Сущность и система юридического лица

Так, место нахождения юридического лица имеет ключевое значение при решении ряда вопросов материального и процессуального права. В частности, местом, в котором должно быть исполнено обязательство признается в зависимости от характера обязательства место нахождения кредитора или место жительства должника (ст. 281 ГК)[11]. Место нахождения юридического лица определяет, какой именно суд вправе разрешить конкретный спор.

Наименование юридического лица обязательно должно включать в себя указание на его организационно- правовую форму. Все некоммерческие, а также некоторые коммерческие организации (например, унитарные предприятия) должны включать в свое название также указание на характер их деятельности.

Наименование коммерческой организации называется фирмой (фирменным наименованием) - это название коммерческой организации. Право на фирму, т.е. возможность использования фирменного наименования в гражданском обороте, является личным неимущественным правом коммерческой организации и носит абсолютный характер. Оно неотделимо от самой организации и может отчуждаться только вместе с ней[18, с.482].

Статья 38 ГК исходит из необходимости специальной регистрации фирменного наименования, с момента которой и возникает право на фирму. Процедура такой регистрации предусмотрена в законодательстве [19], и на практике регистрация юридического лица означает одновременно и регистрацию его фирмы. Кроме того, в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г., участником которой является и Республика Казахстан, право на фирменное наименование охраняется во всех государствах - участниках Конвенции в силу самого факта его использования предприятием. При этом такая охрана должна предоставляться даже в том случае, если фирменное наименование вопреки требованиям национального законодательства не было зарегистрировано должным образом.

Для того, чтобы в гражданском обороте индивидуализировать не только юридическое лицо, но и его продукцию (товары, работы, услуги), ведь они и те же виды товаров могут выпускаться многими организациями, для того чтобы их различить, используются производственные марки, товарные знаки и наименования мест происхождения товаров.

Производственная марка - это словесный (описательный) способ индивидуализации товара; она в обязательном порядке помещается на самом товаре или его упаковке и обычно включает в себя фирменное наименование предприятия - изготовителя и его адрес, название товара, ссылку на стандарты, которым должен соответствовать товар, перечень его основных потребительских свойств и ряд других данных. Производственная марка может применяться юридическим лицом без какой - либо специальной регистрации и сама по себе не пользуется правовой защитой.

Товарный знак представляет собой словесное, изобразительное, объемное или иное условное обозначение товара (или группы товаров), используемое для его отличия от однородных товаров других изготовителей. Использование товарного знака является субъективным правом товаропроизводителя и возможно только после регистрации знака в Патентном ведомстве. В отличие от производственной марки товарный знак, как правило, не содержит информации о виде, качестве, свойствах самого товара, а если она и присутствует в знаке, то не пользуется правовой охраной[18, с.483].

В большинстве случаев товарный знак регистрируется за одним юридическим лицом, которое имеет исключительное право его использования и может передать это право по лицензионному договору другой организации. Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» [20] допускает также возможность регистрации коллективных товарных знаков, которые закрепляются за ассоциациями или союзами предприятий и могут использоваться всеми участниками таких объединений. Организации, основная деятельность которых заключается в оказании услуг (выполнении работ), могут зарегистрировать и использовать знак обслуживания, который приравнивается к товарному знаку.

Свойства некоторых товаров в значительной степени определяются природными условиями или людскими факторами той местности, где они производятся (например, минеральная вода «Сары Агаш» или «Сосновый Бор»). Организации, изготавливающие такую продукцию, имеют право зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара. Право пользования таким наименованием не является исключительным и поэтому может закрепляться за любыми лицами, производящими аналогичный товар в той же местности. В отличие от товарного знака, право использования наименования места происхождения товара является бессрочным и не может передаваться по лицензии другим лицам.

Индивидуализация юридического лица, т.е. его выделение из массы всех других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования. Из этого следует, что индивидуализация:

обеспечивает определенный порядок и организованность в общественных отношениях между организациями производящими продукцию в одном отраслевом направлении и тем самым регулируют соответствующие отношения;

- помогает при этом решать конфликтные ситуации и производственные споры, возникающие в процессе реализации произведенной продукции и непосредственно воздействует на экономические интересы участников общественного производства.

