Право наследования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Право наследования

Наследование, являясь одним из центральных институтов гражданского права, получило закрепление в национальном законодательстве большинства государств.

Наследственное право как институт гражданского права представляет собой совокупность норм, регулирующих порядок распоряжения гражданином своим имуществом на случай смерти и правила перехода прав и обязанностей наследодателя к другим лицам. С этой точки зрения наследование является одним из важнейших производных способов приобретения права собственности.

Под наследованием понимается переход в установленном законом порядке имущественных и некоторых личных неимущественных прав и обязанностей умершего гражданина (наследодателя) к другим лицам (наследникам). Наследование может осуществляться по завещанию и по закону. имущественный наследник умерший

Сложности, возникающие порой на практике при разрешении наследственных дел с иностранным элементом, обусловлены рядом причин и прежде всего - существенными различиями во внутреннем законодательстве разных стран в области наследования. Например, в одних странах завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, в других - достаточно написать его собственноручно. Имеются также различия в определении круга наследников, очередности их призвания к наследству и т.д.

Число международных конвенций, принятых в области наследования, незначительно. К ним относятся: Конвенция 1961 г. о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений; Конвенция 1973 г. о единой форме международного завещания; Конвенция 1973 г. об управлении наследственным имуществом, находящимся за границей, Конвенция 1989 г. о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества. Республика Беларусь в этих конвенциях не участвует.

Коллизионные вопросы наследования, как правило, решаются внутренним (национальным) законодательством. При решении вопросов наследования в международном частном праве чаще всего используются следующие коллизионные привязки:

1) личный закон наследодателя (eго гражданство или домицилий);

2) закон место нахождения наследственного имущества;

3) закон места смерти наследодателя.

Мировой практикой установлено, что наследование недвижимого имущества регулируется законодательством государства, на территории которого находится недвижимое имущество, а наследование движимого имущества - законодательством государства, гражданином которого был наследодатель на день смерти, или на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Данная норма признана многими государствами в качестве международного обычая и закрепляется в двухсторонних договорах о правовой помощи, в том числе содержится и в договорах, заключенных Республикой Беларусь с другими государствами (но могут быть и исключения).

По законодательству Франции, Великобритании и США к наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества - закон место жительства наследодателя. Однако в Германии, Греции, Италии исходным является принцип единства наследственного имущества: к движимому и недвижимому имуществу применяется закон гражданства наследодателя или последнее места его жительства.

Согласно польскому законодательству, регулирование наследственных отношений осуществляется по закону гражданства наследодателя в момент его смерти.

Закон о международном частном праве Швейцарии исходит из того, что к наследованию имущества лица с последним местом жительства в Швейцарии должно применяться швейцарское право, а к наследованию имущества лица, последним местом жительства которого было иностранное государство, должно применяться право, к которому отсылает коллизионное право государства последнего постоянного места жительства наследодателя

Согласно Конвенции 2002 г. "О правовой помощи и правовых отношений по гражданским, семейным и уголовным делам", право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по законодательству государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ст. 48).

Если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит стране, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которой оно находится (ст. 49 Конвенции 2002 г.).

Некоторые коллизионные вопросы, относящиеся к форме завещания, решены Гаагской конвенцией 1961 г., согласно которой завещание может быть составлено в форме, предусмотренной одним из следующих законов: законом места совершения завещания, законом места жительства завещателя в момент составления завещания или в момент смерти.

Коллизионные вопросы наследования нашли свое решение в двусторонних договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Согласно этим договорам, граждане любого договаривающегося государства, независимо от того, на территории какого государства-участника они призываются к наследованию, имеют тс же права, что и отечественные граждане соответствующего государства.

Наследственные права иностранных граждан в Республике Беларусь.

В Республике Беларусь иностранцы обладают способностью наследовать и завещать свое имущество, иметь права автора произведения науки, литературы, искусства, либо изобретения, а также иные имущественные и личные неимущественные права. Они могут распоряжаться имуществом и осуществлять свои права по своему усмотрению в пределах, установленных законодательными актами Республики Беларусь.

