении им несовершеннолетия.

В-четвертых, при определенных обстоятельствах иск может быть предъявлен и отцом ребенка, например, если мать препятствует подаче совместного заявления об установлении отцовства. Форма бланка заявления отца, не состоящего в браке с матерью ребенка на момент рождения ребенка(Приложение 1). Отцовство устанавливается по заявлению лишь отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, а при отсутствии такого согласия-по решению суда. Эти случаи предусмотрены в п.3 ст.48 СК РФ,а именно: смерть матери ребенка(подтверждается свидетельством о смерти); признание ее недееспособной (подтверждается решением суда); невозможность установления ее места нахождения (для этого нет необходимости в предоставлении решения суда о признании ее безвестно отсутствующей, достаточно соответствующей справки из органов внутренних дел); лишение ее родительских прав (подтверждается решением суда).

С помощью судебно медицинских экспертиз могут быть установлены время зачатия (судебно- гинекологическая экспертиза),способность ответчика иметь детей, наличие (отсутствие) родственной связи с ребенком (биологическая, молекулярно-генетическая экспертиза).

Многие ученые придерживаются точки зрения, что установления отцовства следует рассматривать как положительное явление, как юридический акт и способ защиты прав ребенка, поскольку в случае удовлетворения иска восстанавливаются нарушенные права последнего: право жить и воспитываться в семье, знать своих родителей и т.д Судебное установление отцовства есть применяемая судом в целях принудительной реализации прав ребенка мера государственного принуждения, в результате которой между ребенком и лицом, признанным отцом возникают семейные права и обязанности.

Мы же считаем, что установление отцовства в судебном порядке, следует рассматривать, как положительное явление, направленное, прежде всего на защиту прав и интересов несовершеннолетнего. Так, как при установлении отцовства между ребенком и отцом возникают правовые отношения. В данном случае у ребенка возникает право на материальное содержание отца, а так же приобретает другие материальные права по отношению к отцу.

3.2 Социально-правовое значение экспертизы по делам об установлении отцовства

При рассмотрении дел суд может так же назначить экспертизу для установления отцовства. Экспертиза назначается для разъяснения вопросов, связанных с происхождением ребенка, с учетом мнения сторон и обстоятельств дела (например, требуются специальные познания в области медицины и биологии)[]/

В настоящее время криминалистические исследование (дактилоскопия) применяются для установления родственных связей. У родственников предполагается сходство отпечатков пальцев. Японские ученые пришли к выводу, что по наследству переходит кожный рисунок на губах. Метод установления отцовства по отпечаткам губ и пальцев не получили сколько-нибудь серьезного развития. Подавляющее большинство современных исследователей от категорического утверждения о наследственности кожного узора и отмечают только его высокое сходство у однояйцевых близнецов и в семьях, где по наследству передается слабоумие.

В соответствии ч.3.ст.79 ГПК при уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а так же какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что ответчик уклонялся от предоставления материалов-образцов крови, для проведения экспертизы с целью установления отцовства. На основании выше изложенного суд решил установить отцовство Некрасова В.А. в отношении Макарова М.В. и Макаровой О.В. 21.04.2008 г.р., а так же взыскал алименты на детей в размере 1/3 части его заработка и (или) иного дохода [].(Приложение 16).Таким образом, закон защищает права и интересы несовершеннолетних, даже в случае уклонения одного из родителей в содержании и воспитании детей.

Глава 4. Социально-правовые вопросы оспаривания отцовства (материнства)

4.1 Лица, имеющие право на оспаривание отцовства, (материнство)