2.2 Возникновение (создание) юридических лиц

Юридическое лицо может учреждаться одним или несколькими учредителями.

Учредителями юридического лица могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательными актами, - иные юридические лица, которые владеют имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других юридических лиц с согласия собственника или уполномоченного им органа[12, с.203].

Учредители юридического лица - это инициаторы его создания и непосредственные создатели. Учредителями могут быть и юридические лица, и граждане. Но некоторые юридические лица могут создаваться только гражданами, другие только юридическими лицами.

Все расходы, связанные с учреждением юридического лица, учредители покрывают собственными средствами. Все договоры в интересах будущего юридического лица (аренда помещения для деятельности, приобретение инвентаря и оргтехники) заключаются учредителями от своего имени, так как юридического лица как субъекта права еще не существует. По этой причине и ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких договоров несут учредители, причем солидарную ответственность.

Но как только юридическое лицо образовано, его высший орган управления (обычно - общее собрание) выносит решение о переводе на юридическое лицо всех обязательств и всей ответственности за действия учредителей, совершенные в интересах юридического лица до его создания, если, конечно, такие действия были целесообразными.

Учредители юридического лица сохраняют свой статус, и после образования юридического лица, продолжая управлять его делами. Они уже могут называться участниками. При этом состав участников может изменяться. Лица, вновь принятые в состав участников, приобретают такие же права (на участие в управлении, получение дивидендов, долю в имуществе после ликвидации юридического лица), что и первоначальные учредители, если иное не установлено учредительными документами либо решением высшего органа управления юридического лица. Изменение состава учредителей не означает реорганизацию юридического лица.

От учредителей (участников) юридического лица следует отличать его работников и должностных лиц, которые получают вознаграждение за свою работу, совершают в пределах своей должностной компетенции действия, порождающие права и обязанности для юридического лица, но не в праве принимать участие с правом голоса в общем собрании участников, получать дивиденды и т.п., если иное не предусмотрено учредительными документами или решением общего собрания.

В свою очередь и учредители (участники) могут бать рабочими, служащими, должностными сотрудниками юридического лица. И несут при этом все трудовые права и обязанности, не смешиваемые с правами и обязанностями учредителя (участника) юридического лица.

Правовое положение учредителей государственных предприятий и учреждений, где государство выступает как собственник имущества образуемых им юридических лиц и в дальнейшем не сливается с этими юридическими лицами, продолжая управлять ими «сверху» - методами, установленными законодательством [21, с. 157 - 158].

Учредительные документы юридического лица

Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава либо договора и устава, если иное не оговорено законодательными актами. В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Юридическое лицо, являющееся субъектом малого предпринимательства, может осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан [22].

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями. Учредительный договор не заключается, если коммерческая организация учреждается одним лицом.

В учредительных документах некоммерческой организации и государственного предприятия должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица.

Учредительными документами хозяйственного товарищества, акционерного общества и производственного кооператива могут быть предусмотрены предмет и цели их деятельности.

В учредительном договоре стороны (учредители) обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи в его собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей из его состава и утверждается его устав, если иное не предусмотрено ГК или законодательными актами об отдельных видах юридических лиц[11].

В учредительный договор по согласию учредителей могут быть включены и другие условия.

В уставе юридического лица определяются: его наименование, местонахождение, порядок формирования и компетенция органов управления, условия реорганизации и прекращения его деятельности.

Если юридическое лицо учреждается одним лицом, то в его уставе определяются также порядок образования имущества и распределения доходов. В уставе могут содержаться и другие положения, не противоречащие законодательству.

Назначением учредительного договора служит определение взаимных прав и обязанностей учредителей. Он перечисляет всех учредителей, устанавливает долю каждого в уставном капитале и решает наиболее важные вопросы внутренних взаимоотношений: участие в управлении, распределении прибыли, учет голосов при принятии решения и т.п.

