Сравнение системы континентального и общего права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Историческое формирование английского и континентального права

1.1 Развитие права Англии: хронология и основные этапы

1.2 Становление континентального права

2. Особенности континентального права

2.1 Структура континентального права

2.2 Источники романо-германского права

Заключение

Список использованных источников

Введение

Год от года отношения между различными государствами становятся все теснее в силу экономических, политических, экологических причин, в силу развития технологий и необходимости решения общих проблем. В условиях глобализации юристу надлежит знать в совершенстве не только право своего государства, но и национальное законодательство других стран, только тогда он будет конкурентно способным, сможет заключать выгодные сделки с иностранными партнерами, а на высшем уровне - договоры, которые смогут вписаться как в отечественную, так и зарубежную системы права. Важно также уметь мыслить, как иностранный юрист для верной передачи содержания тех или иных положений иностранного права.1

На сегодняшний день существует немало разногласий между государствами в самых разных областях. Так, например, до сих пор до конца не урегулированы отношения между Россией и США в сфере международного усыновления. Это объясняется, в том числе и различиями правовых систем. Но право призвано приводить стороны к консенсусу, а не разделять их в силу культурно-исторических особенностей. Это еще одна причина, по которой необходимо сопоставлять разные правовые системы и находить у них точки соприкосновения.

Признавая особенности английского права важно отметить и признаки, сближающие его с теми правовыми системами, в чьих основах лежат принципы римского права. Так, к примеру, кодифицированное законодательство оказалось на практике не таким всеохватывающим, каким ему надлежало быть в теории. Поэтому уже Германия, Франция и некоторые другие страны стали прибегать к помощи судебного прецедента. Последний делает право мобильным, динамичным, позволяет ему быстро реагировать на общественные потребности в урегулировании отношений. Не следует упускать из виду и факт заимствования у английской системы таких важных идей, как презумпция невиновности, суд присяжных, верховенство закона и других.

Россия сравнительно недавно подняла «железный занавес» и вступила в международный диалог, у нее еще молодое законодательство, поэтому не все общественные отношения удалось урегулировать. Сравнение своего права с другими моделями дает ценный материал для его удачного создания, толкования и реализации, способствует укреплению союзнических отношений между Россией и странами мирового сообщества.

У каждой страны своя национальная правовая система, характеризующаяся особенностями исторического развития, спецификой культуры, религии, традиций, обычаев. Всего насчитывается до 200 национальных правовых систем, но в юридической литературе принято выделять от 3 до 10 основных правовых семей. Это романо-германская, семья общего (прецедентного) права (англосаксонская), славянская, латиноамериканская, скандинавская семьи, мусульманское право, индусская правовая семья, семья обычного (традиционного) права, дальневосточная правовая семья и семья социалистического права.

Цель данной работы - сравнить системы континентального и общего права на примере права Англии. Задачами моего исследования являются:

изучение истории формирования указанных систем;

сравнение источников права данных систем;

выявление особенностей общего права и континентального;

сравнение структуры континентального и прецедентного права;

сравнение роли судебной практики как источника права.

1. Историческое формирование английского и континентального права

1.1 Развитие права Англии: хронология и основные этапы

Говоря о формировании английского права важно отметить, что оно развивалось как самостоятельная система, практически не испытывая на себе влияния римского права, в отличие от систем романо-германской правовой семьи. Всего в истории английского права выделяют четыре основных периода:

1. период англосаксонского права продолжался до нормандского завоевания 1066 года;

2. период становления общего права (от 1066 года до установления династия Тюдоров в 1485 году);

3. соперничество с правом справедливости и расцвет общего права (с 1485 до 1832 года);

4. компромисс между общим правом и правом справедливости (1616 г.)

5. с 1832 года и до наших дней

До норманнского завоевания англосаксонское право было архаичным (феодальным), не было единым для всей Англии. После обращения в христианство законы составлялись так же, как и в континентальной Европе, только писались они не на латыни, а на англосаксонском языке.