Доказательством происхождения ребенка от конкретных лиц является произведенная в установленном законом порядке запись родителей в книге записей рождений (ст.47 СК РФ) Данная запись может быть оспорена в судебном порядке (ст. 52 СК РФ). Оспаривание отцовства (материнства) возможно, когда в книге записей рождений отцом (матерью) записано не то лицо, которое фактически им (ею) является. В отличие от ранее действовавшего законодательства, СК РФ не предусматривает какого-либо срока исковой давности для данных требований. Ранее предусматривался годичный срок исковой давности. Однако положения о годичном сроке исковой давности должны применяться при оспаривании записи об отце (матери), которая была произведена в отношении ребенка, родившегося до 1 марта 1996 г. Поскольку в соответствии со ст. 47 Гражданского кодекса РФ аннулирование записи акта гражданского состояния полностью или в части может быть произведено только на основании решения суда, то требования об исключении записи об отце произведенной в актовой записи о рождении в соответствии с п.1, 2 ст. 52 СК РФ, и внесении новых сведений об отце, рассматриваются судом в порядке искового производства. Правом оспорить запись об отцовстве (материнстве) обладают:

Отец и мать ребенка;

Лица, фактически являющиеся отцом или матерью ребенка;

Опекун (попечитель) ребенка;

Опекун родителя, признанного недееспособным;

Сам ребенок по достижении им совершеннолетия.

Родители несовершеннолетних родителей не обладают таким правом, поскольку решение данного вопроса - личное дело каждого.

При рассмотрении дела об оспаривании отцовства суду необходимо установить, соответствует ли действительному происхождению ребенка запись о родителях, сделанная органом ЗАГС, т.е. является ли лицо, записанное в качестве отца (матери) ребенка, его биологическим отцом (матерью). Как правило принимаются любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. Но, ни одно доказательство не имеет для суда предустановленной силы и оценивается в совокупности с другими доказательствами, представленными сторонами. В законе так же имеются ограничения по реализации права на оспаривание записи об отце (матери):

1) не могут быть удовлетворены требования лица об оспаривании отцовства, если это лицо не состоит в браке с матерью ребенка, но записано отцом ребенка по совместному заявлению с матерью или собственному заявлению, а также по решению суда, если в момент производства записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка; 2) запрещено супругу, давшему письменное согласие на имплантацию эмбриона другой женщине или применение метода искусственного оплодотворения, ссылаться на данный факт при оспаривании отцовства; 3) не допускается спор о действительном происхождении ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью, уже после записи его родителей в книге записей рождении.

4.2 Основания и порядок оспаривания отцовства

Доказательством происхождения ребенка от конкретных лиц является произведенная в установленном законом порядке запись родителей в книге записей о рождении. Однако такая запись может, оспорена в судебном порядке. Оспаривание отцовства (материнства) возможна в случаях, когда в книге записей рождений отцом (матерью) записано не то лицо, которое фактически им (ею) является. На практике такие факты встречаются, тогда, когда муж не является отцом ребенка, хотя и записан им (например, нахождения мужа в момент зачатия ребенка в длительной командировке или невозможность быть отцом по состоянию здоровья) [37;34].

Оспаривание записи об отцовстве (материнстве) в большинстве случаев обосновывается отсутствием кровного родства между ребенком и лицом, записанным отцом (матерью) в записи акта о рождении. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, предоставленные сторонами, и с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

Законодательство Италии устанавливает, что при оспаривании происхождения ребенка допускается использование любых средств, способных доказать, что заявитель не является ребенком женщины которую он называет матерью, ли он не является ребенком мужа матери, когда факт материнства доказан[45;56].

СК РФ, в отличие от КоБС РСФСР 1969 г., не предусматривает срок исковой давности для оспаривания отцовства. В соответствии с действующим законодательством лицо, состоящее в браке с матерью и записанное отцом ребенка, может оспорить эту запись в любое время.

В результате возможна ситуация, когда супруг матери ребенка, знавши, что не является отцом ребенка, не оспаривает в течение длительного времени запись об отце ребенка, ребенок считает его своим отцом, привыкает к нему, а он по каким-либо причинам по прошествии многих лет решает оспорить запись. Тем самым ставятся под удар интересы ребенка, такие как стабильность родительских отношении [46;51].