Учредительный договор является индивидуальным юридическим актом. Нередко он содержит сведения, составляющие коммерческую тайну[12, с.288].

Иногда учредительным называют договор между учредителем и его юридическим лицом, в котором отражаются их взаимоотношения по правомочиям учредителя, обязанностям юридического лица перечислять часть прибыли учредителю и пр. Такие договора не основаны на законе и нецелесообразны, поскольку учредитель все подобные вопросы может решать в уставе, который утверждает единолично.

Учредительный договор без устава не может служить основанием образования юридического лица.

В отличие от учредительного договора устав необходим для внутренней организации деятельности юридического лица. Он определяет порядок формирования его органов управления и их компетенцию, правовой статус должностных лиц и другие вопросы.

Устав не называет индивидуальных имен, он содержит только нормы и является локальным нормативным актом.

Ряд положений учредительного договора неизбежно производится уставом, например, о порядке голосования, порядке формирования руководящих органов и т.п.

На практике между учредительным договором и уставом иногда возникают противоречия. Ранее закон не определял порядок их разрешения. Теперь этот порядок установлен.

Ни учредительный договор, ни устав не направлены на регулирование взаимоотношений юридического лица с посторонними третьими лицами, которые (взаимоотношения) должны подпадать под регулирующее воздействие закона, иных нормативных актов и договора юридического лица с третьим лицом. Это особенно важно отметить потому, что третьи лица, заключая контракты, далеко не всегда знакомы с уставом и могут быть не осведомлены о разграничении компетенции между различными органами своего хозяйственного партнера. На этой почве могут возникать негативные последствия.

Учитывая важность ознакомления хозяйственных партнеров (в том числе будущих) юридического лица с учредительными документами, прежде всего с уставом, следует обеспечить возможность такого ознакомления. На практике, однако, руководство юридического лица нередко уклоняется от предоставления документов для ознакомления, ссылаясь на конфиденциальность. Такую функцию ознакомления должен также исполнять регистрирующий орган, в котором находятся учредительные документы со всеми последующими изменениями.

В отличие от устава учредительный договор может быть конфиденциальным документом [9, с. 379].

Государственная регистрация и перерегистрация юридических лиц

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Порядок государственной регистрации определяется законодательством [24].

Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включается в единый государственный регистр юридических лиц. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Филиалы и представительства регистрируются в установленном законодательными актами порядке. Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влекут отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности образования юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд[11].

Юридическое лицо подлежит перерегистрации в случаях:

1- уменьшения размера уставного капитала и объявленного уставного капитала акционерного общества;

2- изменения наименования;

3- изменение состава участников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах.

Изменения, внесенные в учредительные документы по указанным основаниям без перерегистрации юридического лица, являются недействительными.

В случае внесения других изменений и дополнений в учредительные документы юридическое лицо извещает об этом регистрирующий орган в месячный срок.

Регистрация юридического лица, независимо от его вида, является обязательной, ибо до регистрации юридическое лицо просто не существует;

момент его возникновения, приобретения им право - и дееспособность совпадает с моментом его государственной регистрации [23, с.44].

Порядок регистрации установлен ГК РК и Законом о государственной регистрации[24]. Закон устанавливает исчерпывающий перечень документов и иных материалов, представление которых необходимо для регистрации.

Значение регистрации заключается в том, что она:

а)подтверждает факт возникновения юридического лица;

б)позволяет вести государственный учет всех юридических лиц станы, ибо они через регистрацию вносят в единый государственный регистр;

в)обеспечивает возможность государственного контроля за деятельностью юридического лица;

г)создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами, характеризующими юридическое лицо, кроме, разумеется, тех, что являются конфиденциальными или составляют государственную либо коммерческую тайну.

Филиалы и представительства регистрируются по месту их нахождения в действующих там регистрирующих органах. Поскольку филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, то должны представить при регистрации не учредительные документы, а копии решений юридических лиц об образовании филиалов и представительств.

