Возникновение права

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНОБРНАУКИ РОССИИ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

"Челябинский государственный университет"

(ФГБОУ ВПО "ЧелГУ")

Факультет заочного и дистанционного обучения

КУРСОВАЯ РАБОТА ПО ДИСЦИПЛИНЕ

"Теория государства и права"

Возникновение права

Выполнил студент Вейтенец Т.В.,

Научный руководитель

Байгутлин Р.И.

Челябинск

2015



Содержание

Введение

Глава 1. Понятие, исторические предпосылки и пути возникновения права

1.1 Понятие права

1.2 Исторические предпосылки права

1.3 Пути развития права

Глава 2. Основные теории возникновения права

2.1 Множественность теорий происхождения права

2.2 Теологическая теория

2.3 Теория естественного права

2.4 Регулятивная теория

2.5 Историческая теория

2.6 Классовая теория

2.7 Психологическая теория

Глава 3. Основные формы возникновения права

3.1 Способы возникновения права

3.2 Правовые обычаи

3.3 Правотворчество

3.4 Юридические прецеденты

Заключение

Список использованной литературы

Приложение



Введение

Преобразование общества люди чаще всего связывают с правом, с правовым государством, с правосудием, с правами человека. Но как возникло право? Как появилось это общественное явление, этот незаменимый в современном цивилизованном обществе социальный регулятор? Этот вопрос интересен многим и тем более тем, кто выбрал юриспруденцию своей профессией.

Вопрос о возникновении права - вопрос о том, как образовалось в обществе то явление, которое именуется правом. Изучение этого вопроса имеет не только чисто познавательный, академический, но и политико-практический характер. Оно позволяет глубже понять социальную природу права, его особенности и черты, дает возможность проанализировать причины и условия его возникновения и развития. Позволяет четче определить все свойственные ему функции - основные направления его деятельности, точнее установить его место и роль в жизни общества и политической системы.

Актуальность темы определяется тем, что этнографические и исторические науки дают всё новые знания о закономерностях появления права, выявляя причины его происхождения, исследуя их развитие. Теория государства и права опирается на конкретные данные исторической науки, данные археологии, психологические и социальные реалии.

Вопрос о возникновении права очень сложный, и у юристов, историков, философов нет единого мнения на этот счет. Существуют и существовали различные взгляды, концепции по этому вопросу. Их наличие обусловлено различными обстоятельствами (конкретным историческим промежутком, историко-правовой обстановкой в государстве - родине конкретного правового учения), а также субъективными факторами (личным мнением юриста-теоретика, основателя учения, его отношением к той или иной социальной группе). Исследование этих теорий дает нам возможность определить, какая из них, имеет особую практическую ценность на данном этапе человеческого развития.

При изучении проблемы становления права мною был изучен ряд литературных источников. Основными являются труды по теории права, из которых почерпнут теоретический материал. Труды по истории государства и права помогают рассмотреть вопрос о происхождении права с историко-правовых позиций, что помогает постичь суть проблемы, последовательность фактических событий.

Цель данной курсовой работы - изучить особенности возникновения права.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи: исследовать понятие права и проследить предпосылки и пути его происхождения; изучить основные теории происхождения права; рассмотреть способы (формы) возникновения права.



Глава 1. Понятие, исторические предпосылки и пути возникновения права

1.1 Понятие права

Термин "право" столь же многозначен, сколь многозначна его природа и содержание. Мы часто говорим о праве как о системе общеобязательных юридических норм, о моральном праве, о правах человека. Право возникло вместе с государством и выражает "государственную волю общества" Теория государства и права: Курс лекций// Под.ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько, М., 2004, с.138, воплощенную в правовых нормах. Предшественником права был обычай, который создавался всем обществом и учитывал моральные, религиозные и другие взгляды его членов. Близко к нему находится естественное право, которое проистекает из природной сущности человека и его разума, всеобщих нравственных принципов. Именно его естественная природа дает ему самое широкое распространение на земле, без границ государств и времени. Это право вечно и неизменно, как неизменны природа и разум человека. Это вечные принципы прав и свобод человека: свобода, семья, собственность, безопасность, равенство, сопротивление насилию. Именно о соблюдении этих норм заботится любое политическое объединение, в том числе и государство.