Следует согласиться Н.М Костровой данная проблема действительно существует и стоит достаточно актуально, т.к. в случае оспаривания отцовства, когда ребенок лишается отца либо на его место приходит другой мужчина, изменение состава семьи, как правило негативно влияет на психологическое здоровье ребенка. Интересы ребенка в семейных отношениях всегда должны стоять на первом месте[34;73].

В отношении детей рожденных до 1 марта 1996 г., применяются правила ч.5 ст. 49 КоБС РСФСР о возможности оспаривания записи об отце или матери ребенка в течении 1 года с момента, когда лицу, записанному в качестве отца или матери, стало или должно было стать известным о произведенной записи.

В законодательстве ряда зарубежных стран такой срок оспаривания отцовства мужем предусмотрен. Например, в Германии этот срок равен двум годам с момента, когда муж узнал об обстоятельствах, свидетельствующих о внебрачном рождении ребенка. В Германском гражданском Уложении предусмотрено не только право мужа, оспорить отцовство, но и право родителей мужа оспаривать отцовство в случае смерти мужа, если он не знал о рождении ребенка до смерти, причем течении срока начинается с момента, когда родители мужа узнали о его смерти и рождении ребенка[32;21]. Однако это право родителей мужа на оспаривание исключается, если сам муж не хотел оспаривать брачное происхождение ребенка

В США при рассмотрении дел об оспаривании отцовства происходит конфликт интересов заинтересованного в опровержении лица, мужа матери ребенка и самого ребенка. Самым распространенным подходом при решении такой категории дел в США является следование принципу приоритета интересов ребенка, а именно сохранению устойчивой домашней среды и эмоциональной связи с каждым из родителей. Поэтому законодатель при конфликте интересов отдает предпочтение презумпции отцовства мужа матери ребенка, поскольку вмешательство в существующие семейные отношения иного лица, попытка замены одного отца на другого может причинить большой психически и эмоциональный вред ребенку и даже нанести ему психическую травму. Требование об исключении записи об отце, произведенной в актовой записи о рождении в соответствии с п.1,2 ст.51 СК РФ (на основании записи о браке родителей ребенка или на основании добровольного, или судебного установление отцовства лица), и внесении новых сведении об отце(т.е. об установлении отцовства другого лица) рассматриваются судом в исковом порядке, даже если между заинтересованными лицами (например, между матерью ребенка и лицом, записанным в качестве отца, и фактическим отцом ребенка)отсутствует спор по этому вопросу[37;51]

В случае удовлетворения исковых требовании истца об оспаривании записи об отце(матери) в книги записи о рождении органы загс на основании решения суда исключают из актовой записи о рождении ребенка сведения об отце (матери) ребенка. С момента исключения сведений об отце (матери) в актовой записи о рождении ребенка прекращаются соответствующие права и обязанности родителей и детей, основанные на происхождении детей. [49;40].

Так, в 2006 году в Дзержинский районный суд г. Перми обратился Рахматуллин Ф.Ф. с иском к Рахматуллиной Н.В. об оспаривании отцовства и признание актовой записи недействительной. В заявление истец указал, что ранее состоял с ответчицей в браке, который был, расторгнут 28.10.2004 г.

Так же Рахматуллин Ф.Ф. указал, что в мае 2003 г. Ответчица переехала жить к Ложкину.5 марта 2004 г. У нее родилась дочь. В январе 2005 г. истцу стало известно, что она записала дочь на его фамилию. А в марте Рахматуллин Ф.Ф .получил исковое заявление о взыскании алиментов. В ходе судебного разбирательства истец предъявил ходатайство об отказе от иска к Рахматуллиной Н.В., обосновав это тем, что ответчица обязалась отозвать заявление о взыскании с него алиментов. Судом производство по делу было прекращено. Отдел Загс Дзержинского района г. Перми исключил из актовой записи о рождении ребенка сведения об отце ребенка (Архив Дзержинского районного суда города Перми 2006 г., дело № 2-65-06)[66].

Инициаторами предъявления иска могут выступать, записанные в качестве отца или матери ребенка; лица, фактически являющиеся отцом или матерью ребенка; опекун (попечитель) ребенка, опекун родителя, признанного судом недееспособным. Предъявить иск может и сам ребенок по достижении им совершеннолетия.