Иностранцы могут распорядиться своим имуществом на случай смерти, а также могут быть наследниками по закону или по завещанию. Например, если в Республике Беларусь откроется наследство после смерти белорусского гражданина и в круг его наследников входит иностранец, то он на равных основаниях с белорусскими гражданами является наследником. По существу, в Республике Беларусь иностранцам в области наследования предоставляется национальный режим Разумеется, в национальном законе предусмотрен ряд специальных норм, в частности, о наследовании земельных участков иностранцами. См. Кодекс Республики Беларусь "О земле"..

Временем открытия наследства, по белорусскому законодательству, признается день смерти наследодателя, а при объявлении его умершим - день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим (ст. 1035 Гражданского кодекса Республики Беларусь 1998 г.; далее - ГК).

Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, а если оно неизвестно, - место нахождения недвижимого имущества или основной его части, а при отсутствии недвижимого имущества - место нахождения основной части движимого имущества.

Правильное определение места открытия наследства имеет важное значение для решения ряда вопросов процессуального характера. В частности, по месту открытия наследства определяется, в какую нотариальную контору следует обратиться наследнику с заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве на наследство.

Коллизионные вопросы наследования в Республике Беларусь решаются на основании ст. 1133 ГК, согласно которой отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства, (поскольку иное не предусмотрено ст.ст. 1134 и 1135 ГК), если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является.. В соответствии с правом этой страны будут определяться круг наследников по закону, очередность их призвания к наследству, размер долей в наследственном имуществе и другие вопросы наследования и др.

Способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места составления акта или требованиям права Республики Беларусь.

Специальную норму содержит белорусское законодательство в отношении наследования недвижимого имущества. В соответствии со ст. 1134 ГК наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, - по праву Республики Беларусь.

В Республике Беларусь наследование осуществляется по закону и по завещанию.

Завещание - волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти. Оно может быть совершено гражданином, обладающим дееспособностью в полном объеме. Совершается завещание лично.

Завещание должно быть составлено в письменной форме, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Завещатель вправе в любое время изменить или отменить сделанное им завещание, составить новое завещание. По желанию наследодателя завещание удостоверяется нотариусом без ознакомления с его содержанием (закрытое завещание).

В соответствии со ст. 1041 ГК каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также государству или отдельным организациям. Кроме того, завещатель может в завещании лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону.

ГК предусмотрено право на обязательную долю. Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, а также его нетрудоспособные супруг и родители наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля) (ст. 1064).

Наследование по закону может иметь место в следующих случаях: 1) если по тем или иным причинам завещание не было составлено; 2) если оно составлено, но признано недействительным; 3) если все наследники по завещанию отказались от наследства.

ГК (ст.ст. 1057-1063) предусмотрено, кто является наследником по закону и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества.

Наследники: I очереди - дети, супруг и родители умершего. (Внуки наследодателя и их прямые потомки наследуют по праву представления).

II очереди - братья и сестры наследодателя (полнородные и неполнородные).

III очереди - дед и бабка умершего (как со стороны отца, так и со стороны матери).

IV очереди - дяди и тети наследодателя (полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя).

При отсутствии у умершего наследников I, II, III и IV очереди (ст.ст. 1057-1060) право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой, пятой и шестой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей, причем родственники более близкой степени родства устраняют от наследования родственников более далекой степени родства.

Наследники последующей очереди призываются к наследованию по закону лишь при отсутствии наследников предшествующей очереди или при непринятии ими наследства.

К числу наследников по закону относятся нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего не менее 1 года до его смерти (наследуют не более 1/4). При наличии других наследников они наследуют наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию.

Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления. Наследники, проживающие совместно с наследодателем, получают сверх причитающейся им доли еще и предметы домашней обстановки и обихода.

Законодательство Республики Беларусь устанавливает два способа принятия наследства:

1) фактическое вступление во владение или управление наследственным имуществом (п. 2 ст. 1070 ГК);

2) подача нотариусу по месту открытия наследства заявления наследника о принятии наследства либо его заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство.

В соответствии со ст. 1071 ГК эти действия должны быть совершены в течение 6 месяцев со дня открытия наследства. В случае пропуска срока для принятия наследства по уважительной причине суд может продлить этот срок. Лица, для которых право наследования возникает лишь в случае непринятия наследства другим наследником, могут принять наследство до истечения трех месяцев со дня окончания 6 месячного срока.