"Право, представляя собой явление противоречивое, выражает, прежде всего, значительное продвижение по пути прогресса человечества: оно стало неотъемлемым элементом цивилизации, носителем его качеств и тенденций" Алексеев С.С. Собрание сочинений Т.8 М.: Статут, 2010, с.56.

Совершенно ясным становится понятие права из названия древних юридических документов, памятниках права: "Русская Правда", "Правда Ярослава", - в этих названиях зафиксировано стремление к справедливости, правде, честному суду. На Востоке многих служителей правосудия называли мудрецами, что говорит не только об обычаях, но и житейской мудрости.

"Право есть одновременно явление культуры. Можно предположить, что его миссия в этом качестве заключается в том, что оно призвано фиксировать в нормативной форме духовные ценности и достижения, накапливаемые человечеством: демократию, права человека, мораль, справедливость, житейские мудрости, милосердия и т.д. - и быть и нормативным, и стабилизирующим "передаточным механизмом" Алексеев С.С. Право: время новых подходов// Советское государство и право. 1991, № 2, с.5.

Право - понятие вне временное и вне государственное. Мы говорим о рабовладельческом праве, о феодальном праве, о праве наполеоновской Франции, о праве фашистской Германии и т.д. "Нужно учитывать господствующие в ту или иную эпоху представления о морали, справедливости, добре, корректно и конкретно оценивая их на основании права" Алексеев С.С. Указ. Соч. с.6.

Вместе с эволюцией человеческой цивилизации происходит и эволюция права.

Собственно, юридическое право - это санкционированный государством обычай, выраженный в законах, официально признанный и охраняемый государством. Обычаи создавались в результате развития общества и человеческих отношений, юридическое право формировалось непосредственно государством, или иными социальными объединениями (например, религиозными) и под контролем государства.

1.2 Исторические предпосылки права

Необходимым условием существования любого общества является регулирование отношений его членов. "Появление регулирования с помощью общих правил послужило качественным толчком к становлению (возникновению и развитию) государства и права" Сырых В.М. История государства и права России: учебное пособие. -М., Эксмо, 2012.с32.

В первобытном обществе нормативным социальным регулятором были

обычаи -- правила поведения, вошедшие в привычку в результате многократного повторения в течение длительного времени. Обычай основывался на естественно-природной необходимости и имел значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для регламентации хозяйственной жизни и быта, семейных и иных взаимоотношений членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности. Его целью было поддержание и сохранение кровнородственной семьи. Обычаи не давали преимуществ одному члену рода перед другим, закрепляли "первобытное равенство", жестко регламентируя их деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необходимости обороняться от враждебных племен. "Права членов рода были неотделимы от них самих, поскольку первобытный индивид не имел личного интереса, отличного от интереса рода" Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права. - М.: Проспект,2013,с 29.

В условиях общественной собственности неписаные правила соблюдались добровольно, их выполнение обеспечивалось, в основном, силой общественного мнения, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необходимости к нарушителям применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).

Запреты, дозволения, обязывания, ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни - есть начала формирования права.

Со временем обычаи перестали обеспечивать порядок и стабильность в обществе, а значит, появилась объективная необходимость в принципиально новых регуляторах общественных отношений.

Правители ранних государств, продолжая традиции обычного права, издавали законы, но в отличие от обычаев правовые нормы фиксировались в письменных источниках, где были четко сформулированы дозволения, обязывания, ограничения и запреты. Правовые нормы отличались от обычаев и санкциями: значительно ужесточаются меры наказания за посягательства на собственность, за преступления против личности.

Основной предпосылкой возникновения права является "усложнение общественных взаимосвязей, углубление и обострение социальных противоречий и конфликтов" Марченко М.Н. Теория государства и права. 2-е издание перераб. и доп., М.,2014, с 43. Охрана правовых норм приобретает общественное значение и осуществляется не с помощью локальных норм первобытного коллектива, а посредством установления общих правил поведения.