Закон вводит некоторые ограничения по реализации права на оспаривание записи об отцовстве (материнстве) с целью защиты, прежде всего интересов ребенка (п.2,3 ст.52 СК). Эти ограничения заключаются в том, что некоторые лица не вправе при оспаривании отцовства (материнства) ссылаться на отсутствие кровной связи с ребенком как основание своих исковых требований, но могут оспаривать отцовство (материнство) по иным основаниям:

Не могут быть удовлетворены требования об оспаривании отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, но записанного органом загс отцом ребенка по совместному заявлению с матерью или собственному заявлению, а равно по решению суда, если в момент записи этому отцу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка (п.2 ст.52 СК).

Закон запрещает супругу при оспаривании отцовства ссылаться на факт применения метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, если им предварительно было дано письменное согласие на производство операции такого вида жене (п. 3 ст.52 СК).

Не допускается спор о действительном происхождении ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью, уже после записи его родителей в книге записи рождении. Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождении ссылаться на эти обстоятельства.

В толковании ст.49 и п. 1 ст. 52 СК РФ, в их сопоставлении можно согласиться с И.В. Решетниковой, что фактически воспитатель ребенка вправе оспаривать актовую запись об отцовстве (но не о материнстве) ребенка только в том случае, если ему известен фактический отец ребенка и целью его обращения в суд является установление отцовства конкретного лица. Если же целью обращения в суд является только исключение сведении об отце ребенка в актовой записи о его рождении, то в таком случае фактического воспитателя следует признать ненадлежащим истцом, поскольку п. 1 ст.52 СК РФ он таким правом не наделен.

Нам представляется целесообразным разрешить фактическому воспитателю, оспаривание актовой записи не только об отце, но так же и о матери ребенка. Ребенок имеет право знать своих родителей, если исходить из положения что фактический воспитатель может оспаривать только актовую запись об отцовстве, получается, что ребенок имеет право знать своего биологического отца, но не мать.

Мы согласны с И.В. Решетниковой, что закон в ряде случаев заведомо определяет возникновение отцовства и материнства с согласия лиц, не являющихся кровными родителями ребенка, запрещая при этом последующее оспаривание актовой записи лицам, записанным в качестве отца или матери по мотивам отсутствия кровного родства. Утверждая родство без кровных связей, законодатель преследует, прежде всего, защиту интересов ребенка, к тому же, признавая отцом чужого ребенка, мужчина как бы подтверждает желание взять на себя определенные обязательства по отношению к ребенку, при этом он учитывает (должен учитывать) все возможные правовые последствия для себя. В подобной ситуации законодатель не допускает оспаривание отцовства (материнства), поскольку последующая отмена, аннулирование первоначального принятого решения явно нарушает интересы ребенка. Но закон не запрещает оспаривание отцовства (материнства) самому ребенку по достижению им совершеннолетия, а так же лицам, уполномоченным на обращение в суд в интересах несовершеннолетнего ребенка, а так же самими лицами, записанными родителями ребенка, если последними предъявлен иск по иным основаниям (например, в связи с несоответствием их волеизъявления действительным намерениям).[62;52]

В последнем случае записанные родителями лица вправе оспаривать актовую запись по мотивам заблуждения (например, лицо желало усыновить ребенка, а не установить отцовство), применения к ним угроз, шантажа, насилия, стечения тяжелых семейных обстоятельств, нахождения в состоянии, когда указанное лицо не способно было понимать значение своих действии или руководить ими либо находилось в состоянии материальной, служебной или иной зависимости и др. Поэтому предмет доказывания в указанных случаях, а так же в случаях оспаривания актовой записи, произведенной на основании презумпции отцовства мужа матери ребенка, зависит от того, по какому основанию оспаривается актовая запись об отце ребенка. В связи с этим суд принимая исковое заявление, должен установить, относиться ли истец к категорий лиц, которым предоставлено право оспаривания актовой записи об отцовстве или материнстве по соответствующим основаниям, которые должны быть непременно указаны в исковом заявлении и подлежат уточнению (конкретизации) при подготовке дела к судебному разбирательству.

