Договор продажи предприятия

Размещено на http://allbest.ru

Реферат

Договор продажи предприятия

1.Понятие, правовая природа, особенности предмета договора продажи предприятия

договор продажа правовой

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК). Данный договор характеризуется особым предметом - предприятие как имущественный комплекс. В соответствии с п. 2 ст. 132 ГК в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию права требования, долги, а также право на обозначения, индивидуализирующие предприятия, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Понятие «Предприятие» используется ГК в двух значениях: как субъект права (государственные, муниципальные и унитарные) предприятия и, как объект права. Являясь объектом права, предприятие понимается как особый вид имущества, обладающий специфическими свойствами.

1) Предприятие - это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Поэтому обычно оно принадлежит предпринимателю: индивидуальному или коллективному.

2) Предприятие - имущество, обособленное от других имуществ, в том числе, принадлежащих тому же предпринимателю.

3) Предприятие - это единый имущественный комплекс, представляющий собой одну непотребляемую, сложную вещь.

4) Предприятие - вещь недвижимая, его можно определить как принадлежащий предпринимателю единый и обособленный имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью и используемый для ведения предпринимательской деятельности. Ст. 132 ГК говорит о возможности продажи предприятия как в целом, так и в части. Однако при буквальном толковании ст. 559 ГК должен следовать вывод, что возможна продажа только в целом, в виде единого имущественного комплекса. Необходимо исходить из того, что предприятие - это юридически неделимая совокупность имущества. При продаже имущества предприятия по частям невозможно частично передать фирму, клиентелу, доброе имя и т.д. При продаже предприятия в целом помимо возможности передачи в полном объеме нематериальных активов предприятия сохраняется производственное или торговое дело, рабочие места. При продаже имущества предприятия по частям велика угроза использования договора продажи для увода активов в различных неблаговидных целях (увод имущества от возможности наложения взыскания по требованию кредиторов). Возможность использования предприятия для ведения коммерческой деятельности приобретается различными способами.

1) первый связан с приобретением не собственно предприятия (как вещи), а прав контроля над ним.

2) покупка самого предприятия как вещи.

Что касается вопроса о правах и обязанностях, которые продавец не вправе передавать другим лицам, то в соответствии с п. 3 ст. 559 ГК, продавец предприятия не может передать покупателю права, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Право, приобретенное на основании государственной лицензии, неразрывно связано с личностью продавца и составляет элемент его гражданской правоспособности. Оно не может быть передано покупателю, даже если проданное предприятие предназначено для лицензионной деятельности. Тем не менее, обязательства продавца перед третьими лицами, вытекающие из такой деятельности, могут быть переведены на покупателя. Однако, учитывая, что покупатель, не имеющий надлежащей лицензии, может оказаться не в состоянии исполнить такое обязательство, ГК предусматривает солидарную ответственность продавца и покупателя по этим обязательствам в качестве дополнительной гарантии прав кредитора.

Основные элементы и существенные условия договора продажи предприятия. Удостоверение состава предприятия

По общему правилу продавцами могут выступать граждане- предприниматели или юридические лица, которым предприятие принадлежит на праве собственности. Снова отметьте, что под предприятием в данном случае понимается имущественный комплекс, а не организационно- правовая форма юридического лица (т.е. объект, а не субъект). Поэтому речь идет об отчуждении и приобретении неправосубъектных организаций (магазинов, мастерских, гостиниц, ресторанов и т.п.), а не «индивидуальных частных предприятий» и других «предприятий», принадлежащих частным собственникам, т.к. они подлежат преобразованию или ликвидации до 1.07.1999 г. В соответствии с п. 5 ст. 6. Федерального Закона о введение в действие части 1 ГК РФ. Унитарными предприятиями как имущественными комплексами могут владеть только публичные собственники. При продаже имущественного комплекса, принадлежащего унитарному, государственному или муниципальному предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, продавцом может быть только орган Министерства государственного имущества РФ либо соответствующий уполномоченный орган по управлению муниципальным имуществом как представители того или иного публичного собственника, но не само унитарное предприятие как юридическое лицо.