1.3 Пути развития права

Говоря об особенностях образования права, необходимо помнить, что процесс возникновения государства и права протекал во многом параллельно, при взаимном их влиянии друг на друга. Ученые правоведы, такие как: Алексеев С.С. Пиголкин А.С., Марченко М. Н. выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

Так, на Востоке, где господствующее положение занимает государственная собственность, где очень велика роль традиций, право возникает и развивается под воздействием религии и нравственности, а основными его источниками становятся религиозные поучения. Правовые нормы, как правило, фиксируются в сборниках нравственно-религиозных положений (Поучение Птахотепа в Древнем Египте, Законы Ману в Индии, Коран в мусульманских странах и т.п.). Зафиксированные в них нормы носят зачастую казуальный характер. Дополняются они в случае необходимости другими обычаями (например, адатами) и конкретными (ненормативными), но имеющими силу закона установлениями монарха или по его уполномочию чиновниками государственного аппарата.

В европейских странах, в обществе, основанном на частной собственности, которая обусловливала необходимость равенства прав собственников, наряду с обычным правом развивалось, как правило, более обширное, отличающееся более высокой степенью формализации и определенности прецедентное право и законодательство. Прежде всего, это гражданское законодательство, регулирующее более сложную систему имущественных общественных отношений. В некоторых случаях достаточно древнее законодательство отличалось такой степенью совершенства, что пережило на многие века использовавший его народ и не потеряло значения и сегодня (например, частное римское право).

Итак, с исторической точки зрения право возникло в результате того, что социальные отношения стали сложнее, внутри общества назрели противоречия, появилась необходимость в определенном регуляторе. Таким регулятором явилось право, которое стало обеспечивать организованность, стабильность и порядок в обществе.



Глава 2. Основные теории возникновения права

2.1 Множественность теорий происхождения права

На вопрос о причинах возникновения права существует множество теорий. Такой плюрализм мнений обусловлен следующим.

Мыслители, предлагавшие объяснения этому процессу, жили в разные исторические эпохи, и, разумеется, использовали разный объем накопленных человеческих знаний. Сегодня уровень знаний об обществе неизмеримо вырос, но многие высказанные ранее идеи не отвергнуты жизнью и справедливы до настоящего времени.

Объясняя процесс возникновения права, ученые брали для иллюстрации своих идей различные регионы земли, отличающиеся своеобразием. На взгляды авторов теорий очень часто сильно влияли их философские и идеологические пристрастия. Одним словом, мыслили односторонне.

Различные взгляды мыслителей о причинах возникновения права породили множество различных теорий, таких как: религиозная, регулятивная, договорная, патриархальная, психологическая, примирительная, классовая, историческая, теория насилия, теория естественного права и другие. К сожалению, ограниченный объем курсовой работы не позволяет рассмотреть все возможные теории, поэтому более подробно остановлюсь на некоторых.

2.2 Теологическая теория

Ярким представителем и одним из главных разработчиков данной теории был крупнейший идеолог католицизма Фома Аквинский (XIII в). Центральной идеей теории является утверждение, что право создано Богом для регулирования жизни людей и что оно даруется человеку через посредство пророка или правителя. Сейчас возможно увидеть такое представление о природе права в некоторых древних правовых системах, таких, как вавилонские законы, древнееврейские законы, законы Ману в Древней Индии, а также в исламском праве.

Фома Аквинский развивал учение, согласно которому мир основан на иерархии форм (божественная, духовная и материальные формы). Во главе иерархии стоит Бог. По его мнению, по тому же иерархическому принципу организовано и общество: подданные подчиняются царям и светским властям, рабы должны подчиняться господам.

Ф. Аквинский различал право и закон. Последний представлял собой "известное правило и мерило действий, которое как-либо побуждает к действию или воздерживает от него" Проблемы общей теории права и государства./ Под ред. Нерсесянца В.С. М.:Норма, 2010,с.409. Закон оценивается с точки зрения

соответствия его праву, которое "есть действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому ему принадлежащего" Антология мировой философии.Т.1.,Ч.2/Под ред. Соколова В.В., М.:Мысль,1969, с.823.