В зависимости от оснований заявленного требования определяются юридически значимые обстоятельства, подлежащие доказыванию сторонами.

Если предметом спора является, лишь несоответствие произведенной записи установленным законом правилам о совершении такой записи безотносительно к отцовству (материнству) конкретного лица, возникает вопрос о пределах заявленных требовании (ст.196 ГПК) и возможности суда выйти за эти пределы, поскольку исключение сведении об отце или матери ребенка при отсутствии сведении о других лицах, имеющих право быть записанными в качестве отца или матери, нарушает интересы ребенка, превращающегося в таком случае в «найденного» по терминологии действующего законодательства.

Несомненно, суд в подобных ситуациях должен учитывать и руководствоваться тем, что защита прав и интересов ребенка стоит на первом месте. Отсутствие сведении об отце в актовой записи лишает ребенка права на содержание от юридического отца.

В процессе рассмотрения дел данной категории каждая из сторон предоставляет определенные доказательства. Истец представляет доказательства отсутствие кровного родства с ребенком либо доказательства несоответствия произведенной записи, установленным на момент регистрации рождения ребенка (или установлении отцовства) правилам ее совершения (в зависимости от основания заявленного требования); доказательства об отсутствии либо вынужденного согласия на установление отцовства и др. Ответчик представляет доказательства, подтверждающие его возражения против иска, в том числе доказательства неуважительности причин пропуска истцом предусмотренного ч. 5 ст. 49 КоБС РСФР годичного срока оспаривания актовой записи, если ребенка родился до 1 марта 1996 г. Стороны могут заявить ходатайства об оказании содействия в собирании доказательств (сведении из родильного дома (отделения), загса, медицинского учреждения, производившего операцию по искусственному оплодотворению или имплантацию эмбриона либо имитировавшего беременность с целью усыновления новорожденного ребенка, документов следственных органов, проводивших расследование по факту кражи, подмены ребенка и др.), просить суд о назначении экспертизы. Так же необходимыми документами при рассмотрении дел относятся: копия свидетельства о рождения ребенка; доказательства по существу заявленного требования (медицинские документы, подтверждающие невозможность супруга иметь детей, письма, документы, подтверждающие согласие супругов на искусственное оплодотворение, заключение экспертизы об отцовстве (материнстве) конкретного лица, наличие (отсутствие) согласия суррогатной матери и др.); доказательства отсутствия волеизъявления при записи мужчины отцом ребенка (в зависимости от правовой позиции);иные доказательства.

Ограничения требования лица об оспаривании отцовства, указанное в п.2 ст.52 СК РФ, тем обстоятельством, что в момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка. Законодатель специально подчеркивает, что это исключение предусмотрено для лица, записанного отцом ребенка на основании п 2.ст 51 СК РФ, т. Е. для лица, не состоящего в браке с матерью ребенка и добровольно признавшим свое отцовство в органах загса. Таким образом, можно сделать вывод о том, что это правило не распространяется на лицо, состоящее в браке с матерью ребенка. Значит, супруг матери ребенка может оспорить запись об отцовстве независимо от того, знал ли он в момент записи, что фактически не является отцом ребенка [53;51] Например, в США исходя из интересов ребенка, презумпция отцовства мужа матери ребенка может быть опровергнута только в судебном порядке.

Доказательства, необходимые для опровержения отцовства, различные в разных штатах. Рассматривая возможность оспаривания презумпции отцовства можно разделить все штаты на четы категории. В некоторых штатах данная презумпция является фактически неопровержимой, в других ее можно оспорить, руководствуясь интересами ребенка. В третье группе штатов можно, оспорить презумпцию, руководствуясь интересами ребенка только в ходе бракоразводного процесса, и в четвертой - данную презумпцию может оспорить любой человек, у кого есть основания, что он родитель ребенка. Так семейный кодекс штата Калифорния устанавливает, что презумпция отцовства мужа матери ребенка опровергается, если генетически анализ покажет, что муж матери ребенка не является биологическим отцом ребенка. Причем муж матери ребенка может обратиться в суд о проведении такого анализа, только в течении двух лет с момента рождения ребенка. [31;50].