От регистрации следует отличать перерегистрацию, которая проводится в том же органе, что и первоначальная регистрация, но в отличие от нее не имеет конститутивного значения ни для возникновения юридического лица, ни для его прекращения. Задача перерегистрации - государственный учет и включение в объем информации, которая может быть запрошена заинтересованными лицами, изменений, внесенных в правовой статус уже зарегистрированного юридического лица.

Если иностранные учредители образуют самостоятельно либо совместно с казахстанскими учредителями юридическое лицо на территории РК, оно регистрируется в установленном порядке и после регистрации приобретает правовой статус казахстанского юридического лица.

В отличие от юридических лиц, созданных только казахстанскими учредителями, упомянутые юридические лица называются предприятиями с иностранным участием, среди которых различаются:

а)иностранные предприятия, в которых весь уставный капитал образован иностранными учредителями;

б)совместные предприятия, в которых уставный капитал образован и иностранными, и казахстанскими учредителями. И те, и другие - казахстанские юридические лица, но при их регистрации требуются дополнительные документы, подтверждающие правовой статус и платежеспособность их иностранных учредителей.

В таком же порядке, как казахстанские филиалы и представительства, регистрируются образованные на территории Казахстана филиалы и представительства иностранных юридических лиц. Но требуются дополнительные документы [11, с. 255].

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее его защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положении [11].

Филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, хотя и представляют собой имущественно и территориально обособленные подразделения основного образовавшего их юридического лица. На практике и даже в официальных документах они именуются иногда определениями, конторами, агентствами, организациями и т.п., но это - отклонение от строгой юридической терминологии.

Даже официальные документы вследствие неточности терминологии называют иногда филиал юридическим лицом, что является недопустимой для юриспруденции ошибкой.

Будучи частью основного юридического лица филиал (представительство) не обладает ни одним из его основных признаков:

а)он не имеет своего обособленного имущества; имущество филиала (представительства) с учетной целью нередко числится на отдельном балансе, но такой баланс не является самостоятельным;

б)он (филиал) выступает не от своего имени, а от имени создавшего его юридического лица;

в)он не несет самостоятельной имущественной ответственности, напротив, за его действия отвечает основное юридическое лицо[12, с.287].

Именно эта ответственность основного юридического лица за действия филиала вызывает на практике острую реакцию. Многие руководители коммерческих юридических лиц окружают себя филиалами, будучи уверенными, что не отвечают за их действия. Так, в Алматы крупное АО создало ряд филиалов, среди которых - филиал, занимавшийся туризмом и сводивший всю работу к получению виз. Филиал неоднократно обманывал клиентов, взимая предоплату за получение въездных виз в западные страны через их консульства, расположенные в Москве. Визы часто не получались, но деньги не возвращались. Президент акционерного общества отказывался возвратить деньги клиентам, предлагая им судиться с руководителем филиала. Суд признал АО ответственным за долги своего филиала [8, с. 261].

Различие между филиалом и представительством зависят от характера выполняемых функций: для филиала они являются теми же, что и у юридического лица; для представительства - совершение юридических действий от имени основного юридического лица и контроль за их исполнением. Но различие является весьма условным, нередко и филиал занимается представительской деятельностью, а представительство -производством.

Будучи частью основного юридического лица филиал (иногда и представительство) являются подразделением, четко выделенным в организационном и производственно - финансовом планах: собственные должностные лица, свои сферы деятельности, круг разрешенных действий, производственные здания, отдельный баланс, отдельный счет в банке, отдельная (учетная) государственная регистрация. Это позволяет лучше организовать работу филиала, контроль за его деятельностью, оценку результатов работы. Этому содействует утверждаемое для каждого филиала (представительства) отдельное Положение.

Руководителей филиалов и представительств назначают уполномоченные органы основного юридического лица. И такие руководители выступают в обороте на основании доверенности, где обозначено, какие именно правовые действия (сделки) может совершать руководитель филиала (представительства) перед третьими лицами (с третьими лицами). И обязанность, и ответственность по таким действиям возлагаются на основное юридическое лицо.