Если нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать (ст. 1038 ГК), либо все они отказались от наследства, наследство признается выморочным. Такое наследство переходит в собственность административно-территориальной единицы по месту нахождения соответствующего имущества, входящего в состав наследства.

Конвенция 2002 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам предусматривает следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, в этом случае движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого был наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которого данное имущество находится.

Особенности заграничного наследования по закону.

Наследование по закону (наследование без завещания), имеет место в случаях, когда:

1) наследодатель не оставил завещания (или не заключил наследственный договор);

2) завещание (или договор) признано недействительным,

3) наследники по завещанию (или договору) полностью или частично отказались от наследства;

4) завещание (или договор) не охватывает всего наследственного имущества. В этом случае правила о наследовании по закону распространяются на ту часть наследства, которая осталась незавещанной.

В доктрине наследственного права наследование по закону нередко характеризуется как "молчаливое завещание": наследодатель, зная, кто является его наследниками по закону и будучи вполне удовлетворен составом наследников, не считает необходимым прибегать к составлению завещания, соглашаясь правилами распределения его имущества после смерти, которые установлены законом. Вместе с тем, часто имущество наследодателя, не оставившего завещания, переходит к совершенно чужим, а иногда и неизвестным ему лицам.

К числу наследников по закону относятся в первую очередь ближайшие родственники наследодателя. Их круг и очередность призвания к наследству в разных странах не одинаковы.

В странах континентальной Европы применяются две системы наследования по закону: романская система и система парантелл.

При романской системе, используемой в Бельгии, Италии, Франции и некоторых других странах, в основу классификации наследников по закону положена система разрядов, разделяющих кровных родственников в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю на четыре группы (разряда).

Наследники призываются к наследованию в порядке очередности. Если хотя бы один из наследников первого разряда жив, то ни один из наследников второго разряда не вправе получить долю в наследственном имуществе. В свою очередь внутри призываемого к наследованию разряда близкие родственники устраняют более дальних родственников.

Переживший супруг наследует наряду с кровными родственниками призываемого к наследованию разряда, устраняя от наследования братьев и сестер наследодателя и их нисходящих, а также наследников третьего и четвертого разрядов. При наличии наследников первого разряда переживший супруг получает по своему выбору либо право пожизненного пользования (узуфрукт) на все наличное имущество наследодателя, либо право собственности на одну четверть наследства (ст. 757 ФГК). При наследовании вместе с родителями наследодателя переживший супруг получает половину наследства; другая половина делится пополам между родителями наследодателя (ст. 757 ФГК). Если кого-либо из родителей ко времени открытия наследства нет в живых, причитавшаяся ему одна четверть имущества переходит к пережившему супругу. При отсутствии детей наследодателя и их нисходящих, а также его родителей наследственное имущество полностью переходит к пережившему супругу.

В Австрии, Германии, Швейцарии и некоторых других странах для определения очередности призвания к наследованию по закону используется система парантелл ГГУ этот термин неизвестен и указанные линии (парантеллы) называются в законе очередями..

Основное отличие системы парантелл от романской системы состоит в том, что внутри каждой парантеллы степень родства с наследодателем не имеет существенного значения.

В Германии число парантелл не ограничивается, в результате чего наследниками по закону здесь могут стать самые дальние родственники. Родственники предыдущей очереди устраняют от наследования родственников последующих очередей. Наследники первой, второй и третьей очередей, относящиеся одновременно к нескольким родам, получают в каждом из них причитающиеся им доли.

Ближайший потомок устраняет от наследования последующих потомков, состоящих через него в родстве с наследодателем. Призываемые в порядке очередности к наследованию ближайшие потомки - дети, родители, бабушки и дедушки, прабабушки и прадедушки, прапрабабушки и прапрадедушки наследодателя наследуют в равных долях.

Переживший супруг наследодателя не относится к наследникам ни одной из очередей и наследует наряду с наследниками I-III очередей, устраняя от наследования при отсутствии дедушек и бабушек наследодателя его дядей и тетей и их потомков (ст. 1931 ГГУ). При призвании к наследованию первой очереди переживший супруг получает 1/4 наследства, при призвании к наследованию II очереди либо дедушек и бабушек наследодателя - 50% наследства, а если в этом последнем случае в порядке родового наследования наследуют и потомки умерших дедушек и бабушек, переживший супруг получает сверх того 50% наследства, причитающегося этим потомкам. Если переживший супруг наследует наряду с указанными наследниками, ему помимо наследственной доли причитаются предметы домашнего хозяйства супругов и свадебные подарки. При отсутствии наследников первой и второй очередей и бабушек и дедушек наследодателя наследство полностью переходит к пережившему супругу.