Ф. Аквинский дает следующую классификацию законов: вечный закон, естественный закон, человеческий закон и божественный закон.

Вечный закон - это божественный разум, управляющий миром. Вечный закон не доступен человеческому сознанию. Но человек различает добро и зло, должное и недолжное поведение.

Естественный закон - отражение вечного закона человеческим разумом. К нему относятся законы общежития, стремление к самосохранению и продолжению рода.

Человеческий закон - это позитивное право, выражающее требования естественного закона, подкреплённые санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди вследствие грехопадения не извращали закон естественный.

Теологическая теория - это ответ на вызов своего времени. Её достоинством является то, что именно её авторы впервые жестко связали вместе такие понятия, как право (пусть и как выражение божественной воли) и справедливость. Божественная теория сыграла свою роль в обществе, однако на настоящем этапе общественного развития вряд ли она приемлема.

2.3 Теория естественного права

Отдельные положения теории естественного права были известны мыслителям Древней Греции и Древнего Рима.

Расцветом теорий естественного права принято считать XVII-XVIII вв. Значительный вклад в развитие этих теорий внесли Г. Гроций и Б. Спиноза (Голландия), Т. Гоббс и Д. Локк (Англия), Ж.Ж. Руссо и П.Гольбах (Франция). Заметный след в развитие естественно-правовой теории внесли

отечественные правоведы: Е.Н. Трубецкой, Б.Н. Чичерин, В.С. Соловьев, И.А. Ильин и другие.

Последователи теории отказались от идеи божественного происхождения естественного права и обратились к воле народов, наций, отдельного человека. Признавалось, что в обществе наряду с позитивным правом, созданным государством (законодательством), существует высшее право, свойственное человеку от природы, - естественное право. При этом естественное право существует само по себе, оно вытекает из особенностей человека, как социально-биологического существа. Позитивное право основывается именно на требованиях естественного права (право на жизнь, свободное развитие, труд, участие в делах общества государства).

Основные положения теории естественного права нашли закрепление в Конституции США 1787г, в Декларации прав человека и гражданина во Франции (1789г) и др.

В XX веке теория естественного права вступила, в период возрождения и получила широкое распространение во многих странах Европы, Латинской и Северной Америки. В нашей стране в Советский период эта теория не находила официальной поддержки.

В современной России естественные права человека получили государственную поддержку, а соответствующие положения теории включены в Конституцию России.

Для возрождённого естественного права характерно возникновение на его базе частных теорий и доктрин.

Прежде всего, это неотомическая теория и светская доктрина. Суть неотомической теории (новейшая интерпретация учения Ф. Аквинского) состоит в том, что всё должное и сущее проистекает от Бога, а человек как творение божьей воли является носителем естественного прав - свободы, справедливости, выполнения заключенных договоров, уважения властей, общего блага и др., которые предопределены Божьей волей и воплощаются по воле Бога.

Светская доктрина предполагает, что люди первоначально находились в естественном состоянии, где они все были равны и свободны. Право вытекает из особенностей человека, как социального и биологического существа. "Если право порождено неизменной природой человека, то оно существует до тех пор, пока существует человек" Энциклопедия юридических и политических наук. / Под ред. Редкого П.Г., СпБ., 1873, с.843.

Все направления естественной теории права взаимно переплетаются и дополняют друг друга. Каждая жизненная ситуация индивидуальна и неповторима, поэтому естественное право не имеет постоянного содержания.

2.4 Регулятивная теория

Данная теория происхождения права распространена в азиатских странах и в евроазиатской России. Причиной особой приверженности регулятивной теории ученых этих стран является то, что они при осмыслении вопроса о происхождении права опирались в основном на условия, в которых находятся страны Азиатского континента. Жесткие климатические и географические условия в данной части планеты обусловили особую роль государства. С самого начала она была огромной и заключалась в обеспечении порядка и стабильности, которые были крайне шаткими в таких трудных условиях.