Унитарное предприятие создается и существует как юридическое лицо, наделенное в силу закона (ст. 113 п. 1 ГК) специальной правосубъектностью. При продаже имущественного комплекса владевшее им унитарное предприятие как юридическое лицо лишается имущества, которое служило базой его специальной правосубъектности. Подобное унитарное предприятие как юридическое лицо, не обладающее имущественным комплексом, должно быть ликвидировано, или преобразовано по решению публичного собственника - государства, муниципии (п. 1 ст. 295 ГК).

Покупателями предприятия могут быть граждане-предприниматели, юридические лица, государство, муниципальные образования. Помимо общих требований к покупателям предприятия в законодательстве о приватизации могут устанавливаться особые к ним требования (п.5 ФЗ « О приватизации федерального и муниципального имущества»). Перед заключением данного договора стороны должны совершить предварительные действия по:

1) удостоверению состава продаваемого предприятия;

2) аудиторской проверке его деятельности;

3) оценке предприятия как бизнеса.

На основании их результатов должны быть составлены и рассмотрены сторонами:

1) акт инвентаризации;

2) бухгалтерский баланс;

3) заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;

4) перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 561 ГК);

5) документ об оценке предприятия.

Удостоверение состава продаваемого предприятия есть не что иное, как его полная инвентаризация, которая должна проводиться в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Министерства финансов РФ от 13.06.1995 г. № 49. Проведение инвентаризации - императивное требование закона. Она должна проводиться в отношении всего имущества, всех долгов и прав требования, включаемых в состав предприятия, даже тех, которые не подлежат передаче предприятию (ст. 561 ГК). Инвентаризация - это одно из оснований оценки предприятия, и требований о цене, заявленных продавцом.

Инвентаризация выполняет следующие функции:

1) это проверка фактического наличия числящихся на балансе предприятия ценностей (материальных и нематериальных активов), их сохранности, описания основных признаков и определение текущего состояния;

2) это один из способов оценки состава предприятия.

Акт инвентаризации дополняется заключением независимого аудитора о составе и финансовом состоянии предприятия. Цель внешней аудиторской проверки: 1) проверка соответствия финансовой отчетности установленным категориям; 2) проверка законности совершенных хозяйственных операций.

Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтерского баланса предприятия. В основе заключения договора продажи предприятия должен лежать бухгалтерский баланс, принятый налоговыми органами.

Существенным условием договора продажи предприятия является его цена, т.е. стоимость предприятия, которая определяется соглашением сторон. В отношении цены продаваемого предприятия действуют общие правила о цене недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК). Цена предприятия определяется сторонами свободно на основе полной инвентаризации предприятия, предполагающей определение его стоимости с привлечением независимого аудитора, вводится в интересах покупателя с тем, чтобы при согласовании цены с продавцом у него имелась достоверная информация о действительной стоимости предприятия. Договор продажи предприятия не может считаться заключенным, если в нем не определена цена. Срок договора законодательством специально не нормируется и устанавливается соглашением сторон. Данный договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключением независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня долгов, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 1 ст. 560 ГК). Правило о государственной регистрации сделок с недвижимым имуществом, содержащееся в статье 560, не подлежит применению к договорам, заключаемым после 1 марта 2013 года (Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ). Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Порядок регистрации прав на предприятие и сделок с ним определен ст. 22 Федерального Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

2.Содержание и исполнение договора продажи предприятия

Исполнение данного договора сводится к трем наиболее важным действиям:

1) уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия;

2) передача продавцом покупателю предприятия;

3) оплата покупателем стоимости предприятия.