Согласно п.3 ст. 52 СК РФ супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а так же суррогатная мать не вправе при оспаривании материнстве и отцовства после совершения записи родителей в книге записи рождении ссылаться на эти обстоятельства.

Если суррогатная мать дала согласие после рождения ребенка на его передачу заказчикам, впоследствии у нее не будет шанса оспорить материнство. Тоже самое касается и генетических родителей. Передача им ребенка зависит только от воли вынашивающей матери: если она пожелает оставить ребенка себе, оспорить родительские права суррогатной матери и ее мужа заказчики не смогут[48;49].

В семейном кодексе РФ и иных нормативных актах нет ни одного упоминания о правах и обязанностях, возникающих у мужа суррогатной матери, если она состоит в браке. При оформлении договора в медицинском учреждении о выполнении услуг по вынашиванию ребенка женщина, желающая выступить в роли суррогатной матери, подписывает документ, в котором она выражает свое согласие на применение к ней соответствующих процедур. Согласие ее мужа при этом, как правило, никто не спрашивает[51;52]

Следует согласиться с Г.Н.Макаренко, что если суррогатная мать, состоящая в браке воспользуется своим правом оставить ребенка и зарегистрирует его в органах ЗАГС на свое имя, это в соответствии с принципом отцовства(п. 2 ст.48 Семейного кодекса Российской Федерации) автоматически будет означать, что отцом совершенно чужого ребенка будет зарегистрирован ее муж (со всеми вытекающими отсюда последствиями, и в первую очередь обязанностью его содержать),хотя он мог возражать против того, что бы его жена выступала в роли суррогатной матери, либо вообще об этом не знать, если супруги живут раздельно.[49;34].

Нарушение прав мужчины в данном случае на лицо, и его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство, как представляется, не является надлежащим механизмом защиты его интересов. Мерой, гарантирующей соблюдение его прав в рассматриваемой связи, является получение в обязательном порядке согласия мужчины на выполнение его женой услуг по вынашиванию ребенка.

Если же суррогатная мать не замужем, то согласно ст.49 СК РФ по ее заявлению отцом ребенка может быть записан его биологический отец- муж женщины заявительницы.

Например, законодательство о суррогатном материнстве штата Виржиния (США), вступившее в силу с 1 июля 1993 года, предусматривает применение договоров суррогатного материнства, которые признаются действительными при наличии четких условии [31;42].

Необходимо чтобы суррогатная мать была замужем и имела детей;

Муж суррогатной матери должен принимать участие в заключение договора;

Женщина, которая желает заключить подобный договор, самостоятельно не может выносить и родить ребенка; По крайней мере, один из потенциальных родителей является донором генетического материала.

Договор о суррогатном материнстве заключается в суде, по доброй воле, его содержание, должно быть понятно сторонам. Одновременно назначается опекун, который должен представлять интересы ребенка до момента передачи его заказчикам. Закон Виржинии о суррогатном материнстве, закрепляет правила распределения расходов при расторжении договора, если таковые не определены в договоре. При оформлении родительских прав приоритет признается за законными родителями, которые по медицинским показаниям не могли иметь ребенка и изъявили желание воспользоваться услугой суррогатной матери. [51;23]

По мнению Л.К. Айвар, во избежание крайне важных для сторон проблем в отношении по вынашиванию ребенка (например таких как отказ в передаче ребенка генетическим родителям, вымогательство, шантаж, отказ генетических родителей принять своего ребенка, отказ от уплаты услуг замещающей матери и т.д) суррогатное материнство, как и иные гражданско-правовые отношения, должно четко регулироваться договором, заключенным между сторонами, которому необходимо уделять особое внимание. [63;52]

Соглашение (договор) о суррогатном материнстве, может быть коммерческим либо не коммерческим. При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду. Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает платы или материальной выгоды, кроме оплаты расходов связанных с беременностью и родами, например медицинского ухода.