Согласно регулятивной теории, право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны. Порядок - понятие комплексное, обхватывающее многие сферы человеческой жизнедеятельности, расширившейся и гигантски усложнившейся в связи с переходом общества к производящей экономике. По мере необходимости все сферы жизни людей (экономическая, политическая и социально бытовая) регулируются нормами права всё плотнее и плотнее. В этом и состоит причина появления права.

Регулятивная теория имеет немало плюсов. Она согласуется не только

с историческими фактами, но и со всем ходом развития истории. Правовой потенциал накапливался постепенно и постоянно увеличивался. В первых письменных источниках права доминируют нормы уголовного права, но уже есть нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров, просматриваются и наследственные, семейные и другие нормы права.

Однако эта теория страдает некоторым максимализмом. При помощи права нельзя разрешить все социальные противоречия и проблемы. "Право до сих пор не может обуздать политику, военную или экономическую целесообразность. Об этом свидетельствуют военные операции США в бывшей Югославии и на Ближнем Востоке; политические перевороты в Грузии и Украине" Теория государства и права/ Чепурнова Н.М., Серёгин А.В., М.: ЕАОИ, 2014, с. 279. Кроме того регулятивная концепция упускает из виду главную потребность в праве связанную с охраной общества от преступных посягательств.

2.5 Историческая теория

Основными представителями этого направления исследовательской мысли являются Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухта, Н. М Карамзин. Историческая теория возникла в первой половине XIX в., как противовес теории естественного права, из которой вытекали демократические и революционные идеи, призывы к коренному изменению существующего со Средних веков политико-юридического строя и принятию законов, отвечающих "требованиям разума", "природе человека".

Создатели исторической школы права считали, что действующее в обществе право не сводится к совокупности предписаний, исходящих от государства. Право возникает спонтанно и своим происхождением не обязано государству. "Право - это, прежде всего, исторически сложившиеся правовые обычаи, произрастающие из глубин народного сознания, из недр

национального, народного духа" История политических и правовых учений/ Под ред. Нерсесянца В.С., М.: Норма-Инфра,1998, с 437. Что же касается предписаний государства, то они составляют позитивное право, которое производно от права обычного и "способно лишь помочь его упорядочению" Указ. Соч. с.438. Историческая теория права имеет несколько достоинств. Одно из главных - правильный вывод о том, что право - это объективное явление, а не чьё-то произвольное творение. Кроме того, утверждается, и с этим вполне можно согласиться, что право - явление историческое и развивается вместе с обществом, а не стоит на месте, будучи раз и навсегда данным.

Вместе с тем, историческая теория имеет и свои минусы. Сторонники данной теории преувеличивают роль общественного сознания и недоучитывают многие объективные факторы, такие как экономика, военные завоевания, климатические условия и катаклизмы, международное общение и заимствование опыта социальной жизни.

Историческая теория "стала крупным продвижением вперёд теоретико-правовой мысли в изучении о происхождении права. Она оказала значительное влияние на становление историко-правовых наук и пополнила копилку человеческих знаний о процессе происхождения права" Указ. Соч., с. 413.

2.6 Классовая теория

Выдающимися мыслителями XIX века и основателями данной теории были К. Маркс и Ф. Энгельс. Маркс и Энгельс отмечали, что история человеческого общества была всегда историей классовой борьбы, в которой угнетатель и угнетенный находились в резком противостоянии друг другу. Господствующий класс видоизменяет обычаи в свою пользу, приспосабливает их к своим нуждам, а если нужно, то и целенаправленно создаёт необходимые для достижения своей цели законы. Таким образом, "право есть лишь возведенная в закон воля господствующего класса воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни этого класса" История политических и правовых учений/ Под ред. Лейста О.Э., М.: Зерцало, 2011, с 435.

Классовая или материалистическая теория подвергалась справедливой критике уже в дореволюционной юридической литературе. А на практике получила широкое распространение в советской юридической науке и юридической науке других социалистических стран.

Эта теория, как и все предыдущие, имеет свои плюсы и минусы. Экономика - это далеко не пустячный фактор в развитии общества и, в частности, в процессе происхождения права. На определённой ступени развития общества, обычаи перестают быть основным средством социального регулирования, им на смену приходят другие, более подходящие средства регулирования, главным из которых является право.