В Швейцарии правила наследования по закону во многом аналогичны германским. Родственники наследодателя разделены на три парантеллы (parentele), каждая из которых устраняет от наследования последующую.

I парантелла - нисходящие наследодателя. Дети наследуют в равных долях, а к их нисходящим по праву представления переходит доля наследственного имущества, причитавшаяся наследнику, умершему до открытия наследства. II парантелла - родители наследодателя, делящие наследство пополам. Нисходящие родителей (братья, сестры, племянники, племянницы наследодателя и т.д.) наследуют по праву представления. При отсутствии нисходящих в отцовской или материнской линии наследственная доля переходит к нисходящим в другой линии. III парантелла - бабушки и дедушки наследодателя, наследующие поровну в каждой линии. Нисходящие бабушек и дедушек (дяди и тети, двоюродные братья и сестры наследодателя и т. д.) наследуют по праву представления. При отсутствии нисходящих у кого-либо из бабушек и дедушек в отцовской или материнской линии наследственная доля переходит к нисходящим той же линии, а при отсутствии нисходящих и у бабушки и у дедушки одной линии - к нисходящим другой линии.

Переживший супруг призывается к наследованию вместе с родственниками первой или второй парантеллы, устраняя от наследования родственников третьей парантеллы (ст. 462 ШГК). При наследовании вместе с нисходящими наследодателя переживший супруг получает половину наследства, а при наследовании вместе с его родителями - 3/4 наследства. При отсутствии нисходящих наследодателя, его родителей и их нисходящих переживший супруг получает наследство целиком. При отсутствии у наследодателя указанных родственников и пережившего супруга наследственное имущество переходит к кантону, в котором наследодатель имел последнее место жительства, либо к коммуне, определяемой в соответствии с законодательством этого кантона.

В США привилегированное положение занимает переживший супруг, наследующий наряду с детьми и родителями наследодателя и устраняющий от наследования его боковых родственников. По законодательству многих штатов переживший супруг имеет право на получение фиксированной суммы в качестве "первых долларов", размер которой колеблется в различных штатах от 15 000 до 200 000 долларов. В зависимости от числа нисходящих, а также от наличия восходящих, призываемых к наследованию, переживший супруг получает в собственность от 3/4-1/3 оставшейся части наследства либо право собственности на часть движимого и право пожизненного владения и пользования частью недвижимого имущества.

Законодательством штатов установлены сроки от 120 часов (Делавэр) до 30 дней (Мэриленд), в течение которых супруг должен прожить после смерти наследодателя для того, чтобы наследовать в качестве пережившего супруга.

При отсутствии пережившего супруга наследство делится поровну между нисходящими наследодателя, а при их отсутствии переходит к родителям. В различных штатах большим разнообразием отличаются условия призвания к наследованию боковых родственников наследодателя и размер причитающихся им долей наследства. Как правило, братья и сестры призываются к наследованию вместе с родителями наследодателя, а другие боковые - в порядке очередности, в зависимости от степени родства, которая, за редким исключением (штаты Канзас, Вайоминг), никак не ограничивается.

В штатах, принявших Единообразный кодекс об утверждении завещаний (Аляска, Аризона, Колорадо, Миннесота, Монтана и др.), правила наследования по закону сводятся к следующим.

Если брак продлился более 15 лет, переживший супруг при отсутствии нисходящих и родителей наследодателя наследует его состояние полностью. Если у наследодателя не осталось детей, но живы его родители, переживший супруг получает 200 000 $ и 3/4 оставшегося наследства. При наличии нисходящих, являющихся общими детьми обоих супругов, переживший супруг получает 150 000 долларов и половину оставшегося наследства; если среди нисходящих есть дети наследодателя от предшествующего брака, пережившему супругу причитается 100 000 $ и половина оставшегося имущества. При призвании к наследованию вместе с нисходящими, если брак продлился менее 15 лет, доля пережившего супруга в оставшемся наследстве уменьшается и составляет, в зависимости от продолжительности брака, от 3 до 46 %.

