Квалифицированные составы преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств

При квалификации производства, пересылки, сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества соответственно по пункту "а" части четвертой статьи 228.1 УК РФ судам следует иметь в виду, что совершение одного из указанных преступлений организованной группой признается в случаях, когда в ней участвовала устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (часть третья статьи 35 УК РФ).

В отличие от группы лиц, заранее договорившихся о совместном совершении преступления, организованная группа характеризуется, в частности, устойчивостью, наличием в ее составе организатора (руководителя) и заранее разработанного плана совместной преступной деятельности, распределением функций между членами группы при подготовке к совершению преступления и осуществлении преступного умысла.

Об устойчивости организованной группы может свидетельствовать не только большой временной промежуток ее существования, неоднократность совершения преступлений членами группы, но и их техническая оснащенность, длительность подготовки даже одного преступления, а также иные обстоятельства.

При признании этих преступлений совершенными организованной группой действия всех соучастников независимо от их роли в содеянном подлежат квалификации как соисполнительство без ссылки на статью 33 УК РФ.

Если лицо подстрекало другое лицо или группу лиц к созданию организованной группы для совершения конкретных преступлений, но не принимало непосредственного участия в подборе ее участников, планировании и подготовке к совершению преступлений (преступления) либо в их осуществлении, его действия следует квалифицировать как соучастие в совершении организованной группой преступлений со ссылкой на часть четвертую статьи 33 УК РФ. 

Существуют проблемы квалификации отдельных составов преступлений, связанных со сбытом или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

В связи с принятием Федерального закона от 01.03.2012 N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" необходима переквалификация по составам преступлений, связанных с незаконным производством, пересылкой или сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

По ч. 1 ст. 228.1 за действия с количеством до 0,005 г включительно наступает декриминализация.

За действия с количеством свыше 0,005 г до 1 г включительно -переквалификация с ч. 1 ст. 228.1 (в прежней редакции) на ч. 1 ст. 228.4 (в новой редакции), т.к. санкция мягче.

Те же деяния, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном размере,

По пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 за действия с количеством до 0,005 г включительно - декриминализация.

Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:

а) организованной группой;

б) лицом с использованием своего служебного положения;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего;

г) в особо крупном размере,

За действия с количеством до 0,005 г включительно по пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1,а также за действия с любым количеством по п. "в" ч. 3 ст. 228.1 (в прежней редакции) - декриминализация.

За действия с количеством свыше 0,005 г до 1 г включительно -переквалификация с пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 (в прежней редакции) на пп. "а", "б" ч. 2 ст. 228.4 (в новой редакции), т.к. санкция мягче.

За действия с количеством свыше 0,005 г до 1 г включительно -переквалификация с п. "г" ч. 3 ст.228.1 (в прежней редакции) на ч. 1 ст. 228.4 (в новой редакции), т.к.изменился размер прекурсора и санкция мягче.

За действия с количеством свыше 1 г - переквалификация с п. "г"ч. 3 ст. 228.1 (в прежней редакции)на п. "в" ч. 2 ст. 228.4 (в новой редакции), т.к. санкция мягче.

Таким образом, в связи с принятием поправок в УК РФ, часть деяний, ранее наказуемых по уголовному законодательству, сейчас полностью декриминализированы.

Проблемы квалификации возникают тогда, когда необходимо отграничить деяния, подпадающие под квалификацию ст. 228.1 УК РФ от смежных деяний, например, от ст. 228 УК РФ.

Необходимым и решающим условием правильной квалификации преступлений можно назвать точный социально - правовой анализ признаков совершенного деяния. Проблема квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, является не только одной из наиболее сложных в уголовном праве, но и наиболее значинаш для практики расследования и судебного разбирательства.

"Анализируя конструкцию ст. 228 УК, - отмечает Турышев А.Д., - необходимо заметить, что она явно перегружена, так как в одной норме предусмотрены сразу три самостоятельных состава преступления (ч. 1; чч. 2 - 4; ч. 5). С этим замечанием нельзя не согласиться. Совершенно очевидно, что составы данных преступлений различаются как по объективной стороне, так и по субъективной стороне, по субъекту и даже предмету преступного посягательства Турышев А.Д. К вопросу о преступлениях связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ // Российский следователь, 2012.- № 20. - С. 6-8..