Доверенности такого рода, как правило, бывают не разовыми и не специальными, а генеральными, то есть в общей форме определяющими, какие сделки могут совершаться с неопределенным кругом третьих лиц.

Называют два документа, определяющих правовой статус филиала или представительства: положение о филиале и доверенность, выдаваемая руководителю. Возникают практически значимые вопросы:

а)какая разница в содержании и юридической направленности этих двух документов;

б)как толкуются возможные противоречия между ними?

Положение о филиале (представительстве) определяет внутрифилиаловые и отношения между филиалом (его внутренними подразделениями) и основным юридическим лицом: цели и основные виды деятельности филиала, порядок назначения его должностных лиц, их компетенцию, формы контроля, порядок передачи имущества от филиала юридическому лицу и наоборот. Доверенность же выдается конкретному, прямо названному в доверенности руководителю филиала (представительства), устанавливая как круг возможных сделок, так и круг их возможных участников. Отсюда вывод: положение решает только внутренние вопросы филиала, доверенность - только внешние.

От филиалов и представительств следует отличать дочерние и зависимые юридические лица. Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятельными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам, но основные юридические лица через специальные правовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимыми юридическими лицами решений, влияющих на характер их деятельности

Ответственность юридического лица

Уже в силу того, что юридическое лицо обладает обособленным имуществом, предполагается его (юридического лица) самостоятельная имущественная ответственность. Только ради этого и было предусмотрено это социально - правовое образование, многократно расширившее возможности привлечения к рыночному обороту новых предпринимателей и новых капиталов.

Общее правило таково: ни учредители (участники), ни работники юридического лица, ни другие юридические лица, ни государство не отвечают по долгам юридического лица, которое, в свою очередь, не отвечает по долгам своих учредителей (участников), работников, других юридических лиц и государства. При этом опять в виде общего правила, юридическое лицо по всем своим обязательствам отвечает всем своим имуществом.

Из этих общих правил, однако, законом предусмотрен ряд исключений, направленных на усиление защиты интересов кредиторов и государственных интересов. Но при этих исключениях по долгам юридического лица, прежде всего, отвечает само юридическое лицо, и лишь при недостаточности его имущества - другие субъекты.

Прежде всего, называются учреждения, которые согласно действующему законодательству делятся на «просто» учреждения и государственные учреждения.

Общее понятие учреждения сводится к тому, что это - юридическое лицо, создаваемое учредителем - собственником имущества учреждения, за которым это имущество закрепляется на праве оперативного управления. Расходы учреждения покрываются в основном за счет средств учредителя, выделяемых учреждению по финансовому плану расходов - смете, утвержденной учредителем.

Просто учреждение - это учреждение, образованное негосударственным учредителем. Такое учреждение вправе заниматься предпринимательской деятельностью лишь в пределах и для целей, определяемых учредителем. Деньги, заработанные путем предпринимательства или полученные иным внесметным путем, расходуются по усмотрению учреждения. По своим долгам «просто» учреждение несет ответственность в пределах имеющихся у него денег. По остальным долгам учреждения учредитель отвечает в субсидиарном порядке.

Государственное учреждение не вправе заниматься предпринимательской деятельностью. По его долгам, не покрываемым за счет имеющихся денег, субсидиарную ответственность несет учредитель -государство, которое, однако, не отвечает по договорным долгам государственного учреждения, превышающим смету расходов, выделенных на его содержание.

Казенное предприятие, как и государственное учреждение, обладает закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления. Деятельность казенного предприятия финансируется за счет его же доходов, но по смете, утвержденной уполномоченным органом. Гражданско-правовые сделки, заключенные казенным предприятием в рамках выполнения государственного заказа, так же подлежат регистрации в порядке, установленном Постановлением Правительства от 11 мая 2000года.

Таким образом, ответственность государства по долгам казенного предприятия различна в зависимости от того, являются ли эти долги внедоговорными или договорными. В первом случае государство отвечает по ним как по долгам государственного учреждения. Во втором случае - как по долгам обычного (неказенного) государственного предприятия.

Дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по долгам последних может быть установлена учредительными документами, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участники, работники), ответственность может быть обращена в добровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. Так, взыскание по долгам работника может быть обращено на него неполученную заработную плату, взыскание по долгам члена хозяйственного товарищества, члена кооператива - на долю (пай) этого члена товарищества (члена кооператива) в имуществе юридического лица [12, с. 189].

2.3 Правовые основы прекращения деятельности юридических лиц

Реорганизация юридического лица. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) производится по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а так же по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Законодательством могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации [26, с. 376].

Реорганизация юридического лица - накопительного пенсионного фонда, страховой (перестраховочный) организации осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении и страховой деятельности [16, с. 115].

Реорганизация может быть проведена добровольно или принудительно.

Принудительная реорганизация может быть осуществлена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Если собственник имущества юридического лица, уполномоченный им орган, учредители или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществит реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении судебного органа, суд назначает управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанныхРазмещено на http://www.allbest.ru/

документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Причем эти формы могут сочетаться. Например, слияние с выделением из состава одного из сливающихся юридических лиц нового юридического лица, разделение с частичным слиянием, выделение с частичным слиянием.

Законодательством могут быть предусмотрены и другие формы реорганизации.

Реорганизация республиканского государственного предприятия производится по решению Правительства РК, а коммунального предприятия - по решению главы местной администрации. Осуществляет реорганизацию предприятия уполномоченный орган. Уполномоченными органами, то есть государственными органами, осуществляющими по отношению к государственным предприятиям функции субъекта права государственной собственности, являются для республиканских предприятий министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это Правительством РК государственные органы, а для коммунальных предприятий - местные исполнительные органы, уполномоченные на это главой местной администрации [12, с. 192].

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, казенное предприятие и государственное учреждение могут преобразовываться друг в друга. Указ о государственном предприятии[27] прямо предусматривает преобразование предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие. Преобразование республиканского предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие производится по решению Правительства РК по представлению уполномоченного органа, согласованному с Комитетом государственного имущества и приватизации Министерства финансов, преобразование коммунального предприятия - по решению главы местной администрации по представлению уполномоченного органа, согласованному с территориальным органом указанного комитета. Так, например, постановлением правительства от 27 декабря 2001 года №1724 «О реорганизации отдельных республиканских государственных предприятий» [29] хозяйственные управления ряда министерств были преобразованы в республиканские казенные предприятия.

Решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создания на его базе казенного предприятия является обязательным в случаях:

1)нецелевого использования выделенного предприятию на праве

хозяйственного ведения государственного имущества и денег;

2)отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

3)распоряжения имуществом, относящимся к основным фондам, с

нарушением правил, установленных Указом о государственном

предприятии.

Преобразование государственного юридического лица в частное может быть осуществлено только в процессе приватизации. Приватизация государственного юридического лица осуществляется на основаниях и в порядке, установленных законодательством о приватизации/

Перечень предприятий, подлежащий приватизации по индивидуальным проектам, утверждается Правительством РК. Приватизация проводится государственным органом, уполномоченным на осуществление приватизации.

Решение о реорганизации акционерного общества или хозяйственного товарищества выносится общим собранием его участников. Вопрос о реорганизации не может быть передан на решение исполнительного органа общества (товарищества)[12, с.200].

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо акционерные общества или производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами.

При преобразовании полного или коммандитного товарищества в АО, ТОО, или ТДО каждый полный товарищ, ставший участником АО, ТОО, или ТДО, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к АО, ТОО или ТДО от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его то такой ответственности.

Решение о реорганизации полного и коммандитного товарищества принимается по общему соглашению всех участников (полных товарищей). Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного или коммандитного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Учредительным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале.

ТОО и ТДО могут быть добровольно реорганизованы по решению его участников. ТОО и ТДО вправе преобразоваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив.

Число участников ТОО и ТДО не должно превышать ста. В случае, если число участников ТОО превысит сто, то оно подлежит разделению, либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если число участников не уменьшится до ста[28].