Часть наследственного имущества, не перешедшая к пережившему супругу, а при его отсутствии - все наследство распределяется между наследниками по закону в следующей очередности: 1) дети наследодателя наследуют в равных долях, а нисходящие более отдаленных степеней родства - по праву представления; 2) родители наследодателя; 3) братья и сестры наследодателя и их нисходящие по праву представления. При отсутствии братьев и сестер их нисходящие одинаковой степени родства наследуют в равных долях, а нисходящие более отдаленных степеней родства - по праву представления; 4) бабушки и дедушки наследодателя и их нисходящие по праву представления. При этом одна половина имущества переходит в отцовскую линию, а другая - в материнскую. При отсутствии в одной из линий бабушки и дедушки и их нисходящих имущество переходит к родственникам наследодателя в другой линии.

При отсутствии наследников по закону наследственное имущество является выморочным (escheated property) и в качестве бесхозяйного (unclaimed property) переходит в собственность штата: движимое - по месту открытия наследства, недвижимое - по месту его нахождения. Случаи выморочности наследства являются весьма редкими в настоящее время. Так, в штате Миннесота с конца 1980-х годов имел место только один случай перехода такого имущества к государству.

Правила о наследовании по закону в Англии, основываясь во многом на описанной выше римской системе.

Наследственные права пережившего супруга зависят от размера (стоимости) наследства, а также от наличия у наследодателя близких родственников. Однако, независимо от стоимости наследства и наличия родственников, пережившему супругу принадлежит исключительное право на получение предметов домашнего обихода. При этом пережившим считается супруг, проживший по крайней мере 28 дней после смерти наследодателя.

Если стоимость наследства не превышает 125 000 фунтов стерлингов, то оно целиком переходит к пережившему супругу, даже при наличии у наследодателя детей. Если стоимость наследства больше указанной суммы, то при наличии детей переживший супруг получает 125 000 фунтов стерлингов в качестве так называемых "первых фунтов", а также право на пожизненный доход (income for life) от половины оставшегося наследства. Другая половина наследства делится поровну между детьми наследодателя. В случае несовершеннолетия детей наследодателя указанная часть поступает в законную доверительную собственность (statutory trust) с наделением детей правами бенефициаров.

Если у наследодателя нет детей, и стоимость наследства не превышает 200 000 фунтов стерлингов, оно целиком переходит к пережившему супругу, даже при наличии у наследодателя других кровных родственников. Если стоимость наследства превышает указанную сумму и у наследодателя отсутствуют нисходящие, но к моменту открытия наследства живы его родители либо полнородные братья и сестры или их нисходящие, переживший супруг получает в качестве "первых фунтов" 200 000 фунтов стерлингов, а также право собственности на оставшуюся половину наследства. Вторая половина оставшегося наследства переходит в собственность родителей наследодателя, а если их нет в живых - в законную доверительную собственность полнородных братьев и сестер наследодателя или их нисходящих потомков. При отсутствии этих последних наследственное имущество полностью переходит к пережившему супругу.

При отсутствии пережившего супруга к наследованию по закону призываются родственники наследодателя, объединенные в 7 классов. Ни один из наследников последующего класса не наследует, если на момент открытия наследства в живых находится хотя бы один из наследников предшествующего класса. Наследниками по закону являются: 1) дети наследодателя и их нисходящие по праву представления (per stirpes); 2) родители наследодателя; 3) полнородные братья и сестры наследодателя и их нисходящие по праву представления; 4) неполнородные братья и сестры наследодателя и их нисходящие по праву представления; 5) бабушки и дедушки наследодателя; 6) полнородные братья и сестры родителей наследодателя; 7) неполнородные братья и сестры родителей наследодателя. Совершеннолетние нисходящие наследодателя и его родители получают имущество в собственность, а все остальные наследники по закону - на началах законной доверительной собственности. При этом наследственное имущество делится поровну между наследниками одного класса, а при наследовании по праву представления доля умершего наследника делится поровну между его нисходящими родственниками.