С другой стороны материалистическая теория однобокая, неверная, так как не учитывает психологических, биологических, нравственных, этнических и других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение государства.

Тем не менее, огромная заслуга этой теории состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора, благодаря которому можно увязать "даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его существования. Во всяком случае, экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлений" Шершеневич Г.Ф. Общая теория права Учебник. 4-е изд. перераб и доп - М.: ЮРАЙТ, 2005.с. 179.

2.7 Психологическая теория

Родоначальником данной теории является Л.И Петражицкий. Он признаёт правом конкретную психическую реальность - правовые эмоции человека.

Петражицкий утверждает, что "основные причины возникновения права усматриваются не в окружающей экономической, социальной и иной среде, а в особенностях психики человека, в "импульсах" и эмоциях, которые играют главную роль не только в приспособлении человека к условиям жизни общества, но и в образовании права" Петражицкий Л.И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности. - Спб.: Лань, 2000, с.138.

Положительным здесь является то, что теория обращает внимание на одну из важнейших сторон правовой системы - психологическую. Нельзя готовить и издавать законы, не изучая уровень правовой культуры и правосознания в обществе, нельзя и применять законы, не учитывая психологические особенности индивида. Основным недостатком этой теории является то, что психологическое направление всё объясняет и выводит из психики, отрывает право от его действительных корней.

Подводя итог главы, хотелось бы отметить. Каждая из теорий о происхождении права, соответствует своему времени, тому уровню научных и исторических знаний, накопленных обществом. Соответствует тем процессам, которые происходили в обществе на данном этапе развития. В связи с этим каждая концепция в отдельности односторонне и несовершенно раскрывают его сущность. Однако каждая теория имеет право на существование, ввиду использования различных подходов к пониманию права, ведь именно на этом пути решаются многие практические вопросы: основания права, источников права, пределов правового воздействия, эффективности права, а также разрешения противоречий права, которые имеют определенную ценность в научных целях.



Глава 3. Основные формы возникновения права

3.1 Способы возникновения права

Одинаково ошибочно как утверждение, что право всегда было, так и утверждение, что право сразу появилось в виде дара богов или в виде изобретения, выдумки людей. Право создалось незаметными переходами, путем преобразований из однородной массы правил общежития.

Формы (способы) возникновения права - это обусловленные характером общественного строя, духовно-культурным укладом жизнедеятельности людей средства правоустановления.

Право возникает двумя способами: в результате вызревания его норм внутри конкретного общества (основные формы), а также в результате заимствования норм права. (Приложение №1)

Основные формы права принято делить на: правовые обычаи; правотворчество и правовые прецеденты.

Изначально ориентирами, образцами правового поведения, средством разрешения споров служили мифология (зароки, проклятия, заклинания) и бытовой фольклор (пословицы, поговорки, предания). Эти формы выражения раннего права были повсеместно распространены и касались буквально всех сторон правовой жизни древних сообществ: в них прослеживаются определённое понимание права, его институтов. С течением времени право цивилизовалось. Оно приобрело юридическую определённость, четко фиксированные формы выражения (правовой обычай, договор, закон и т.д.) отработанные механизмы и процедуры обеспечения; усилились рациональные начала в его формировании. Законотворчество стало основным поставщиком правовых норм. Возникла иллюзия, что государство порождает, в буквальном смысле творит право, придает ему силу.



3.2 Правовые обычаи

Исторически первой формой права (или источником права в формальном смысле) явился правовой обычай - обычай, санкционированный государством. "По содержанию он остается тем же самым правилом поведения, но обретает возможность государственно-принудительной реализации: если не сработает сила привычки, к делу подключится государство" Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010, с.217 . Такие законодательные памятники как Русская Правда, Салическая Правда, Законы Ману и другие представляют собой сборники правовых обычаев.

Государственное санкционирование обычая производится двумя способами: путем указания на обычай в нормативно-правовом акте (отсылки к обычаю); использованием обычая в качестве нормативной основы судебного решения.