Решение о реорганизации коммандитного товарищества с единым полным товарищем, а также ТОО и АО с единственным участником принимаются АО вправе преобразоваться в ТОО или в производственный кооператив. Общество, учрежденное как некоммерческая организация, не может быть преобразовано в коммерческую организацию, так же как и общество, учрежденное как коммерческая организация, не может быть преобразовано в коммерческую организацию.

Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решении об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов.

При преобразовании общество доля участника в оплаченном уставном капитале товарищества с ограниченной ответственностью (пай в производственном кооперативе) определяется на основе процентного соотношения принадлежащих ему акции общему количеству выпущенных обществом акции. Утверждение устава и избрание органов нового общества осуществляется общим собранием акционеров по предложению органов вновь возникшего общества, которое проводится в сроки, определенные договорам о реорганизации[28].

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всего имущества, прав и обязанностей в соответствии с передаточными актами двух или нескольких обществ с прекращением деятельности последних.

Слияние осуществляется на основе договора о слиянии, заключаемого между обществами, вовлеченными в слияние. Совет директоров каждого общества, участвующего в слиянии, выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении передаточного акта и договора о слиянии. Договор о слиянии является договором, о создании общества, утверждаемого в результате слияния, должен удовлетворять всем требованиям, предъявляемым к договору о создании общества. Договор о слиянии обществ должен содержать сведения о наименованиях, месте нахождения каждого из участвующих в слиянии обществ, основные данные их балансов, а также предусматривать порядок и условия слияния, в частности порядок конвертирования акций обществ, вовлеченных в слияние, в акции создаваемого общества. Вся указанная информация должна быть предоставлена акционерам обществ путем опубликования в печатных изданиях. Уполномоченный орган вправе предусматривать перечень дополнительной информации, необходимый для предоставления акционерам народного общества в случае его участия в слиянии.

Проект договора о слиянии, одобренный советами директоров (наблюдательными советами) всех обществ, вовлеченных в слияние, в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством, представляется на рассмотрение в антимонопольный орган.

В случае согласия антимонопольного органа на слияние данных обществ проект договора о слиянии выносится на рассмотрение их общих собраний акционеров. Общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение о реорганизации в форме слияния, утверждение передаточного акта и договора о слиянии.

Утверждение устава и избрание органов нового общества осуществляется общим собранием акционеров вновь возникшего общества, которое проводится в сроки, определенные договором о слиянии. Особенности, связанные с порядком созыва и проведения общего собрания акционеров вновь возникшего общества, определяются договором о слиянии.

Прочие вопросы, требующие решения акционеров, могут быть рассмотрены на совместном общем собрании акционеров всех обществ, вовлеченных в слияние.

Присоединение общества признается прекращение деятельности присоединяемого общества с передачей его имущества, прав и обязанностей другому обществу в соответствии с передаточным актом.

В случае необходимости решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, к которому осуществляется присоединение, принимается совместным общим собранием акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, и акционеров присоединяемого общества.

Присоединение может также осуществляться путем увеличения уставного капитала общества, продолжающего существовать после присоединения, с размещением соответствующего количества

дополнительно выпущенных акций среди акционеров присоединяемых обществ. Условия, предусматривающие обмен дополнительно выпущенных акций на принадлежащие акционерам присоединяемых обществ акций, принимаются общими собраниями акционеров всех обществ одновременно с решением о реорганизации. Применение такой процедуры допускается только в случае, когда акции всех участвующих обществ котируются на организационном рынке ценных бумаг. В этом случае в антимонопольный орган для получения согласия на присоединение представляется проект эмиссии, содержащий условия размещения, одобренный советами

Уведомления о реорганизации общества, продолжающего существовать после присоединения и прекращения присоединяемых обществ, направляются в соответствующие органы с приложением договора о присоединении или зарегистрированного проспекта эмиссии.