Если на момент открытия наследства нет ни пережившего супруга, ни кого-либо из перечисленных наследников по закону, наследственное имущество переходит в качестве бесхозяйного имущества к государству - Короне (Crown). По усмотрению государства из указанного имущества могут производиться выплаты иждивенцам и другим лицам, относительно которых разумно предположить, что наследодатель должен был их обеспечить.

Особенности заграничного наследования по завещанию.

Завещание представляет собой облеченное в установленную форму волеизъявление завещателя, направленное на распоряжение своим имуществом на случай смерти Статистика свидетельствует, что наследование по завещанию составляет от 10 до 30 % всех случаев перехода имущества к наследникам после смерти наследодателя..

Наследователь должен обладать завещательной дееспособностью.

Завещательная дееспособность - признание за лицом права на совершение завещания. Условием завещательной дееспособности для большинства правопорядков является требование, чтобы завещатель в момент составления распоряжений о своем имуществе на случай смерти находился в здравом уме и твердой памяти, т.е. был способен понимать значение своих действий и руководить ими. Недействительными признаются завещания, совершенные умалишенными, слабоумными и душевнобольными.

Возраст приобретения завещательной дееспособности. Большинством правовых систем этот момент связывается с достижением завещателем совершеннолетия.

Во Франции несовершеннолетние в возрасте от 16 до 18 лет вправе совершать завещательные распоряжения в отношении лишь половины того имущества, которым они могли бы распоряжаться по достижении совершеннолетия.

В Германии право несовершеннолетнего составлять завещание по достижении 16 лет не оговаривается никакими условиями относительно объема соответствующих завещательных распоряжений (§ 2229 ГГУ).

В Англии способность к составлению завещания признается за лицами, достигшими 21 года, однако солдаты, летчики, матросы и моряки, находящиеся на военной службе, вправе составлять завещания и до достижения этого возраста.

В большинстве штатов США завещание может быть составлено лицом старше 18 лет. В Джорджии - 14 лет.

Современным правопорядкам известны различные формы завещательных распоряжений:

1. Собственноручное (олографическое) завещание должно быть целиком написано, датировано и подписано рукой завещателя (Франция, Германия и др.). Эта форма не ограждает завещателя от недолжного влияния третьих лиц на выражение его воли и не гарантирует от возможной утраты или уничтожения завещания.

2. Публичное завещание предполагает участие в процедуре его совершения помимо завещателя иных специально уполномоченных государством лиц, как правило, нотариусов. Во Франции публичное завещание может быть составлено под диктовку (со слов) завещателя двумя нотариусами или одним нотариусом в присутствии 2 свидетелей, после чего завещание должно быть прочитано завещателю и подписано завещателем, нотариусом и свидетелями. В Германии при совершении публичного завещания завещатель диктует нотариусу свою последнюю волю либо передает ему письменный документ с сообщением, что в нем содержится его последняя воля.

2.1 Разновидностью публичных завещаний являются секретные завещания (testament mystique), которые позволяют избежать разглашения последней воли завещателя нотариусами, свидетелями и иными лицами. Во Франции для составления секретного завещания завещатель, изложив свою последнюю волю на бумаге собственноручно или с использованием механических устройств и подписав эту бумагу, передает ее в запечатанном виде нотариусу в присутствии 2 свидетелей, сопровождая эту передачу заявлением, что бумага содержит подписанное им завещание. Нотариус совершает на этой запечатанной бумаге удостоверительную надпись с указанием даты и места ее совершения, которая подписывается завещателем, нотариусом и свидетелями.

2.2. Завещание, удостоверенное свидетелями (witnessed will), получило распространение в странах, относящихся к системе общего права. В Англии это единственная форма завещания. Завещание, удостоверенное свидетелями, пишется самим завещателем либо иным лицом по его поручению от руки, печатается на машинке или составляется на типографском бланке и подписывается завещателем в присутствии 2 свидетелей. При этом свидетелем, как правило, не может быть лицо, являющееся выгодоприобретателем по завещанию. Удостоверение завещания свидетелем, в пользу которого сделаны завещательные распоряжения, как правило, влечет недействительность не всего завещания, а лишь той его части, которая содержит соответствующие распоряжения в пользу свидетеля. Английская форма завещания воспринята в США (за исключением штата Луизиана).