Обычное право господствовало на ранних этапах развития правовых систем. Однако оно используется и в современных правовых системах США, Англии, ФРГ, в мусульманском праве. Велико значение обычая в развивающихся странах Азии, Африки и Океании. Источником международного права обычай признан Конвенцией ООН "О международной купле-продаже товаров" 1980 г.

В Российской правовой системе роль правового обычая как источника права незначительна. Ссылки на применение международного обычая имеются в Консульском уставе, Кодексе торгового мореплавания. Однако правоведы предполагают, что с развитием рыночной экономики и частного права значение обычая для российского права должно возрасти, о чем свидетельствует, например, введение в Гражданский кодекс РФ статьи 5 "Обычаи делового оборота".



3.3 Правотворчество

Вторая форма возникновения права - правотворчество, то есть установление государством новых нормативно-правовых норм. По мере усложнения общественных отношений государство восполняло отсутствие в обычном праве норм посредством издания нормативно-правовых актов и нормативно-правовых договоров. Постепенно такие акты и договоры становились основным источником права.

Одной из наиболее совершенных внешних форм права является нормативно-правовой акт. Это государственный акт нормативного характера. По сравнению с правовым обычаем и юридическим прецедентом нормативно-правовой акт, как источник права, обладает большими преимуществами. Исходит от строго определенных - правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией; принимается в четко обозначенном порядке; имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия; может быть быстро изменен в зависимости от социальных потребностей.

"Нормативно - правовые акты представляют собой пирамиду, верхушку которой занимает Конституция, далее следуют законы разнообразного вида. Более низкую ступень занимают подзаконные акты" Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010, с.235.

Нормативно-правовые акты - основной источник права не только в Российской Федерации. Они стали таковыми в настоящее время практически во всех правовых системах мира, даже там, где исторически господствовал правовой обычай и судебный прецедент.

Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех правовых системах. Однако нужно отличать договор как источник права (нормативный договор) от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. "Нормативно-правовым договором выступает соглашение субъектов права, которое содержит новые юридические правила" Указ. Соч. с.231. Наибольшее значение договор как источник права имеет для международного и конституционного права, с развитием рыночных отношений получает распространение в сфере гражданского и трудового права. И вообще можно говорить о перспективности нормативно-правового договора как источника юридических норм.

В качестве источника права еще может выступать юридическая доктрина (правовые теории, учения о праве). "Правовая доктрина признается источником права во многих правовых системах. Существенное значение доктрина имела для права Древнего Рима. Наиболее известным римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные для судов"Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010., с.232. В настоящее время доктрина признается источником норм в мусульманском праве. В Англии судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых.

3.4 Юридические прецеденты

Третья форма возникновения права - юридический прецедент, который признавался источником права еще в Древнем Риме (преторское право). Юридические прецеденты подразделяют на административные (в сфере управленческой деятельности государства) и судебные прецеденты.

Важным источником права судебный прецедент в настоящее время является в странах, в которых получило распространение англо-саксонское общее право (в Англии, США, Канаде, Австралии). Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание у суда правотворческой функции, условием чего, в принципе, являются высокая правовая культура и развитое правовое сознание, как судебной системы, так и общества в целом, демократические традиции, отлаженные системы информации и социального контроля.

Суды не "творят" прецеденты, не изобретают их. С помощью прецедентов суды официально закрепляют уже фактически сложившиеся в обществе нормы. Суд может создавать прецедент, как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Прецеденты устанавливаются не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями. В Англии к таким инстанциям относятся Высокий суд, Апелляционный суд и Палата Лордов.

В Российской правовой системе судебный прецедент официально источником права не признан. Хотя, как отмечается в литературе, тенденция к такому признанию имеется.

Итак, юридический прецедент (судебный или административный) - это "решение судебного или административного органа, которое послужило образцом при рассмотрении подобного дела и стало юридическим правилом" Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010, с.218. Строго говоря, судебный прецедент - это судебное решение, в котором суд фиксирует, находит новую юридическую норму и использует ее для решения своего дела.