На наш взгляд следует согласиться с Л.К. Айвар, в том, что введение договорных отношении при суррогатном материнстве, чтобы из бежать все возможные риски, и чтобы заранее решать важные проблемы. Так решается вопрос о приоритете прав лиц ожидающих ребенка; вопрос о невозможности лиц, давших согласие в письменной форме на вынашивание ребенка, уже в процессе беременности суррогатной матери отказываться и отзывать свое заявление, если суррогатная мать так же не желает записывать себя в качестве в качестве матери и др. С появлением договора о суррогатном материнстве отношения приобретают правовой характер, стороны могут защищать свои права и интересы в суде, ссылаясь на этот договор.

Итак, оспаривание отцовства как правило, направлено на защиту интересов лица, оспаривающего отцовство. В случае оспаривания отцовства, когда ребенок лишается одного отца и ему на замену приходит другой, смена состава семьи, как правило негативно влияет на психологическое здоровье ребенка. Интересы ребенка в семейных правоотношениях всегда должны стоять на первом месте. Поэтому суд при судебных разбирательствах должен учитывать не только законные интересы истца, но и непременно ставить интересы и права ребенка на первое место.

4.3 Защита прав и интересов ребенка при оспаривании отцовства

Рождение ребенка, безусловно, занимает наиболее важное место в жизни и развитий семьи, а так же и в рамках всего общества. С самого рождения государство гарантирует защиту прав и интересов родившегося человека.

Конвенция ООН «О правах ребенка» провозглашает права и интересы детей придавая им особою значимость, что вполне обосновывается и поддерживается всем миром. Именно в этом международном документе впервые употребляется термин "интересы ребенка" и устанавливается необходимость их наилучшего обеспечения. [1]

Так же в п. 2. Декларации говорится: "Ребенку законом и другими средствами должна быть обеспечена специальная защита и предоставлены возможности и благоприятные условия, которые позволяли бы ему развиваться физически, умственно, нравственно, духовно и в социальном отношении здоровым и нормальным путем и в условиях свободы и достоинства. При издании с этой целью законов главным соображением должно быть наилучшее обеспечение интересов ребенка".

Принцип 7 Декларации закрепляет наилучшее обеспечение интересов ребенка в качестве руководящего принципа для тех, на ком лежит ответственность за образование и обучение ребенка. Эта ответственность ложится, прежде всего, на его законных родителей.

Согласно Семейному законодательству права и обязанностей родителей и детей наступает в силу факта рождения ребенка (ст.47 СК РФ), а значит и исполнение родителями своей обязанности как защищать всеми доступными законом средствами интересы ребенка и действуя исключительно в них.

Под интересами ребенка понимается, право на заботу, внимание и развитие вместе со всеми, другими детьми. Но зачастую ребенок становиться в центре между интересами родителей, и злоупотреблением правом по отношению к детям. Семейное законодательство предоставляет и ребенку право самостоятельно защищать субъективные права и охраняемые законом интересы.

В случае нарушении прав и интересов ребенка родителями он вправе самостоятельно обратиться в органы опеки и попечительства, а по достижении 14 лет - в суд. Представляется, что в этом случае право ребенка на защиту не ограничивается возможностью обратиться с заявлением (иском, жалобой) в суд. Он наделяется и другими правами, и обязанностями, предусмотренными (ст. 30 ГПК РФ).

Кроме того, суд обязан привлечь к участию в деле органы опеки и попечительства, которые должны назначить ребенку представителя.

Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Если ребенок достиг возраста 10 лет, органы опеки и попечительства и суд только с его согласия могут изменить его имя и фамилию; восстановить родителей, лишенных родительских прав, в родительских правах; передать его на усыновление (удочерение); изменить фамилию, имя и отчество при усыновлении и после отмены усыновления, а также передать в приемную семью.