Упрощенные формы. В Германии завещатель, не имеющий в силу чрезвычайных обстоятельств возможности составить завещание у нотариуса, может продиктовать свою последнюю волю старшему должностному лицу общины по месту пребывания в присутствии двух свидетелей, а завещатель, находящийся в местности, отрезанной от внешнего мира, кроме того, может совершить завещание в форме устного заявления в присутствии 3 свидетелей. Посредством устного заявления в присутствии трех свидетелей может совершить завещание и лицо, находящееся во время плавания на судне за пределами германского порта. Указанные завещания утрачивают силу, если по истечении трех месяцев после их составления завещатель находится в живых. Эта форма известна и праву Франции, Швейцарии и др.

Некоторым правопорядкам известны такие способы распоряжения наследственным имуществом, в которых одновременно выражается воля двух или более лиц, - так называемые совместные завещания (Германия, Англия, США), среди которых выделяются взаимные завещания (Германия, США), а также наследственные договоры (Франция, Германия, Швейцария).

В Германии совместные завещания могут составляться только супругами, при этом допускается и взаимное назначение их наследниками друг друга. Совместное завещание при жизни обоих супругов может быть отменено или изменено не иначе как по их обоюдному согласию, тогда как переживший супруг вправе отменить такое завещание, лишь отказавшись от сделанных в его пользу завещательных распоряжений. Во Франции завещательные распоряжения 2 или нескольких лиц в одном акте, причем как в пользу третьего лица, так и в пользу друг друга, запрещены (ст. 968 ФГК).

В Германии и Швейцарии содержится развернутое регулирование наследственных договоров, представляющих собой соглашение наследника с лицами, к которым после смерти наследодателя переходит его имущество. В ГГУ содержится исчерпывающий перечень распоряжений, которые могут быть сделаны в наследственном договоре, - назначение наследника, завещательные отказы и возложения. Наследственный договор может быть совершен только в форме публичного завещания (§ 2276 ГГУ; ст. 512 ШГК). Механизм наследственного договора нередко используется для ограничения возможности последующего изменения завещательных распоряжений, т.к. отмена включенных в договор условий возможна только с согласия всех его участников, а после смерти завещателя практически невозможна. Во Франции наследственные права супругов могут быть предметом брачного договора, при этом, такое соглашение не может изменить или отменить установленные законом правила наследования (ст. 1389 ФГК).

Основное содержание завещания составляют распоряжения имущественного характера, однако в различных правовых системах допускается включение в завещание и иных распоряжений, не связанных с распределением имущества завещателя между наследниками, как то: назначение опекуна несовершеннолетнему, назначение исполнителя завещания или "личного представителя".

В соответствии с принципом свободы завещания наследодатель вправе указать в своем завещании в качестве наследника имущества любое лицо. Однако в большинстве стран законом предусмотрены гарантии обеспечения имущественных интересов отдельных членов семьи наследодателя при наследовании по завещанию.

Во Франции размер имущества, которым завещатель вправе свободно распорядиться, - свободная доля - зависит от числа его родственников. В случае если у завещателя 1 ребенок, она составляет 1/2 наследственного имущества, если 2 детей - 1/3, если 3 или больше детей - 1/4.

Если при отсутствии детей у завещателя осталось хотя бы по одному родственнику в каждой из восходящих линий (отцовской и материнской), свободная доля составляет 1/2, а если восходящие остались только в одной линии - 3/4 наследства. В отсутствие детей и восходящих родственников обойденный в завещании переживший супруг вправе получить 1/4 имущества завещателя. При отсутствии перечисленных родственников и пережившего супруга завещательные распоряжения могут касаться всего имущества завещателя.

В Германии, обойденные в завещании нисходящие завещателя, его родители и супруг имеют право на получение стоимости обязательной доли, размер которой составляет 1/2, причитавшейся бы им в случае наследования по закону. Такое же право принадлежит указанным лицам в случае, если оставленное им по завещанию составляет меньше 1/2 причитавшейся им при наследовании по закону доли.