Все кредиторы продавца по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны быть уведомлены о продаже предприятия до его передачи покупателю. Уведомление может быть сделано как продавцом, так и покупателем. Однако, целесообразнее, чтобы уведомление направлялось кредиторам продавцом предприятия. В течение 3-х месяцев со дня получения уведомления кредитор может дать согласие на перевод долга либо заявить следующие требования: 1) либо прекратить или досрочно исполнить обязательства и возместить (за счет продавца) причиненные ему этим убытки; 2) либо признать этот договор недействительным полностью или в соответствующей части. Если же кредитор не был уведомлен о продаже предприятия, он мог заявить эти требования в течение 1 года, со дня, когда он узнал или же должен был узнать о передаче предприятия покупателю. Если кредитор получил надлежащее уведомление о продаже предприятия и в течение 3-х месяцев хранит молчание, то означает ли это, что обязательство перешло на покупателя? Ответ должен быть отрицательным, хотя бы потому, что, согласно п. 2 ст. 391 ГК и п. 1 ст. 389 ГК, для перевода долгов, включенных в состав предприятия, никакая форма, кроме письменного согласия не будет возможна. Значит, положение п. 4 данной статьи (ст. 562) о долгах переведенных на покупателя без согласия кредитора, следует понимать так, что эти доли были без согласия кредитора включены в состав проданного предприятия. В какой-то степени здесь можно говорить о переводе долга, но состоявшемся только в отношениях между должником (продавцом предприятия) и его кредитором. Таким образом, стороной в обязательстве остается продавец предприятия. Однако, если обязательство будет исполнено покупателем предприятия, кредитор, в соответствии с п. 1 ст. 313 ГК, будет обязан принять такое исполнение. Более того, обязанность покупателя исполнить кредиторам продавца обязательства, включенные в состав предприятия, может быть внесена в договор продажи предприятия. Кредитор же в любое время сохраняет право дать согласие на перевод долга. До тех пор, пока кредитор не даст такое согласие либо обязательство не будет исполнено, продавец, и покупатель несут перед кредитором солидарную ответственность (п. 4. ст. 562).

В соответствии со ст. 563 ГК - передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности, по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Подготовка предприятия к передаче, а также составление и предоставление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. Именно с этого момента на покупателя переходят связанные с предприятием риски. Именно с момента передачи (а не с момента передачи права собственности) покупатель вместе с рисками получает также право использовать входящее в состав предприятия имущество в своей предпринимательской деятельности и извлекать из нее выгоды, что отчасти подтверждается п. 3 ст. 564 ГК. Иногда такое использование может быть просто необходимым для поддержания предмета договора в исправном состоянии либо избежание крупных убытков, которые непременно наступят при остановке какого-нибудь серьезного производства. Поскольку договор продажи предприятия считается заключенным только с момента его государственной регистрации, передача предприятия покупателю по передаточному акту может иметь место только после того, как договор будет зарегистрирован. После передачи предприятия продавцом у покупателя возникает определенная возможность распоряжаться предприятием. Это следует из п. 3 ст. 564 ГК, согласно которому в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом право собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

Литература

1 Российская Федерация. Законы. Г ражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): [федер. закон: принят Гос. Думой 26 января 1996 г.: по состоянию на 01.11.14] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - С. 23-37.

2 Российская Федерация. Законы. О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ: [федер. закон от 26 января 1996 г.] // CЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 411.

3 Российская Федерация. Законы. О приватизации государственного и муниципального имущества: [федер. закон от 21 декабря 2001 г. № 178] // СЗ РФ. - 2002. - № 4. - Ст. 251.

4 Российская Федерация. Законы. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними: [федер. закон от 21.06.1997 г. № 122] // СЗ РФ. - 2003. -№ 24. - Ст. 2244.

5 Российская Федерация. Законы. О несостоятельности (банкротстве): [федер. закон от 26 октября 2002 г. № 127] // СЗ РФ. - 2002. - № 43. - Ст. 4190.

6 Российская Федерация. Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросам приватизации государственного и муниципального имущества: [постановление Правительства РФ от 12.02.2011 № 71] // СЗ РФ. - 2011. - №

Материалы судебной практики

1 Обзор практики разрешения споров, связанных с применением ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»: информационное письмо Президиума ВАС от 16 февраля 2001 г. № 59 // Вестник ВАС РФ. - 2001. - № 4.

2 Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли - продажи недвижимости: информационное письмо Президиума ВАС от 13 ноября 1997 г. № 21 // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 1.

Размещено на Allbest.ru