По признакам ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицируется незаконное приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.

В настоящее время ст. 228 Уголовного кодекса РФ устанавливает ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку НСПВ или их аналогов без цели сбыта.

Внесенные изменения направлены на более глубокую дифференциацию ответственности за деяния в рассматриваенаш сфере. Так, усилена ответственность за производство и сбыт НСПВ и их аналогов в сравнении со случаями, когда эти средства или вещества становятся предметом деяний по их незаконному обороту в целях потребления самим виновным. Однако на практике возникало немало сложностей в применении тех или иных норм права. В судебной практике имелись факты незаконного осуждения лиц ввиду неверного толкования некоторыми судами понятий изготовления, переработки и производства НСПВ. Были трудности и в правовой оценке действий лиц, осуществляющих перевозку НСПВ без цели сбыта, а также пересылку или сбыт указанных средств и веществ.

Учитывая изложенное, представляется целесообразным подробно осветить положения Постановления № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" (далее - Постановление № 14) по вопросам судебной практики, связанной с незаконным приобретением, хранением, перевозкой, изготовлением, переработкой наркотических средств и психотропных веществ, а также их аналогов.

Так, согласно п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций.

При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями.

Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, по части 1 статьи 228.1 УК РФ наступает независимо от их размера.

Об умысле на сбыт указанных средств, веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, их количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Нередко в судебной практике возникают спорные ситуации по квалификации преступных действий: по ст. 228.1 УК РФ или 228 УК РФ. сложнее всего - доказать цель сбыта наркотических средств.

Тимирязевский районный суд г. Москвы 10 февраля 2011 г., рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Мамиева Расима Рагифа оглы, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ, установил, что Мамиев Р.Р.о. виновен в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, а именно:

он, незаконно, без цели сбыта, хранил при себе наркотическое средство - героин, массой 9,45 гр., что составляет особо крупный размер, вплоть до 07 сентября 2010 г., когда примерно в 18 час. 00 мин., находясь у д.«№» корп.«№» расположенного по «адрес2», был задержан сотрудниками 1-го отдела Службы по Северному административному округу УФСКН России по г. Москве и при проведении личного досмотра вышеуказанное наркотическое средство - героин, массой 9,45 гр., в особо крупном размере, было у него (Мамиева) обнаружено и изъято из незаконного оборота.

В судебном заседании подсудимый Мамиев Р.Р.о. свою вину не признал и показал, что иногда употреблял наркотические средства со своими знакомыми, среди которых был и мужчина по имени «ФИО6», являющийся со слов последнего информатором у правоохранительных органов. «ФИО6» предлагал ему (Мамиеву) выдать человека, поставляющего наркотические средства, однако он боялся за жизнь своих детей, поэтому всегда отвечал отказом на предложение «ФИО6» и держал от него в тайне место и время встречи с поставщиком, который был очень осторожным, никогда не передавал наркотики из рук в руки, а делал это через тайник. 07 сентября 2010 г. он (Мамиев) взял из тайника наркотическое средство - метадон в количестве одной дозы, положив взамен денежные средства. Там же на месте он употребил наркотическое средство, а примерно через 3-4 часа, когда шел по «адрес2» в сторону рынка, был задержан сотрудниками УФСКН.

В прениях сторон государственный обвинитель просил переквалифицировать действия Мамиева Р.Р.о. с ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Учитывая предложения государственного обвинителя о применении уголовного закона, исходя из фактических обстоятельств, установленных по делу в процессе судебного разбирательства, а также принимая во внимание, что изменение обвинения не влечет ухудшение положения подсудимого и не нарушает его право на защиту, суд квалифицирует действия Мамиева Р.Р.о. по ч. 2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере Приговор Тимирязевского районного суда г. Москвы по уголовному делу № 124/10 от 10 февраля 2011 г. // [Электронный ресурс]: http://sudact.ru/regular/ - Загл. с экрана..

Действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

В тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, осуществляется в ходе проверочной закупки, проводинаш представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ (ред. от 21.12.2013) // Собрание законодательства РФ. - 14.08.1995. - N 33. - Ст. 3349. , содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства, психотропного вещества или растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, из незаконного оборота.

В случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.