Подводя итог этой главы, хочется отметить, что с течением времени право изменяется, приобретает новые формы, наполняется новым содержанием. Этому способствует изменяющаяся жизнедеятельность общества, развитие цивилизации. Право стремиться достигнуть определенного экономического и духовного уровня данного общества и развивается вместе с ним.



Заключение

Рассмотрев вопрос о возникновении права, в соответствии с целью курсовой работы, мы пришли к пониманию того, что право есть социальное явление, потому что возникает в обществе на определенном этапе развития человечества и не может существовать отдельно от него. Право является отражением материальных, культурных условий жизни общества, его социальной структуры и, следовательно, всегда соответствует уровню развития общества. Право складывается в обществе, развивается вместе с ним и не может существовать без общественного признания.

Пестрота и противоречивость научных представлений о возникновении права вполне объяснимы. Одна теория отталкивается от индивидуальной жизни человека, другая от общественной жизни целого государства. И здесь главная задача состоит в том, чтобы суметь объединить объективные выводы всех концепций в общую теорию, объясняющую сущность права не с одной определенной стороны, а во всем разнообразии его проявлений в реальной жизни. познавательный академический происхождение право

Сущность права в природе человека. Разумны и применимы будут лишь те законы, которые будут отвечать человеческой природе. Государство официально устанавливает законы и обеспечивает их выполнение. Право же, посредством различных форм, регулирует общественные отношения и поведение людей в государстве.

Несмотря на определенные незыблемые основы и нормы, которые характеризуются моральными, этическими нормами и постулатами, право со стороны практического рассмотрения и применения постоянно меняется. Право прошло большой путь от общих пожеланий и обещаний мира и благоденствия, которые содержались в законах первых царей, через конкретику первых кодексов, через логические обобщения, в единое правовое пространство современных правовых систем.



Список использованной литературы

1. Алексеев С.С. Собрание сочинений Т.8 М.: Статут, 2010.- 480 с.

2. Алексеев С.С. Государство и право. - М.: ЮРАЙТ, 2004. - 190с.

3. Венгеров А.Б. Теория государства и права: 4-е издание. М.: Юриспруденция, 2010, 528с.

4. Марченко М.Н. Теория государства и права: 2-е издание перераб. И доп. - М.: Эксмо, 2014- 640 с.

5. Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Теория государства и права: Схемы с комментариями.- М.: Проспект, 2015, 200 с.

6. Морозова, Л. А. Теория государства и права: учебник - М.: Эксмо, 2010- 512с.

7. Петражицкий Л.И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности. - Спб.: Лань, 2000 - 608с.

8. Серёгин А.В, Чепурнова Н.М. Теория государства и права. М.: ЕАОИ, 2014- 465с

9. Сырых В.М. История государства и права России: учебное пособие -М.: Эксмо,2012.- 464с.

10. Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права. М.: Проспект,2013 - 427с

11. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права Учебник. 4-е изд. перераб. и доп. - М.: ЮРАЙТ, 2009. - 420 с.

12. Антология мировой философии. Т.1.,Ч.2/Под ред. Соколова В.В., М.:Мысль,1969 - 985с.

13. История политических и правовых учений/ Под ред. Нерсесянца В.С., М.: Норма-Инфра,1998 - 625с.

14. История политических и правовых учений/ Под ред. Лейста О.Э., М.: Зерцало, 2011- 560с.

15. Проблемы общей теории права и государства./ Под ред. Нерсесянца В.С. М.: Норма, 2010. -- 832 с.

16. Теория государства и права: курс лекций./Под ред. Матузова Н.И., Малько А.В.М.: Юрист, 2007 - 776с.

17. Энциклопедия юридических и политических наук. / Под ред. Редкого П.Г., СпБ., 1873- 1026с

18. Алексеев С.С. Право: время новых подходов// Советское государство и право. 1991,№ 2, с.5

19. Шадрин В., Байгутлин Р. Обычное право: к эволюции понятия.// Проблемы права. - 2013. - №3.



Приложение

Схема №1.

Основные способы (формы) возникновения права Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Теория государства и права: Схемы с комментариями.- М.: Проспект, 2015, с 127

Размещено на Allbest.ru