Разделение осуществляется путем создания на основе одного акционерного общества самостоятельных обществ с разделением балансов и имущества. Реорганизуемое общество при этом прекращается.

Разделением общества признается прекращение деятельности общества с передачей всего его имущества, прав и обязанностей вновь возникающим обществам с последующей заменой акций реорганизуемого общества на акции вновь созданных обществ. При этом права и обязанности разделяемого общества переходят к вновь возникающим обществам в соответствии с разделительным балансом. При разделении организационно - правовая форма всех правопреемников реорганизуемого акционерного общества должна совпадать с его организационно - правовой формой на момент принятия решения о реорганизации.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части имущества, прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Все виды реорганизации АО (кроме преобразования общества, не осуществлявшего и не осуществляющего публичное размещение своих ценных бумаг) производятся не ранее чем в двухмесячный срок после опубликования в официальной печати уведомления об этом.

Реорганизация общественного объединения (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) производится по решению органа общественного объединения в порядке, предусмотренном его уставом и законодательством РК. Регистрация вновь образованных после реорганизации общественных объединений осуществляется в общем порядке, предусмотренном для общественных объединений.

В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, антимонопольный орган осуществляет контроль за созданием юридических лиц, доля которых на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%, и реорганизацией юридических лиц, занимающих доминирующее (монопольное) положение на соответствующем товарном рынке. В этом случае государственные органы и юридические лица при реорганизации вносят в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на создание юридического лица, для которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%, и на реорганизацию юридических лиц, занимающих доминирующее (монопольное) положение

Принудительная реорганизация может быть осуществлена в форме разделения, выделения или преобразования. Она может быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве; нарушений требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, и в некоторых других случаях.

При назначении судом управляющего юридического лица он наделяется правами органами реорганизуемого юридического лица и подчинятся правилам доверительного управления.

При реорганизации юридического лица должны быть внесены изменения в его учредительные документы и государственный регистр юридических лиц.

Регистрация возникших при реорганизации юридических лиц, а так же внесение необходимых изменений в государственный регистр юридических лиц производится в общем порядке [9, с. 379 - 382].

Основания ликвидации и порядок ликвидации юридического лица

По решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, юридическое лицо может быть ликвидировано по любому основанию.

Ликвидация юридического лица - накопительного пенсионного фонда, страховой (перестраховочный) организации осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных законодательством о пенсионном обеспечении и страховой деятельности[11].

По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случаях:

банкротства;

признания недействительности регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства, в том числе непредставления декларации о корпоративном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного года после установления законом срока представления, отсутствия кредиторов у юридического лица, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года;

в других случаях, предусмотренных законодательными актами [21, с. 506].

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, может быть предъявлено в суд государственным органом, которому право на предъявление такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства - также кредитором.

Решением суда о ликвидации юридического лица обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица могут быть возложены на собственника его имущества, уполномоченный собственником орган, орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, либо иной орган (лицо), назначенный судом.

Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, банкротство, принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством о банкротстве.

Ликвидация отдельных видов юридических лиц возможна по решению соответствующего органа, уполномоченного государством, по основаниям, предусмотренным законодательными актами.

Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц.

Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию и устанавливают в соответствии с ГК РК порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Ликвидационная комиссия публикует информацию о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После истечения срока для предъявления претензий кредиторам ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами претензий, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

Если у ликвидируемого юридического лица (кроме государственных учреждений) недостаточно денег для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов, установленном для исполнения судебных решений. Выплата денег кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения. Особенности распределения имущества акционерных обществ устанавливаются законодательством о них.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, указанные в учредительных документах.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этой записи в государственный регистр юридических лиц.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1)в первую очередь - удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь - производятся расчеты по оплате труда и выплаты компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, в том числе задолженностей по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам, за исключением случаев, когда часть сумм требований в соответствии с законодательным актом, регулирующим вопросы банкротства, удовлетворяются в пятую очередь;

в третью очередь - удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения;

в четвертую очередь - погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

в пятую очередь - производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами[11].

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица.

Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными.