Гражданское и торговое право зарубежных стран

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Государственный университет управления

ИНСТИТУТ ЗАОЧНОГО ОБУЧЕНИЯ

Институт государственного и муниципального управления

Кафедра частного права

Контрольное задание

по дисциплине:

«Гражданское и торговое право зарубежных стран»

Вариант № 3

Выполнила студентка

Колмакова Татьяна Александровна

№ группы Юр-6 03/1

№ студенческого билета 02-583

Москва - 2007

Содержание

дуализм дееспособность должник собственность

• 1. Что подразумевается под дуализмом права? Где он не существует и почему?
• 2. Особенности дееспособности несовершеннолетних в англо-американском праве
• 3. Правовой статус предприятия коммерсанта
• 4. Процедуры по предотвращению несостоятельности должника
• 5. Виды ограничительной деятельности на рынке и их правовое регулирование
• 6. Виды представительства по праву Франции
• 7. Способы приобретения права собственности
• 8. Какие известны виды обязательств по содержанию?
• 9. Как определяется момент заключения договора между отсутствующими?
• 10. Договоры в пользу третьего лица в континентальном и англо-американском праве
• 11. Как определяются имущественные отношения между супругами по разным системам права?
• Задача
• Список используемых источников

1. Что подразумевается под дуализмом права? Где он не существует и почему?

О дуализме в праве небезосновательно говорят как о явлении, сознаваемом скорее инстинктивно, чем основанном на точных признаках, о явлении историческом, но не логическом, "сконструированном" a priori, до опыта. Однако именно эту первичную и наиболее простую дихотомию и представляется логически верным положить в основу анализа такого сложного и многогранного явления как предпринимательство и определения его места в мире юридических вещей.

Вообще говоря, дуализм права и вытекающий из него как классификационный результат феномен частного права обязаны своим существованием двум основным предпосылкам - социально-экономической и собственноправовой. Соответственно первая связана с уничтожением на определенном этапе развития общества различий между отдельными его членами по признакам национальности, гражданства и т. п., с формированием значительного слоя свободных лиц - частных собственников, а стало быть, и с зарождением новых - свободных - экономических отношений, вторая - с возможностью надлежащего юридического нормирования последних, со способностью претворить юридические доктрины и концепции в конкретных нормах права. По поводу последнего не случайно отмечают, что отсутствие достаточного уровня развития юридической техники в праве Древнего Востока и обусловило в нем отсутствие какого-либо дуализма. В контексте причин дуализма права следует указать и на то, что рассматриваемое явление имеет вполне определенные исторические корни. В этом смысле оно выступает характерной чертой романо-германской правовой системы; напротив - в английском праве, состоящем из раннего и единого для всей страны сommon law и призванного его дополнить law of equity несмотря на нередкое использование судебной практикой категорий публичного и частного интереса, о существовании дуализма говорить не приходится. Причины этому усматривают в особенностях буржуазных преобразований в этой стране, а также в достаточной консервативности английского права и его автономности от римского влияния и от связанных с философией просветителей, теорией естественного права и практической потребностью в унификации кодификационных идей.

Таким образом, явление дуализма права представляет собой рациональную классификацию права на субъективном уровне и иррациональную на объективном. Последняя, обладая несомненным философско-познавательным, историко-культурным, а также педагогическим значением, кроме того традиционно поддерживается гражданско-правовой отраслью, которую, ставя в один ряд с частным правом, противопоставляют публичному. Предметные теории сумели непосредственно подойти к такому выводу благодаря существующему в гражданском праве очевидному приоритету частных составляющих в вышеуказанном их понимании над публичными. Не случайно, что гражданское право, которое еще называют jus civile или jus privatum, издавна определяют именно как науку о правах и обязанностях, определяющих отношения граждан между собой в качестве частных лиц, как совокупность юридических норм, опосредующих частные отношения отдельных лиц в обществе, сфера которых очерчена частными лицами и их частным интересом. Что же касается методических теорий, то и их существо в основном вполне соответствует связи частного права с гражданским или уж, по крайней мере, не противится этому. Причины тому, полагаем, достаточно ясны. Именно гражданско-правовая отрасль по своим методическим особенностям обладает преимуществом перед другими отраслями права в jus dispositivum, который, кстати, во многом как раз и обеспечивает существование и реализацию тех самых лично-свободных прав, о которых писал М. М. Агарков, субъекты прав и обязанностей здесь обладают равным правовым статусом, правоотношения возникают главным образом из социально-положительных действий, а осуществление и защита права всецело отданы на откуп самому заинтересованному в этом лицу. Все это вполне корреспондирует тому, что в той или иной приоритетности и последовательности предлагалось в рамках отдельных методических теорий. Между тем условность отождествления частного и гражданского права не может вызывать сомнений. Дело в том, что сравнению между собой, а тем более сравнению в условиях необходимости обоснования однородности или тождественности, подлежит только достаточно близкий друг другу "материал", чего никак нельзя сказать в отношении иррационально выделяемой ветви частного права и напротив - рациональной отрасли гражданского права.

Взаимосвязь частного и гражданского права, хотя и весьма условная, обусловливает проблему дуализма другого порядка - дуализма частного права. Ее сущность упирается в структуру самого частного права и заключается в определении места, которое отводится здесь праву гражданскому, роли данной отрасли в ходе нормирования частных отношений, а также наличии или отсутствии альтернативных гражданскому праву частноправовых составляющих. Вместе с тем столь широкое очерчивание проблемы частноправового дуализма не вполне соответствовало бы действительности. Дело в том, что отождествление частного права с правом гражданским со всей очевидностью создает и предпосылки для определения сферы частного права через имущественные отношения. Сегодня в развитии торгового права отмечена следующая тенденция. В результате его объединения с гражданским правом частноправовой дуализм на формальном уровне полностью устранен в Италии, Нидерландах, Швейцарии. В Германии, Испании, Франции и некоторых других государствах он имеет место, что однако не колеблет фактического частно-правового единства, достигаемого возможностью субсидиарного применения гражданско-правовых норм к торговым. Известной и вполне объяснимой спецификой ввиду несвойственности праву явления дуализма отличается правовое регулирование торговой деятельности в Англии. Развитие торгового права спустя многие годы противостояния между национальным прецедентным сommon law и покоящимся на обычаях международным lex mercatoria здесь все же пошло по пути поглощения обычаев прецедентным правом. Впоследствие английское торговое право было определено именно как подтверждение решениями судов общего права обычаев купцов и торговцев в различных отраслях торговли, в результате чего оно растворилось в сommon law.

2. Особенности дееспособности несовершеннолетних в англо-американском праве

Под дееспособностью понимается способность самостоятельно и в полной мере совершать сделки'. Это определение японских авторов несколько узко и не совпадает с формулами законодательства и доктринальной трактовкой других стран. Дееспособность есть способность лица своими действиями приобретать любые гражданские и торговые права и обязанности. Вместе с тем законодательство и литература отдельных стран содержит и иные определения дееспособности. Например, в ряде стран различают сделко-способность (заключение договоров и совершение иных сделок) и деликтоспособность (т. е. способность возмещать причиненный вред)

Существует четыре состояния дееспособности: полная, частичная, ограниченная и "нулевая". Лица, обладающие полной дееспособностью, вправе совершать все предусмотренные законом действия, самостоятельно осуществлять все свои права и нести все свои обязанности. Частично дееспособные реализуют самостоятельно лишь некоторые из своих прав и обязанностей. По существу частично дееспособными являются также лица, чья дееспособность уменьшается (ограничивается) по основаниям, предусмотренным законом. Лица, не обладающие ни одним из названных состояний дееспособности, полностью недееспособны, т.е. обладают "нулевой дееспособностью".

Полной дееспособностью обладают лица, достигшие возраста совершеннолетия. Этот возраст колеблется от 18 (Франция, Англия и др.) - 20 лет (Япония и др.) до 21 года (ФРГ, Италия, некоторые штаты США и др.). В ряде стран важную роль играет институт эмансипации или освобождения из-под родительской власти. По общему правилу такое освобождение происходит по достижении совершеннолетия. Однако эмансипация возможна и в более раннем возрасте в результате вступления в брак, а также с разрешения лиц, осуществляющих родительскую власть, или суда. К примеру, в соответствии со ст. 476 ФГК (в ред. Закона № 74-631 от 5 июля 1974 г.) несовершеннолетний в силу закона освобождается из-под родительской власти в результате брака. Согласно ст. 477 ФГК (в той же редакции) несовершеннолетний, даже не состоящий в браке, может быть освобожден из-под родительской власти, если он достиг полных 16 лет. Освобождение производится судьей по опеке по заявлению отца и матери или одного из них. Несовершеннолетний, оставшийся без отца и матери, может быть эмансипирован в том же порядке по заявлению семейного совета (ст. 478 ФГ'К). Сходные правила об эмансипации содержат ГК Испании и некоторых других стран. Правда, в них есть и особенности. Скажем, ГК Испании предусматривает возможность эмансипации по заявлению и самого несовершеннолетнего, в частности, если лицо, осуществляющее родительскую власть, вступает в новый брак с лицом, не являющимся родителем данного несовершеннолетнего (ст. 320 ГКИ).

По общему правилу, несовершеннолетний, освобожденный от родительской власти, является способным, подобно совершеннолетнему, ко всем действиям гражданской жизни (ч. 1. ст. 481 ФГК). В соответствии со ст. 323 ГКИ в результате эмансипации несовершеннолетний приравнивается в статусе к совершеннолетнему, который, как гласит ст. 320 ГКИ, обладает дееспособностью в полном объеме.

3. Правовой статус предприятия коммерсанта

Субъекты гражданских и торговых отношений наряду с физическими лицами.

Понятие юридического лица во всех странах практически совпадает.

Юридические лица - организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать права и нести обязанность, быть истцами и ответчиками в судах и в третейских судах (арбитражных).

Признаки:

1) имущественная обособленность юридического лица от имущества его участников;

2) организационное единство;

3) самостоятельное имущественная ответственность по долгам;

4) выступление в обороте от своего собственного имени (фирменное наименование).

Юридические лица как субъекты гражданского права были не сразу признаны.

США:

1) corp. de-jure (нормально созданные корпорации)

2) corp. de-facto (предпринимают попытку зарегистрировать как юридическое лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

- необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

- добросовестная попытка создания корпораций;

- выступление в обороте “as a corporation”.

Виды юридических лиц.

(в континентальных странах Европы)

1. Публичного права (государство, государственные образования, гос. учреждения, гос. органы, церковь, университеты)

2. Частного права.

а. гражданского права

- юрид. лица имеющие цель извлечения прибыли

- юрид. лица не имеющие цель извлечение прибыли

б. торгового права

Франция.

Юридические лица:

1. публичного права

2. частного права:

а. товарищества

- гражданские товарищества (ФГК)

- торговые товарищества (регулируется законом о торговом товариществе)

б. ассоциации

Товарищества - это объединение лиц, созданные для достижения общих целей, при этом гражданские товарищества не ставят целью извлечь прибыль, а торговые товарищества обязательно ставят такую цель.

Ассоциация - это юридическое лицо, созданная частными лицами, как правило, в благотворительных целях (университеты, больницы).

Германия.

Юридические лица:

1. публичного права

2. частного права:

а. союзы (федеральные)

- хозяйственные (торг.)

- нехозяйственные (гражд.)

б. учреждения, фонды

Союзы - объединения лиц.

Хозяйственные союзы регулируются ГТУ и законами. А нехозяйственные союзы регулируются ГГУ.

Учреждение - юридическое лицо, созданное одним или несколькими гражданами в благотворительных целях (в основе лежит имущество, выделенное каким-то лицом).

Союз - это юридическое лицо, созданное несколькими лицами со своим имуществом.

Англия.

Все юридические лица признаются корпорациями. (не путать единоличную корпорацию с one-man company)

Корпорации:

1. единоличные корпорации (персонифицированные должности: королева, министр почт, публичный доверительный собственник).

2. объединение лиц (классификация по основе их возникновения)

a. корпорации, созданные по давности (утеряны документы о регистрации церковных общин).

b. создание по указу короля (Английский банк; ряд страховых компаний, ВВС).

g. создание специальным актом парламента (ряд национализированных предприятий).

d. создание общим актом парламента, например законом “о компаниях”.

США.

Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате. Юридические лица признаются корпорациями.

Корпорации:

1. в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности).

2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)

3. частные:

a. местные (создаются в данном штате)

b. иностранные (за границей или в других штатах)

c. в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)

Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование, транспорт).

Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

4. Процедуры по предотвращению несостоятельности должника

В процессе исторического развития появились правовые нормы, направленные на предотвращение ликвидации имущества несостоятельного должника в виде отсрочек, предоставляемых кредиторами, и уменьшения долгов, в основе которых лежит соглашение о мирном урегулировании спора.

Источниками правового урегулирования мировых сделок являются законы. Так, например, в ФРГ действует закон о мировых сделках 1935 года, во Франции - закон N 84-148 от 1 марта 1984 г. о предотвращении и урегулировании с помощью мировых сделок трудностей предприятия, не выполняющего своих финансовых обязательств из договора с одним из кредиторов.

В Германии перед началом конкурсного производства должник может подать заявление в суд и просить начать дело о предотвращении открытия конкурсного производства. Заявление должно содержать предложение о мировом урегулировании, о виде и способе предоставления обеспечения, указание на то, что кредиторы получат удовлетворение по меньшей мере в размере 35% суммы долга. Если должник просит отсрочки платежей более чем на год, долги должны погашаться не менее чем на 40%, а в том случае, когда отсрочка превышает 18 месяцев, то удовлетворение требований должно превышать 40%. Как только заявление о мировой сделке подано в суд, он назначает временного администратора. Могут быть приняты меры, направленные на охрану имущества и обеспечение сделки.

О начале мирового урегулирования делается публикация в установленном порядке, и на собрании кредиторов решается вопрос о принятии или отклонении мировой сделки, после чего суд должен утвердить или отклонить мировое соглашение, которое после утверждения судом становится обязательным для всех кредиторов. В случае отказа в утверждении мирового соглашения суд объявляет должника несостоятельным и начинает конкурсное производство.

В Англии должник имеет возможность заключить так называемое соглашение по общему праву, которое регулируется нормами общего права, а по своим правовым последствиям имеет силу только в отношении кредиторов, согласившихся на такую мировую сделку.

Аналогично решается вопрос и по праву США.

Кроме заключения мирового соглашения правом предоставляются и другие средства предупреждения открытия конкурсного производства. В Англии еще общим правом неплатежеспособному должнику предоставлялась правовая возможность избежать объявления несостоятельным и урегулировать свои отношения с кредиторами, добровольно совершив универсальную цессию прав на все свое имущество какому-либо лицу для распределения имущества в пользу кредиторов. Цессия должна совершаться в письменной форме, в документе должно быть поименовано имущество, передаваемое в пользу кредиторов. Цессионарий обязан собрать, сохранить и распределить имущество, передаваемое по цессии, без создания привилегий для кредиторов, если только такие привилегии не предусмотрены законом или в самой цессии. Документ, содержащий цессию, регистрируется в суде по местонахождению большей части имущества цедента.

С момента регистрации цессии в пользу кредиторов, о чем делается публикация, в установленные сроки кредиторы должны заявить свои требования. Другим средством, предоставляемым правом США, является "администрация доходов по праву справедливости" (equity receivership). Суть этой процедуры заключается в том, что по заявлению кредитора, являющегося резидентом иного штата, нежели должник, и имеющего к последнему требование на сумму не менее 10 тыс.долл., суд назначает федерального администратора доходов, который управляет предприятием должника и из получаемых доходов постепенно погашает предъявленные требования. После открытия указанной процедуры администратор определяет очередность оплаты долгов. При этом удовлетворение требований помимо процедуры администрации запрещается. Администратор обладает статусом служащего суда, и к нему нельзя предъявлять иски, он не может быть ответчиком в суде и смещаться может только по решению суда, назначившего его.

По удовлетворении всех требований право управления имуществом возвращается должнику. Указанная процедура часто применяется для урегулирования долгов фермеров.

В США законодательство некоторых штатов допускает установление доверительной собственности в пользу личных кредиторов должника на ипотеку его имущества. Суть данного института состоит в том, что устанавливается ипотека в отношении всего имущества должника и залоговое право передается в доверительную собственность лицу, которое распоряжается в пользу всех кредиторов должника, имеющих необеспеченные требования.

Доверительный собственник по залогу не вступает во владение и не управляет имуществом должника. Должник, управляя имуществом, обязан предоставлять периодические отчеты доверительному собственнику, держащему залоговое право. Определенная часть прибылей в установленные сроки передается доверительному собственнику по залогу для распределения между выгодоприобретателями - кредиторами должника.

После объявления должника несостоятельным правовые средства, предотвращающие ликвидацию имущества, предоставляются только законодательством о несостоятельности.

Наиболее однозначно решается вопрос о средствах, предотвращающих ликвидацию имущества должника, в праве ФРГ. Должник имеет возможность заключения мирового соглашения, порядок исполнения и правовое значение которого урегулированы гл.6 книги II ГКУ. Закон о мировых сделках 1935 года, регулирующий заключение мировых сделок до объявления должника несостоятельным, уже не применяется. Предложение о мировой сделке должно исходить от должника и указывать способ удовлетворения кредиторов, средства обеспечения мировой сделки. Мировая сделка не допускается, когда должник скрывается либо привлечен к уголовной ответственности за преступления в конкурсном процессе. На данном этапе мировая сделка может быть отклонена судом по ходатайству конкурсного управляющего, если кредиторы до открытия конкурсного производства уже отказались от ее принятия или когда сам несостоятельный должник отказался от сделки после того, как была сделана публикация о дне рассмотрения сделки, а также если кредиторы получат менее 1/5 доли всех своих требований в результате недобросовестного или легкомысленного поведения должника. Для принятия мировой сделки требуется, чтобы за нее проголосовали кредиторы, имеющие в общей сложности не менее 3/4 общей суммы всех требований, а для придания ей обязательной силы по отношению ко всем кредиторам требуется ее утверждение судом, после чего суд постановляет о прекращении конкурсного производства. Несостоятельному должнику возвращается право свободно распоряжаться своими активами, если только сделка не содержит по этому поводу других постановлений. Последующая отмена мировой сделки допускается только в случае признания должника виновным в злостном банкротстве.

5. Виды ограничительной деятельности на рынке и их правовое регулирование

К числу средств регламентирования иностранным правом условий гражданского оборота относится законодательство по борьбе с ограничительной хозяйственной практикой (restrictive practicies, pratique restrictive). Под ней понимаются такие формы и методы хозяйствования, которые направлены на установление или использование уже достигнутого монопольного положения на рынке и применение которых наносит или способно нанести ущерб другим субъектам хозяйственного оборота, серьезно ограничивая или даже полностью исключая для них возможность проведения «нормальной» конкурентной промысловой деятельности.

Теоретический анализ и практический учет законодательства по борьбе с ограничительной хозяйственной практикой особенно важны в современных условиях, когда оно приобрело по существу универсальный характер. Возникнув в конце XIX -- начале XX в. в США, это законодательство, начиная с 50--60-х годов, получило широкое развитие и в европейских капиталистических странах (Франции, ФРГ, Англии, Нидерландах, Австрии, Бельгии, Испании, Швейцарии, Скандинавских странах и др.), а также Японии, Канаде, Австралии, Нов. Зеландии, ЮАР, Израиле и ряде других государств. Во многих из них уже имеется развернутое специальное законодательство в этой области, включающее принятые в 70--80-х годах акты, которые изменяют или дополняют прежние.

Помимо актов специального законодательства в борьбе с ограничительной практикой используются также общие нормы гражданского права, которые определяют санкции за деликтные правонарушения. Наконец, поскольку антиконкурентная деятельность в определенной ее части рассматривается как осуществляемая с нарушением честных правил ведения торгового промысла (селективная торговля, демпинг и т. д.), в ряде стран она регламентируется одновременно и законодательством о недобросовестной конкуренции, например во Франции, ФРГ, Италии, Швейцарии, скандинавских и других странах, в других же -- общим антиконкурентным законодательством, в частности в США, Японии и др.

Возрастающее значение борьбы с ограничительной практикой обусловливает попытки ее регламентации на международно-правовой основе. Специальные нормы введены в Римский договор об учреждении Европейского Экономического Сообщества от 25 марта 1957г. (ст. 85 и 86) и некоторые другие европейские конвенции, в Генеральное соглашение по тарифам и торговле--ГАТТ (ст. VI). Разработанные Конференцией ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД) предложения по борьбе с ограничительной практикой одобрены Конференцией ООН по ограничительной деловой практике в резолюции от 22 апреля 1980г., а затем Генеральной Ассамблеей ООН в резолюции 35/63 от 5 декабря 1980г. Определяются, и частности, обязанности государств по разработке соответствующего законодательства, обеспечению административной и судебной защиты против актов ограничительной практики в интересах международной торговли.

Сформировавшийся в иностранном праве институт борьбы с ограничительной практикой, включающий в каждой из стран комплекс норм гражданского, административного и уголовного законодательства, может применяться (и применяется на практике) к деятельности на мировом капиталистическом рынке советских хозяйственных организаций, т. е. к заключаемым ими гражданским сделкам и иным актам хозяйствования.

Иностранное право исходит из принципа действия запретительных норм данного института, основанного на концепции «национального эффекта действия». Специальные положения на этот счет содержатся в законах Франции, Англии, ФРГ, Нидерландов, Швеции и некоторых других стран. В остальных государствах соответствующие правила выработаны судебной практикой. Эти правила закреплены также в Кодексе об ограничительной деловой практике (разд. Д. 1). В соответствии с ними предприятие, в случае признания определенного негативного влияния его юридических или фактических действий на рыночную ситуацию данной страны как ограничительной практики, подпадает под ее законодательство, а также судебную юрисдикцию.

Различают два вида ограничительной практики: организационно-хозяйственную и оперативно-хозяйственную. Каждая из них может иметь место при заключении соглашений, договоров либо совершении индивидуальных или коллективных действий вне договорного характера. В организационно-хозяйственной сфере противоправными считаются создание монополистических объединений -- картелей, синдикатов, концернов и т. п., и осуществление иных форм монополистической практики с использованием института договора. Особое значение имеет запрет соглашений картельного характера, направленных на монополизацию рынков сбыта с применением как традиционных, «классических» методов их раздела, так и сговора по различным аспектам ведения производства.

6. Виды представительства по праву Франции

Правовая природа договора коммерческого представительства во Франции определена декретом от 23 ноября 1958 г., который называет его поручением, заключенным в интересах обеих сторон -- "madat d'interet commun" (стст. 1 и 3). Декрет закрепляет судебную практику, сложившуюся, не без колебания, задолго до 1958 г. Понятие d'interet commun заменило принятое ранее понятие l'abus de droit -- злоупотребление правом. Теория d'interet commun была более радикальна, нежели предыдущая. Она отступает от правила произвольного расторжения договора доверителем, в случае отмены поручения коммерческий агент имеет право на возмещение. Вина доверителя презюмируется, она следует из самого факта расторжения. В теории же l'abus de droit доверенный должен доказать злоупотребление правом со стороны доверителя, что на практике зачастую сделать затруднительно.

В соответствии со статьей 1984 Гражданского кодекса Франции, "поручение или доверенность являются действием, в силу которого одно лицо дает другому лицу полномочие сделать что-либо для доверителя и от его имени". Договор поручения характеризуют такие основные признаки, как двусторонность и консенсуальность.

Французская доктрина в большинстве своем согласна с точкой зрения о том, что агентский договор является разновидностью договора поручения. Однако некоторые авторы идут дальше. Они утверждают, что агентский договор имеет специфическую природу, является двусторонне обязывающим соглашением sui generus (контрактуальная теория). По их мнению, договор поручения не является двусторонним в чистом виде, так как обязанности лежат только на доверенном. Однако он становится таковым, если у доверенного возникает право на возмещение понесенных им издержек. Таковым и является агентский договор. Ссылаясь на дело Vitrac v. Castelli, по которому суд определил, что агентский договор отличается от поручения в чистом виде, Catoni и A. de Theux выводят, что содержание агентского договора шире, чем у договора поручения, применение этого юридического термина -- только "простое дополнение, используемое для совершения каждого частного действия". Результат агентского договора составляет создание клиентуры благодаря совместным усилиям, что влечет за собой возникновение взаимных прав и обязанностей (в первую очередь, обязанность по подысканию клиентуры, которой противостоят обязанности, вытекающие из эксклюзивности договора).

Стоит отметить, что данная теория не идет вразрез с теорией поручения в общих интересах, а лишь дополняет ее: истоком агентского договора является договор поручения, но в некотором роде видоизмененный в силу приобретения коммерческого характера, требований экономических реалий. Несмотря на некоторые разногласия, и те и другие авторы приходят к одним и тем же практическим выводам: по вопросам, не урегулированным специальным законодательством об агентском соглашении, применяются общие положения о договоре поручения в части, не противоречащей содержанию данного договора и требованиям специальных норм. Как справедливо отмечает С. Ю. Рябиков, смысл добавления к наименованию договора поручения слов "в общих интересах", осуществленного французской судебной практикой и декретом 1958 г., как раз и состоит в том, чтобы показать, что агентское соглашение имеет отличия и специфику по сравнению с классическим гражданско-правовым договором поручения.

Французский закон от 25 июня 1991 г., имплементировавший в национальное право положения европейской Директивы 1986 г., квалифицирует агентский договор как договор поручения в общих интересах и определяет коммерческого агента как доверенного, который в качестве независимой профессии, не будучи связанным трудовым контрактом, обязан постоянным образом проводить переговоры и, обычно, заключать договоры купли-продажи, аренды, подряда или оказания услуг от имени и за счет производителей, промышленников, коммерсантов или других торговых агентов. Таким образом, определение фактически соответствует тексту европейской Директивы, принятой под влиянием французской концепции представительства, c тем лишь исключением, что он включает в перечень договоров, заключаемых коммерческими агентами, договоры аренды и договоры оказания услуг дополнительно к указанному Директивой договору купли-продажи.

С учетом вышеизложенного, договор коммерческого представительства по праву Франции можно определить как двусторонний, возмездный, консенсуальный договор, представляющий собой договор поручения, предусматривающий совершение агентом от имени принципала фактических и (или) юридических действий.

7. Способы приобретения права собственности

Право частной собственности приобретается способами, которые традиционно делятся на первоначальные и производные. В основу разграничения этих способов положен критерий правопреемства, тогда как критерий воли во внимание не принимается. Если приобретение права собственности происходит не в порядке правопреемства, налицо первоначальное приобретение, а если в порядке правопреемства приобретение производное. Древнейшим первоначальным способом приобретения права собственности является завладение ничейной вещью, ее присвоение, обращение в свою собственность бесхозяйного (бесхозного) имущества.

Разумеется, в настоящее время завладение этими благами осуществляется не стихийно, а регламентируется многочисленными актами лесного, водного, сельскохозяйственного, горного и экологического законодательства. Тем не менее, в литературе скрупулезно анализируются все возможные ситуации завладения, скажем, диким животным. Если захваченное животное убежало и вновь поймано другим лицом, то собственником становится это последнее лицо, если только ему не известно, что это животное вырвалось на свободу и что прежний собственник преследует его с целью вновь захватить его".

От завладения следует отличать присвоение потерянной вещи. По японскому праву лицо, присвоившее потерянную вещь, обязано сообщить об этом в полицию. При обнаружении собственника потерянная вещь подлежит передаче ему, при этом предусматривается денежное вознаграждение в размере от 5% до 20% стоимости вещи. В случае необнаружения владельца в течение б месяцев лицо, нашедшее потерянную вещь, приобретает на нее право собственности.

Законодательство некоторых стран, предусматривая право лица, нашедшего потерянную вещь, на вознаграждение, прямо не устанавливает его обязанности уведомить о и его право на приобретение собственности на вещь в случае необнаружения владельца. К примеру, в силу § 971 ГГУ нашедший вещь может требовать вознаграждение за находку от лица, обладающего правом на получение вещи. Размер вознаграждения зависит от цены вещи и составляет при цене вещи до 1000 евро 5%, а свыше этой цены - 3%. Вознаграждение за находку животных - 3% от их цены. В США потерянное имущество становится собственностью нашедшего в отношении всех лиц, за исключением первоначального собственника.

Сходные последствия влечет обнаружение клада. Однако если клад обнаружен в имуществе, принадлежащем другому лицу (на земельном участке, в стене дома), право собственности в равных долях приобретают как лицо, нашедшее клад, так и собственник данного имущества (ст. 241 ЯГК). В соответствии с § 984 ГГУ при обнаружении вещи, так долго остававшейся скрытой, что уже невозможно установить ее собственника, право собственности на эту вещь приобретается поровну лицом, открывшим клад, и собственником той вещи, в которой клад был скрыт.

Широко распространены различные способы приобретения права собственности посредством ее приращения. Буквально "приращение" означает присоединение чего-либо, увеличение ценности имущества благодаря труду или соединению с другим имуществом. Приращение - обобщающее понятие, охватывающее присоединение, смешение и переработку". Приращение может иметь место в отношении как движимых, так и недвижимых вещей (домов, земельных участков). Оно может осуществляться искусственным (строительство, монтаж) и естественным путем (намыв земли водой, образование острова, наплыв древесины и т. п.). При решении судьбы различных приращений важное значение имеет характер взаимосвязи вещей, их делимость и неделимость, соотношение главной вещи и принадлежности. Например, согласно § 947 (2) ГГУ, если одна из вещей после соединения получает значение главной, то ее собственник становится единственным собственником вещи. При соединении нескольких движимых вещей таким образом, что их разъединение либо невозможно без ущерба для каждой из них, либо требует значительных затрат, право собственности на составную вещь принадлежит собственнику главной вещи (ст. 243 ЯГК). В случае же невозможности проведения разграничения между главной вещью и принадлежностью устанавливается общее владение вещью пропорционально стоимости каждой отдельной вещи на момент их соединения (ст. 247 ЯГК). Приобретение права собственности вследствие смешения вещей обычно регламентируется (например, в Японии) на основании норм о присоединении движимых вещей.

Переработка вещей нередко именуется спецификацией. При переработке (т. е. создании новой вещи из материалов другого лица) право собственности обычно принадлежит собственнику материалов. Однако если стоимость вновь созданной веши значительно превышает стоимость материалов, право собственности приобретает лицо, осуществившее переработку (ст. 246 ЯГК).

Интересную конструкцию приобретения права собственности предусматривает Французский гражданский кодекс. В соответствии со ст. 546 ФГК собственность на вещь (движимую или недвижимую) дает право на все, что эта вещь производит, и на то, что естественно или искусственно соединяется с нею в качестве принадлежности. Данное право называется правом присоединения. Наряду с нормами о присоединении, смешении и переработке вещей, сходными с аналогичными нормами законодательства других стран, право присоединения определяет также судьбу плодов и доходов, производимых вещью, т. е. регламентирует такой первоначальный способ приобретения права собственности, который в законодательстве и доктрине других стран обычно рассматривается как самостоятельный. По смыслу как ст. 547, 548 ФГК, так и законов других стран (в частности § 99-100 ГГУ) под плодами и доходами понимают естественные плоды земли, растений и животных, а также доходы, приносимые вещами в результате их хозяйственного использования, например сдачи в аренду.

8. Какие известны виды обязательств по содержанию?

Краткий анализ оснований возникновения и субъектов обязательств позволяет классифицировать их как договорные и опорные. Вместе с тем возможно разграничение обязательств и по другим основаниям. Так, по своему экономическому содержанию особую группу составляют денежные обязательства, прежде всего заемные. В силу ст. 1895 ФГК "обязательство, вытекающее из займа денег, сводится всегда к номинальной сумме, указанной в договоре. Если до срока платежа денежная единица увеличилась или уменьшилась, то должник обязан возвратить данную взаймы номинальную сумму и обязан отдать эту сумму в денежных единицах, имеющих хождение в момент платежа".

К числу специфических видов относятся, в частности, так называемые "обязательства совести" (к примеру, обязательства, основанные на правилах игры или пари, а также некоторые натуральные обязательства, скажем, обязательство родителей дать приданое детям).

Множественность лиц на стороне должника или кредитора порождает деление обязательств на долевые и солидарные, а также категорию регрессных обязательств: один из солидарных должников, полностью исполнивший обязательство, получает право регресса к остальным должникам. Изо всех видов обязательств наибольший практический интерес представляет денежное обязательство, по которому должник передаст кредитору денежные знаки в определенной или определимой сумме. Будучи специфическим объектом гражданских и торговых правоотношений, деньги позволяют осуществлять товарообмен в широких масштабах. Наряду с денежными обязательствами в "чистом виде" (скажем, упоминавшимися заемными) существуют многочисленные денежные обязательства как "платежная часть" других обязательств (купли-продажи, перевозки, подряда и т. п.) или универсальная форма исполнения последних при невозможности их исполнения в натуре. В эпоху промышленного капитализма и вплоть до начала XX в. любое обязательство достаточно свободно трансформировалось в денежное. Не случайно право и судебная практика Англии и США не признают невозможности исполнения обязательств, ссылаясь на то, что любое обязательство может быть превращено в денежное, а деньги всегда уплачиваются должником.

Однако в современных условиях процессы инфляции, неустойчивость валют, колебания их курсов (девальвации и ревальвации), валютные кризисы делают денежную компенсацию не всегда приемлемой для кредитора. Последний заинтересован в том, чтобы отрицательные валютные изменения не отражались негативно на его имущественной сфере. Поэтому, например, в денежных обязательствах в иностранной валюте стали различать и применять валюту долга и валюту платежа. Валюта долга - это денежная единица, в которой исчисляется сумма денежного обязательства. Валюта платежа - валюта, в которой обязательство должно быть исполнено.

Стремясь обезопасить себя от валютных неурядиц, деловые люди стали прибегать к различным формам "золотых оговорок". В частности, сумму денежного обязательства устанавливали путем указания на соответствующее число золотых монет определенного стандарта, веса и пробы, в которых должен быть произведен платеж. В настоящее время эта форма "золотой оговорки" не применяется, поскольку в обращении нет золотых монет. Другой формой "золотой оговорки" было указание на то, что должник обязан уплатить кредитору в данной валюте эквивалент определенного числа золотых монет.

В настоящее время положение о "золотой оговорке" утрачивает свое значение, так как ни одна валюта сейчас не основывается на курсе золота. Поэтому в деловой практике создаются новые формы гарантийных оговорок. В частности, широко применяются условия, связывающие сумму обязательства с покупательной способностью валюты путем определения ее на основе предусмотренного в обязательстве индекса цен (общетоварный индекс, индекс цен промышленных товаров, товаров определенного набора). Вводятся также оговорки, устанавливающие право кредитора отказаться от договора в случае превышения обусловленного предела изменений соотношения золота и валюты, указанного в договоре.

9. Как определяется момент заключения договора между отсутствующими?

В законодательстве ряда государств в тех случаях, когда воля сторон в сделке вообще не была выражена, применяется принцип закона места совершения контракта. Однако в условиях развития современных технических средств связи применение этого принципа вызывает большие затруднения, поскольку в области международной торговли значительная часть сделок заключается путем переписки, то есть в форме сделок между «отсутствующими». Местом заключения договора при этом считается тот пункт, где произошло последнее действие, необходимое для того, чтобы признать сделку совершенной.

Вопрос о том, где именно произошло последнее действие, решается в различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (так называемая теория «почтового ящика»), то есть согласие на полученную оферту, а по праву большинства других стран, в том числе и России, сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом.

10. Договоры в пользу третьего лица в континентальном и англо-американском праве

В силу представительства одно лицо - представитель - на основании предоставленных ему полномочий совершает от имени другого лица представляемого - юридически значимые действия в отношении третьих лиц, порождающие правовые последствия непосредственно для представляемого. Посредник обычно действует от своего имени.

Представительство может основываться на договоре (поручения, трудовом, агентском), быть внедоговорным (в силу закона, административного акта или решения суда). Наряду с общегражданским в странах с дуалистической системой частного права различают торговое представительство. В настоящее время наиболее широко применяется торговое представительство и посредничество. К числу торговых представителей и посредников относятся служащие торговых предприятий (продавцы, кладовщики, прокуристы, коммивояжеры) и торговые агенты, т. е. самостоятельные коммерсанты, профессионально занимающиеся представительской деятельностью: торговые агенты с исключительными правами, агенты-делькредере и агенты-консигнанты.

Представительские функции выполняют также комиссионеры, оптовые и розничные торговцы и посредники. Посредничество - это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок, налаживанию между ними юридических контактов и подготовке их соглашений. В различных странах посредников называют торговыми коммерсантами, куртье, факторами, дилерами, маклерами или брокерами. Предпосылки возникновения представительства и посредничества как самостоятельного правового института появляются одновременно с формированием развитого товарного производства. К этим предпосылкам относятся: концентрация производства, делающая необходимым обособление функций, связанных с обращением капитала, и создающая экономическую возможность для широкого использования услуг представителей; обострение проблемы реализации товарной продукции и освоения новых рынков; необходимость постоянного снижения издержек обращения и ускорения оборота капитала, создания благоприятных условий для присвоения предпринимателями большей прибавочной стоимости и, следовательно, большей прибыли.