В отличие от французской системы, когда определенная часть наследственного имущества в силу закона забронирована от свободного распоряжения завещателем, обязательная доля представляет собой определенное денежное притязание, предъявляемое к наследникам по завещанию указанными лицами. При определении размера обязательной доли подлежат учету все полученные от завещателя с соответствующей оговоркой прижизненные дарения, которые также учитываются при определении общего размера наследственного имущества. Нисходящие, родители, супруг завещателя могут быть, тем не менее, лишены завещателем права на обязательную долю в случае посягательства указанных лиц на жизнь завещателя, либо совершения в отношении него преступления или тяжкого проступка, либо умышленного нарушения установленной законом обязанности содержать завещателя, а нисходящие, кроме того, - в случае ведения ими бесчестного или безнравственного образа жизни.

В Великобритании с принятием Закона о наследовании (обеспечении семьи) 1938 г. переживший супруг, не состоящий в браке, прежний супруг завещателя, его незамужние дочери, несовершеннолетние сыновья и недееспособные дети приобрели право требовать по суду предоставления им средств к существованию (maintenance) за счет наследственного имущества, если разумное финансовое обеспечение не было предоставлено им по завещанию. Дальнейшее развитие эта система получила в Законе о наследовании (обеспечении семьи и иждивенцев) 1975 г., в соответствии с которым размер обеспечения пережившего супруга больше не ограничивался средствами к существованию и мог составлять разумную долю состояния завещателя. Кроме того, был расширен и круг претендентов на получение обеспечения за счет включения в него воспитывавшихся в семье завещателя детей и иждивенцев, полностью или частично содержавшихся завещателем на момент смерти.

В большинстве штатов США свобода завещателя распорядиться своим имуществом ограничивается только в пользу несовершеннолетних детей и пережившего супруга, причем для защиты интересов последнего используются различные правовые институты, как то: вдовья часть (dower), неприкосновенная доля (indefeasible share), общее имущество супругов (community property), домашние и семейные пособия (homestead and family allowances).

Неприкосновенная доля, гарантирует получение пережившим супругом фиксированной денежной суммы и определенной части имущества завещателя либо только части имущества. Так, в штатах, принявших Единообразный кодекс об утверждении завещаний, неприкосновенная доля пережившего супруга составляет 10 000 $ в виде так называемой "освобожденной собственности" (exemptproperty) и право на получение от 3 % до 50 % (в зависимости от продолжительности брака) наследственного состояния в виде так называемой "факультативной части" (elective share). При отсутствии пережившего супруга дети завещателя имеют право на получение "освобожденной собственности" в том же размере. К недостаткам этой системы относится возможность сокращения неприкосновенной доли в случае отчуждения завещателем всего или части своего имущества перед смертью. Поэтому во многих штатах пережившему супругу предоставлено право оспаривания некоторых прижизненных сделок завещателя.

Завещание может быть в любое время полностью либо частично отменено или изменено завещателем. Во Франции завещание может быть отменено в полном объеме или частично посредством составления нового завещания или посредством заявления завещателем нотариусу об изменении своей воли. В Англии и США завещание может быть отменено, даже если завещатель пообещал этого не делать. Юридическое значение признается за обещанием завещателя составить завещание в пользу лица, которое обязуется заботиться о нем в старости.

Недействительность завещания. В англо-американской правовой системе - для признания недействительным завещания необходимо установить, что завещатель не осознавал, чем он распоряжается, каков круг его законных наследников, или намеревался неразумно распорядиться своей собственностью. Одного лишь факта, что завещатель находился в некотором неразумном заблуждении, недостаточно для оспаривания законности его завещания, если только не будет доказано, что сделанные им распоряжения вызваны этим заблуждением

Несоблюдение установленной законом формы завещания влечет его недействительность.

В Германии завещание в пользу супруга становится недействительным в случае развода, а завещание в пользу лица, помолвленного с завещателем, - в случае прекращения помолвки. Во многих штатах США завещание автоматически теряет силу при вступлении завещателя в брак после совершения завещания (Южная Дакота, Монтана, Массачусетс, Мэн, Калифорния). В некоторых штатах для утраты силы завещанием требуется не только вступление завещателя в брак, но и рождение у него в этом браке ребенка. Развод часто влечет отмену тех положений ранее составленного завещания, которые касаются бывшего супруга. В Англии завещание утрачивает силу при вступлении завещателя в брак, если только оно не совершено с учетом предстоящего бракосочетания или не заключалось в распределении наследственного имущества между законными наследниками, а также назначении исполнителя завещания или администратора наследства.

Размещено на Allbest.ru