Если же лицо изготавливает наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги без цели сбыта, то содеянное нельзя квалифицировать по ст. 228.1 УК РФ.

В случае, если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества (П. 15 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").

2.3 Пересылка и перевозка наркотических средств как квалифицирующий признак

Также следует правильно отграничивать пересылку и перевозку наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

Пункт 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" подробно раскрывает понятие незаконной перевозки, которая представляет собой умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".

При этом следует иметь в виду, что незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п.

Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, растения, содержащего наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащей наркотические средства или психотропные вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Несмотря на то, что Пленум Верховного Суда РФ указал, что "не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенном для личного потребления", на практике именно этот способ совершения рассматриваемого преступления вызывает много ошибок. Зачастую любое перемещение НСПВ на любом виде транспорта рассматривалось нижестоящими судами как уголовно наказуемая перевозка. Однако Верховный Суд РФ отменял такие судебные акты.

Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ исключила из приговора в отношении Н., купившего 0,17 г опия в одном населенном пункте и приехавшего с ним в другой, где он намеревался употребить наркотик, указание об осуждении его за незаконную перевозку и квалифицировала его действия как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта Определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ № 45-10/17 от 12 ноября 2011 г. // Бюллетень Верховного Суда. - 2011. - № 5..

Аналогичным образом потупил Верховный Суд РФ при рассмотрении других дел, по которым хранение виновными НСПВ было неправильно квалифицировано нижестоящими судами как перевозка. По этим делам хранение виновными наркотических средств без цели сбыта во время доставки к месту жительства, в том числе на собственном автомобиле, для личного потребления было неправильно квалифицировано как перевозка наркотиков.

Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта - и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов во время поездки Пленум Верховного Суда РФ рекомендует решать судам в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема НСПВ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества адресату, когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя. При этом ответственность лица по статье 228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем указанными средствами, веществами или их аналогами, такими растениями либо их частями, содержащими наркотические средства или психотропные вещества, независимо от получения их адресатом.

На сегодня список аналогов НСПВ, незаконный оборот которых преследуется в уголовном порядке, законодательно не закреплен. Необходимость утверждения перечня аналогов наркотических средств и психотропных веществ представляется оправданной для обеспечения единообразия правоприменения при уголовном преследовании за их незаконный оборот. Еще одна проблема связана с отграничением состава преступления, предусмотренного п. «в» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ст. 150 УК РФ.

Проблема вовлечения несовершеннолетних в сбыт наркотических средств находится на стыке двух составов преступлений - ст.ст. 150 и 228.1 УК РФ. Причем санкции данных статей существенно различаются.

Если мы проанализируем санкцию п. «в» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то такие деяния наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

А согласно ст. 150 УК РФ вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или иным способом, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет.

Поэтому предлагаем ужесточить санкцию по ст. 150 УК РФ, а также, учитывая тот факт, что в настоящее время и несовершеннолетние, не достигшие 14-летнего возраста, оказываются вовлеченными в незаконный оборот наркотических средств, предлагаем добавить квалифицирующий признак в ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, изложив ч. 5 в следующей редакции:

«Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей или четвертой настоящей статьи, совершенные:

а) в особо крупном размере,

б) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста;

в) с применением насилия или угрозы его применения….».

г, а потому связано с ним общностью внутренних механизмов. Укажем несколько примеров таких взаимосвязей: прямое применение общих норм ГК РФ о сделках и о договорах к разделу наследства (п. 2 п. 1 ст.

Глава 3. Проблемы освобождения от уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств

В настоящее время начали появляться решения Верховного суда РФ, в которых затрагиваются вопросы переквалификации частей ст.228 и 228.1 УК РФ в связи с вступлением в силу Постановления Правительства № 1002. Проиллюстрируем на примере двух определений (дело Самарина № 50-Д12-124 Определение Верховного Суда РФ от 22.01.2013 N 50-Д12-124 // [Электронный ресурс]: http://base.consultant.ru /regular/ - Загл. с экрана. и дело Павленко № 18-Д12-104 Определение Верховного Суда РФ от 14.01.2013 N 18-Д12-104 // [Электронный ресурс]: http://base.consultant.ru /regular/ - Загл. с экрана.).

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе осужденного Самарина А.В. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Омска от 4 июля 2008 года и постановления президиума Омского областного суда от 14 марта 2011 года.

Самарин А.В. признан виновным и осужден (с учетом внесенных в приговор изменений) за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере в виде порошка (массой 0,63 и 1,25 грамма), содержащего в своем составе диацетилморфин (героин), которое совершено 31 марта и 1 апреля 2008 года, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта такого же наркотического средства в особо крупном размере (массой 4,23 грамма), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Самарин А.В. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся судебных решений, указывает, что со стороны сотрудников правоохранительных органов имела место провокация преступления, поскольку, выявив факт сбыта им наркотического средства 31 марта 2008 года, не были пресечены его действия, а продолжилось проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий; ссылается на то, что он лишь оказал помощь П. в приобретении наркотических средств за ее деньги, а не сбывал их. Просит приговор изменить, исключить его осуждение за преступление, совершенное 1 апреля 2008 года, и смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению на основании ст. 409, п. 1 ст. 380, ч. 1 ст. 381, п. 2 ст. 382 УПК РФ в связи с нарушением требований уголовно-процессуального закона, несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с предъявленным обвинением суд первой инстанции квалифицировал действия Самарина по каждому факту покушения на сбыт наркотического средства 31.03.2008 г., 01.04.2008 г. - по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а по факту изъятия наркотического средства при задержании - по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Президиум Омского областного суда, квалифицируя действия осужденного, связанные с покушением на незаконный сбыт наркотических средств как единое продолжаемое преступление, не учел следующего.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 (в редакции от 23.11.2012 N 1215), изъятое в данном случае из незаконного оборота наркотическое средство - смесь, содержащая в своем составе диацетилморфин (героин), массой 0, 63 грамма образует значительный размер, а массой 4, 23 грамма - крупный размер.

Уголовная ответственность за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере предусмотрена ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ) поэтому действия осужденного подлежат переквалификации с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ с назначением наказания, соразмерного всем установленным по делу обстоятельствам. Учитывая уменьшение объема обвинения, подлежит также смягчению наказание, назначенное по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Новый уголовный закон (п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции от 01.03.2012 г. N 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

Руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила приговор Советского районного суда г. Омска от 4 июля 2008 года и постановления президиума Омского областного суда от 14 марта 2011 года в отношении Самарина А.В. изменить.

Исключить его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенное 01.04.2008 г.

Считать Самарина А.В. осужденным за действия, совершенные 31.03.2008 года, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ) к 5 годам лишения свободы Определение Верховного Суда РФ от 22.01.2013 N 50-Д12-124 // [Электронный ресурс]: http://base.consultant.ru /regular/ - Загл. с экрана..

И наоборот, в деле Павленко ВС РФ указал буквально следующее: «Вместе с тем, в связи со вступившим в силу с 1 января 2013 г. Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 наркотическое средство (марихуана, массой 20,7 гр.) приобретённое у Павленко образует значительный размер, а не крупный. Поэтому действия Павленко следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30,ч. 1 ст. 228.1 УК РФ» Определение Верховного Суда РФ от 14.01.2013 N 18-Д12-104 // [Электронный ресурс]: http://base.consultant.ru /regular/ - Загл. с экрана..

В решении по делу Самарина ВС РФ пишет совсем противоположное: «В соответствии с постановлением Правительства РФ от № 1002, изъятое в данном случае из незаконного оборота наркотическое средство -- смесь, содержащая в своём составе диацетилморфин (героин), массой 0, 63 грамма образует значительный размер. Новый уголовный закон (п. ЃббЃв ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, не улучшает положение осуждённого и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу».

Получается, Верховный суд РФ еще не совсем определился со своей позицией по поводу переквалификации в связи с изменением градации размеров наркотических средств. Решения по конкретным делам противоречат друг другу. При кажущейся абсурдности, такое в нашей судебной системе возможно.

Поскольку в нашей стране не действует прецедентное право, по каждому делу суд может вынести решение, не принимая во внимание решения по аналогичным делам. Рассмотренные выше определения вынесены судебной коллегией по уголовным делам, то есть не последней надзорной инстанцией. Окончательную ясность в вопросы переквалификации внесет только Президиум Верховного суда РФ при рассмотрении конкретного дела либо после анализа судебной практики и вынесения Постановления Пленума ВС РФ. До этого момента остается только подавать ходатайства и жалобы в индивидуальном порядке и надеяться на лучшее Карпушкин, О.С. Правовые и организационные меры профилактики правонарушений военнослужащих, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ / А.С. Карпушкин // Военно-юридический журнал. - 2014. - N 2. - С. 18 - 22..

Примером судебной практики может служить и кассационное определение Приморского краевого суда № 22-1731 от 13 марта 2013 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда рассмотрела в открытом судебном заседании 13 марта 2013 года уголовное дело по кассационной жалобе Бабича Евгения Сергеевича, на приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 25 декабря 2012 года, которым Бабич Евгений Сергеевич осуждён по ст. 30 ч.3 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ, признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства производное эфедрона (меткатинона) - 1-(4-метилфенил)-2-(этиламино)пропан-1-он(метилэткатинон,МЕС,4-МЕС)массой 0,39 гр., совершенный в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, совершенное при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

По мнению Бабича Е.С. деяние, в совершении которого он был признан виновным, должно быть переквалифицировано на ст. 30 ч.3 228.1 ч.1 УК РФ в редакции ФЗ от 01.03.2012г. № 18-ФЗ, а наказание пропорционально снижено, т.к. согласно внесенным в законодательство изменениям крупным размером производного эфедрона (меткатинона) является масса вещества, превышающего 2, 5 гр., а Бабич Е.С. осужден за совершение деяния в отношении вещества массой 0, 39 гр.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы с дополнением, судебная коллегия полагает, что оснований для отмены или изменения приговора не имеется, исходя из следующего.

Оснований для переквалификации содеянного Бабичем Е.С. со ст. 30 ч. 3 п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ст. 30 ч. 3 п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, в редакции ФЗ № 18-ФЗ от 01.03.2012г. не имеется поскольку, диспозиция п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ по которой следовало бы квалифицировать действия осужденного в настоящее время отличаются лишь словами « в крупном размере» и « в значительном размере», величины которых в граммах, как в прежней редакции, так и в новой редакции идентичны. Кроме того санкция ч.3 ст.228.1 УК РФ в новой редакции предусматривает возможность назначения наказания в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет, т.е. более строгого наказания, что ухудшает положение осужденного.

Руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила приговор Ленинского районного суда г. Владивостока Приморского края от 25 декабря 2012 года в отношении Бабича Евгения Сергеевича, - оставить без изменения, а кассационную жалобу с дополнением - без удовлетворения Кассационное определение Приморского краевого суда № 22-1731 от 13 марта 2013 г. // [Электронный ресурс]: http:// sudact.ru /regular/ - Загл. с экрана..

Таким образом, в настоящее время, в связи с внесенными в УК РФ изменениями участились случаи обжалования приговоров, состоявшихся до вступления в силу указанных изменений.

Заключение

Комплексный анализ квалифицирующих признаков и особенностей освобождения от уголовной ответственности за незаконные производство, пересылку либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества позволил выработать подход к ряду спорных вопросов, возникающих в рамках рассматриваенаш проблемы.

1) В соответствии с п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ вступает в силу с 01.01.2013 г.) «значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей настоящей статьи, статей 228.1, 229 и 229.1 настоящего Кодекса утверждаются Правительством Российской Федерации».

На наш взгляд, стоит ввести понятие небольшого размера наркотических средств на законодательном уровне, тем самым обеспечив привлечение к уголовной ответственности даже за производство, пересылку, сбыт наркотических средств, психотропных веществ даже в небольшом размере.

2) Самой значимой на современном этапе проблемой является применение на практике изменений, внесенных в УК РФ ФЗ от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ, и вступивших в силу с 01.01.2013 г.

В настоящее время начали появляться решения Верховного суда РФ, в которых затрагиваются вопросы переквалификации частей ст.228 и 228.1 УК РФ в связи с вступлением в силу Постановления Правительства № 1002.

Так в одних примерах суд исключает осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, по ч. 1 ст. 228.1 и переквалифицирует на п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ), ужесточая наказание при этом.

И, наоборот, в других делах суд меняет квалификацию с крупного размера на значительный по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ», указывая при этом, что новый уголовный закон (п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ), предусматривающий ответственность за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, не улучшает положение осуждённого и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу».

Получается, Верховный суд РФ еще не совсем определился со своей позицией по поводу переквалификации в связи с изменением градации размеров наркотических средств. Решения по конкретным делам противоречат друг другу.

На наш взгляд, следует в Постановлении Пленума выработать единое мнение по переквалификации деяний в рамках ст. 228.1 УК РФ.

Поскольку в нашей стране не действует прецедентное право, по каждому делу суд может вынести решение, не принимая во внимание решения по аналогичным делам.

Окончательную ясность в вопросы переквалификации внесет только Президиум Верховного суда РФ при рассмотрении конкретного дела либо после анализа судебной практики и вынесения Постановления Пленума ВС РФ.

3) Еще одна проблема связана с отграничением состава преступления, предусмотренного п. «в» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ст. 150 УК РФ.

Проблема вовлечения несовершеннолетних в сбыт наркотических средств находится на стыке двух составов преступлений - ст.ст. 150 и 228.1 УК РФ. Причем санкции данных статей существенно различаются.

Если мы проанализируем санкцию п. «в» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то такие деяния наказываются лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

А согласно ст. 150 УК РФ вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления путем обещаний, обмана, угроз или иным способом, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет. Поэтому предлагаем ужесточить санкцию по ст. 150 УК РФ.

Также, учитывая тот факт, что в настоящее время и несовершеннолетние, не достигшие 14-летнего возраста, оказываются вовлеченными в незаконный оборот наркотических средств, причем нередко это делается с применением к ним насилия или с угрозами его применения, предлагаем добавить дополнительные квалифицирующие признаки в ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, изложив ч. 5 в следующей редакции:

«Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей или четвертой настоящей статьи, совершенные:

а) в особо крупном размере,

б) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста;

в) с применением насилия или угрозы его применения….».

4) Проблема также состоит в том, что на наркорынке, и в том числе Удмуртской Республики, появляются новые виды психоактивных веществ, законодательно не отнесенные к наркотическим средствам и психотропным веществам.

Ввиду того, что новые виды психоактивных веществ еще не включены в "Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" в отношении лиц, осуществляющих их хранение и распространение, уголовная ответственность не наступает. Процедура включения новых веществ в указанный перечень время затратная.

В целях своевременного реагирования на изменения наркоситуации и минимизации негативных последствий, связанных с появлением новых видов психоактивных веществ, ФСКН России вышло с инициативой о предоставлении органам наркоконтроля права экстренного запрета данных веществ.

Также на наш взгляд, необходимо упростить процедуру включения наркотических и психоактивных веществ в Списки наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством.

Вышеизложенные формулировки позволят, на наш взгляд, дифференцировать уголовную ответственность за незаконные производство, пересылку либо сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, что будет способствовать более справедливому назначению наказания.

Список использованных источников

Нормативные-правовые акты

Конвенция Организации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (заключена в г. Вене 20.12.1988) // Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. - Вып. XLVII.- М. - 1994. - С. 133 - 157.

Единая конвенция о наркотических средствах 1961 года с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года (Заключена в г. Нью-Йорке 30.03.1961) // Бюллетень международных договоров. - 2000. - N 8. - С. 15 - 50.

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ // Собрание законодательства РФ. - 04.08.2014. № 31. - Ст. 4398.

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 30.03.2015, с изм. от 07.04.2015) // Собрание законодательства РФ. - 17.06.1996. - № 25. - Ст. 2954.

О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: Федеральный закон от 01.03.2012 N 18-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 05.03.2012. № 10. Ст. 1166.

Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации: Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ФЗ (ред. от 08.03.2015) // Собрание законодательства РФ. - 28.11.2011. - N 48. - Ст. 6724.

О наркотических средствах и психотропных веществах: Федеральный закон от 08.01.1998 N 3-ФЗ (ред. от 03.02.2015) // Собрание законодательства РФ. - 12.01.1998. - N 2. - Ст. 219.

Об оперативно-розыскной деятельности: Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ (ред. от 21.12.2013) // Собрание законодательства РФ. - 14.08.1995. - N 33. - Ст. 3349.

О дополнительных мерах по противодействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров" (вместе с "Положением о Государственном антинаркотическом комитете", "Положением об антинаркотической комиссии в субъекте Российской Федерации"): Указ Президента РФ от 18.10.2007 N 1374 (ред. от 27.07.2013) // Собрание законодательства РФ. - 22.10.2007. - № 43. - Ст. 5167.

Об утверждении Стратегии государственной антинаркотической политики Российской Федерации до 2020 года: Указ Президента РФ от 09.06.2010 N 690 (ред. от 01.07.2014) // Собрание законодательства РФ. - 14.06.2010. - № 24. - Ст. 3015.

Об утверждении государственной программы Российской Федерации "Противодействие незаконному обороту наркотиков": Постановление Правительства РФ от 15.04.2014 N 299 // Собрание законодательства РФ. - 05.05.2014. - № 18 (часть I). - Ст. 2148

Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 01.10.2012 N 1002 (ред. от 27.02.2015) // Собрание законодательства РФ. - 08.10.2012. - N 41. - Ст. 5624.

О создании, ведении и использовании единого банка данных по вопросам, касающимся оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также противодействия их незаконному обороту: Постановление Правительства РФ от 23.01.2006 N 31 (ред. от 15.10.2014) // Собрание законодательства РФ. - 30.01.2006. - № 5. - Ст. 552.

Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 30.06.1998 N 681 (ред. от 09.04.2015) // Собрание законодательства РФ. - N 27. - 06.07.1998. - Ст. 3198.

УК РСФСР 1922 г. // [Электронный ресурс] -- Режим доступа : http://base.consultant.ru/. -- Загл. с экрана.

УК РСФСР 1926 г. // [Электронный ресурс] -- Режим доступа : http://base.consultant.ru/. -- Загл. с экрана.

Юридическая литература

Александров, Р.А. Становление и развитие уголовно-правового противодействия незаконному обороту наркотиков в СССР В 20 - 30-е годы XX века /Р.А. Александров // История государства и права. - 2007. - № 6. - С. 26-29.

Карпушкин, О.С. Правовые и организационные меры профилактики правонарушений военнослужащих, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ / А.С. Карпушкин // Военно-юридический журнал. - 2014. - N 2. - С. 18 - 22.

Морозов, А.А. Актуальные вопросы противодействия незаконному обороту аналогов и производных наркотических средств и психотропных веществ / А.А. Морозов // Эксперт-криминалист. - 2014. - N 4. - С. 21 - 24.

Прохоров, Л.А., Прохорова, М.Л. Международно-правовые основы формирования национального уголовного законодательства о борьбе с наркотизмом и межгосударственного сотрудничества в этой сфере / Л.А. Прохоров, М.Л. Прохорова // Международное уголовное право и международная юстиция. - 2008. - N 1.

Российское законодательство X-XX веков. Т. 1. М.: Совюриздат. - 1984. - 370 с.

Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. - Вып. XLVII. - М. - 1994. - 240 с.

Турышев А.Д. К вопросу о преступлениях связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ // Российский следователь, 2012.- № 20. - С. 6-8.

Федоров, А.В. Значение Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" для правоприменительной практики и совершенствования законодательства / А.В. Федоров // Современное право. - 2014. - № 6. - С. 87-89.

Практические материалы

Приложение 1

Таблица 1.

Сравнительная характеристика редакций ст. 228.1 УК РФ

Редакция ст. 228.1 УК РФ до принятия ФЗ от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ	Редакция ст. 228.1 УК РФ в связи с принятием ФЗ от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ (вступает в силу с 01.01.2013 г.)
ч. 1 ст. 228.1 УК РФ Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества	ч. 1 ст. 228.1 УК РФ Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества
ч. 2 ст. 228.1 УК РФ Те же деяния, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в крупном размере	Сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные сбыт или пересылка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, совершенный: а) в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательном учреждении, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга; б) с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")
ч. 3 ст. 228.1 УК РФ Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) организованной группой; б) лицом с использованием своего служебного положения; в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего; г) в особо крупном размере наказываются лишением свободы на срок от восьми до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.	ч. 3 ст. 228.1 УК РФ Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в значительном размере
	ч. 4 ст. 228.1 УК РФ Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные: а) организованной группой; б) лицом с использованием своего служебного положения; в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего; г) в крупном размере
нет	ч. 5 ст. 228.1 УК РФ Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей или четвертой настоящей статьи, совершенные в особо крупном размере

Размещено на Allbest.ru