Одним из наиболее распространенных оснований возникновения представительских обязательств является договор поручения, а в странах общего права агентский договор. Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) совершает от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные действия - юридические, а иногда и фактические. Договор поручения является двусторонним, консен-суальным и возмездным (либо иногда безвозмездным). Договор заключается в устной либо письменной (простой или нотариальной) форме. По договору поверенный обязан выполнять поручение лично, сообщать доверителю необходимые сведения и представлять отчет. Со своей стороны, доверитель обязан выдать поверенному аванс, возместить понесенные им расходы и уплатить обусловленное вознаграждение.

Широко применяемый в Англии, США и других странах общего права агентский договор это соглашение, в соответствии с которым одно лицо (агент) совершает юридические действия за счет и в интересах другого лица (принципала). Это двусторонний, кон-сенсуальный и, как правило, возмездный договор. В качестве агентов (физических или юридических лиц) выступают аукционисты, факторы, брокеры, агенты по продаже недвижимости или солиситоры.

Аукционист является агентом по продаже имущества на публичном аукционе. Фактор - это агент, которому передаются товары с целью их продажи. В качестве брокера выступает агент, используемый для ведения переговоров между сторонами о заключении договора. Услуги агента по продаже недвижимости используются для подыскания покупателя собственности. Солиситор - это агент, имеющий подразумеваемое полномочие получать повестки и выступать в суде от имени своего клиента . Анализ отношений представительства по агентскому договору свидетельствует о том, что англо-американское право исходит прежде всего из интересов крупных собственников. Общим правилом является преимущественная защита интересов принципала, которым обычно является крупная организация. Исключение из этого общего правила делается только тогда, когда в качестве агента выступают такие организации, как банки.

Законодательство и обширная судебная практика стран общего права детально регламентируют отношения между принципалом и агентом, принципалом и третьими лицами, а также между агентом и третьими лицами. Наибольшее значение придается ответственности принципала перед третьими лицами за правонарушения, совершаемые агентом, и ответственности агента по договорам, заключенным без полномочий. Если агент превышает свои полномочия при заключении сделки за счет принципала, то он несет ответственность перед третьим лицом, если принципал не одобрит совершенные без полномочий действия агента".

Как и по вопросам страхования, расчетных и кредитных отношений, по представительству существует обширная литература. В частности, всесторонней характеристике правового статуса и деятельности агентов-посредников посвящена капитальная работа испанского автора Х.Р. Кано Рико3. В книге исследуется законодательство и практика по вопросам представительства Испании, Франции, ФРГ, Великобритании, Италии, Бельгии, США, Канады и ряда стран Латинской Америки.

11. Как определяются имущественные отношения между супругами по разным системам права?

Существует три основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельности и смешанный режим (его еще иногда называют режимом "отложенной общности"). Юридическим основанием применения того или иного режима может быть либо брачный договор, либо сам закон (легальный режим). Как брачный договор, так и закон может предусматривать любой из трех названных режимов имущества супругов.

Режим своего имущества регламентируют в брачных договорах обычно состоятельные супруги. В брачном договоре может быть определен статус как добрачного имущества мужа и жены, так и режим имущества, нажитого в браке, а также имущественные санкции в случае развода.

Легальный режим общности имущества супругов предусматривает законодательство Франции, Испании, некоторых штатов США, режим раздельности - законодательство Англии, некоторых штатов США, других стран. Смешанный режим (режим "отложенной общности") существует в ФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, Дании и Норвегии.

По общему правилу при режиме общности супруги имеют право общей совместной собственности на имущество, нажитое в браке. Однако и в этом случае имущество, полученное во время брака в дар или по наследству, остается в раздельной собственности. Режим раздельности означает, что каждому из супругов принадлежит не только их добрачное имущество, но и имущество, нажитое в браке на собственные средства. Режим "отложенной общности" означает, что в период нахождения в браке супруги распоряжаются имуществом раздельно, а в случае развода их имущество становится общим и делится поровну.

Некоторые различия существуют и в порядке управления имуществом супругов. Общим имуществом нередко управляет муж. Однако, скажем, распоряжение недвижимостью осуществляют оба супруга. Бывает также, что закон прямо предусматривает равные права супругов на управление имуществом.

Традиционный принцип взаимного материального содержания супругов выражается прежде всего в обязанности мужа содержать жену - независимо от степени ее нуждаемости, трудоспособности и наличия собственных источников средств существования. По мере пересмотра основных положений семейного права меняется и принцип содержания в сторону взаимности супружеского участия.

"Муж и жена обязаны каждый вносить свой вклад в содержание семьи сообразно своим возможностям" (ст. 214 ФГК). Взаимную обязанность супругов по содержанию семьи и оказанию друг другу материальной помощи закрепляет и Закон ФРГ о равенстве 1957 г. Вместе с тем в английском праве в целом сохраняется традиционный подход: обеспечение жены всем необходимым и предоставление ей содержания по-прежнему является одной из основных обязанностей мужа.

Задача

РЕШЕНИЕ:

Для решения данной задачи стоит определить правовой статус истца и ответчика по законодательству инкорпорации, т.е. по законодательству Англии.

АО “Бредли” является корпорацией - юридическим лицом с организационно-правовой формой - акционерное общество. Ланкаширское общество не является корпорацией и юридическим лицом, представляя собой товарищество.

Таким образом, Ланкаширское общество как отдельный субъект права к ответственности привлечено быть не может, так как не является юридическим лицом.

Однако, с учётом статуса товарищества, стоит отметить, что ответственность по обязательствам несут его члены. Таким образом, рядовые члены товарищества могут быть привлечены к ответственности, в том числе и по обязательствам других членов с правом регрессных требований.