По мере развития общественных отношений, изменений в экономике, которые начались сразу после завоевания страны Вильгельмом, старых норм становилось недостаточно. Законы Этельберта, составленные около 600 года, включают всего 90 коротких фраз. Законы датского короля Канута (1017--1035 годы), составленные четырьмя веками позже, гораздо более разработаны и знаменуют уже переход от общинного общества к феодализму. Персональный принцип уступает место территориальному, но действующее право остается сугубо местным, так потребовались преобразования и в государственном устройстве, и в системе права.

Необходимость централизации была обусловлена многими причинами, однако на первый план была поставлена задача эффективного сбора налогов. Поэтому все частновладельческие земли были переписаны и занесены в кадастровую книгу «Страшного суда». Кроме того все тяжкие преступления были переведены под исключительную королевскую юрисдикцию.

По мере расширения централизованного права, усиления роли королевских судов значение обычного права ослабевает. Однако полностью общее право вытеснило его к концу XIV века после появления корпораций профессиональных юристов-адвокатов. В помощь судьям с 1282 года в Англии ежегодно стали издаваться сборники судебных решений. Принято считать, что рецепции норм римского права в Англии не произошло, однако в начальный период развития они были хорошо известны и применялись в церковных и торговых городских судах.

До правления Генриха II подданные могли обращаться только в обычные сотенные суды, а после его судебной реформы появились королевские суды, чьими услугами могли пользоваться все свободные люди. Королевский суд, хотя и был платным, имел преимущество перед судом феодалов. Если в обычном суде практиковались ордалии, то в королевском суде велось инквизиционное судопроизводство. Королевские суды опирались в своей деятельности на собственное знание правовых обычаев и на приказы короля суду. Приказ суду - это специальный документ, выдаваемый за плату лицам, обратившимся за судебной защитой и направленный от имени короля в адрес судебного чиновника, в котором содержалось поручение вчинить иск по конкретному делу и заслушать дело в присутствии сторон. Позднее создается специальное судебное присутствие - Служба приказов канцелярии, которая занимается массовой выдачей приказов. Указ составлялся по определенному образцу и впоследствии был разработан перечень наиболее типичных обращений - исковой формуляр (form of action). За отдельную плату можно было составить новую форму приказа. После издания Оксфордских провизий и второго Вестминстерского статута все приказы были объединены в «Реестр предписаний» и создание новой формы разрешалось только в исключительных случаях.

Рене Давид считает, что на формирование английского права сказались исторические факторы. «Исторические факторы привели, во-первых, к тому, что английские юристы сосредоточивали свое внимание на процессе. Во-вторых, они определили многие категории английского права, повлияли на его понятийный фонд. В-третьих, благодаря этим факторам английское право не знает деления на публичное и частное. И в-четвертых, они воспрепятствовали рецепции категорий и понятий римского права».

Так норманны учредили на покоренных землях новую правовую систему - общее право. Конечно, оно было более прогрессивно, нежели система архаического права, однако она имела и ряд недостатков: чрезвычайная строгость и негибкость норм; единственная санкция в гражданском праве - штраф, а в уголовном праве - смертная казнь; отсутствие средств обеспечения явки свидетелей в суд; медленный и дорогой судебный процесс; доминирование процессуального права над материальным правом.

Тем не менее, система общего права не могла успеть за потребностями общества, появившимися в результате крупных социально-экономических изменений XIV-XV вв. Развитие товарно-денежных отношений, рост городов, переход к капиталистическому хозяйствованию требовали правового закрепления новых отношений. Выход из положения нашла королевская власть в лице лорд-канцлера. Отныне подданные могли обратиться к королю для разрешения споров. Тем самым начинает развиваться право справедливости. Это обращение к прерогативе короля, пока оно носило исключительный характер, принималось без возражений, однако, как только оно превратилось в обычное обжалование решений судов или даже в способ полностью или частично обойти королевские суды, начался конфликт между общим правом и правом справедливости.

Право справедливости имело ряд преимуществ перед системой общего права: отличалось гибкостью; предусматривало широкий набор возможных санкций; свидетели являлись в суд для дачи показаний; более быстрая и дешевая процедура судопроизводства.

После войны Алой и Белой розы и приходу к власти Генриха II Тюдора в 1485 году требовалось установить в стране порядок. С этой целью создается «Звездная палата», занимавшаяся борьбой с противниками королевской власти. В этот период прерогатива короля в области уголовного права усиливается.

Широкая юрисдикция была у лорд-канцлера и по гражданским делам. Он пользовался принципами, заимствованными у римского и канонического права, где не было института присяжных заседателей, применялась формула «правитель изъят из действия закона», была тайная и инквизиционная процедура судопроизводства. Такие методы отвечали запросам проводимой политики.

«Таким образом, в XVI веке в результате деятельности лорд-канцлера и упадка общего права английское право чуть было не попало в семью правовых систем Европейского континента».

Следующий этап развития английского права характеризуется достижением компромисса между общим правом и правом справедливости. Хотя окончательно ликвидировать систему королевских судов не удалось, но власть лорд-канцлера была ограничена с помощью парламента. 1616 год ознаменован очень острым конфликтом между судами общего права и лорд-канцлером, в результате которого было решено, что юрисдикция лорд-канцлера продолжает существовать, но она не должна расширяться за счет судов общего права; канцлерский суд будет осуществлять юрисдикцию в соответствии с прецедентами права справедливости, король не должен использовать свою судебную власть для создания новых судов, независимых от судов общего права. С 1621 года палата лордов получила право контролировать решения суда канцлера.

Последний этап развития права Англии относится к XIX веку и ознаменован реформами организации судов. В 1873-1875 годах Акты о судоустройстве (Judicature Acts) ликвидировали формальное различие между судами общего права и канцлерскими, была проведена работа по систематизации и устранению архаизмов в материальном праве. Модернизация права продолжается и сегодня.

1.2 Становление континентального права

Романо-Германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Нидерландов. Ко второй группе - правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран.

Свое историческое начало романо-германская правовая семья берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском праве

Исследователи выделяют три основных периода в развитии романо-германской правовой семьи.

Первый период - хронологически называется период, предшествующий ее эволюции вплоть до XIII в. До этого времени шел процесс накопления соответствующего материала, его изучения и обобщения.

До XII-XIII века на территории континентальной Европы господствовали обычные и сакральные нормы. Большая роль отводилась таким средствам, как очищение, клятва, судебное испытание (ордалии). Более важное значение, чем право, имел арбитраж, который стремился не установить справедливость между спорящими сторонами, а сохранить солидарность группы, устранить соперничество, обеспечить мирное существование в обществе. Такие способы решения спора объяснялись склонностью христиан к идеям милосердия и братства.

2. Особенности континентального права

2.1 Структура континентального права

Все исследователи сходятся в мысли о том, что континентальное право имеет в своей структуре две категории - право публичное и право частное. Такое деление восходит к эпохе Древнего Рима. По мнению римского юриста Ульпиана (II - III вв.), публичное право выражает общие интересы государства, а частное - интересы отдельных лиц. Публичное право -- это совокупность отраслей и институтов, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства. К ним относятся конституционное, административное, финансовое, уголовное, уголовно-процессуальное, международное публичное право. Вместе с тем публичное право нельзя сводить только к обеспечению государственных интересов. Это общие интересы людей, их объединений (политических, профессиональных и др.). В юридической литературе содержатся определенные критерии для членения права на публичное и частное. Так, публичному праву характерны следующие черты: императивность норм, ориентация на удовлетворение публичных, общественных интересов, иерархические отношения субъектов публичных отношений, одностороннее волеизъявление субъектов, широкая сфера усмотрения государственных органов и должностных лиц, санкции преимущественно штрафного (карательного) характера, большая степень централизованного регулирования. Частному праву присущи следующие особенности: равенство субъектов правоотношений, диспозитивное содержание правового регулирования, свободное волеизъявление субъектов при реализации своих прав, ориентация на удовлетворение личных или корпоративных интересов, правовосстановительные санкции, самоответственность по обязательствам и действиям, децентрализованность. Французское частное право включает в себя гражданское право; торсовое право, гражданско-процессуальное, и даже уголовное право, в то время как структура правовой системы Германии включает уголовное право в сферу регулирования публичного права.

Имеются и отрасли, где нормы частного и публичного права переплетаются: торговое право; сельскохозяйственное право; авторское право; воздушное право; горное право; транспортное право; страховое право; международное частное право, которое определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав. правовой семья континентальный германский

Система права помимо публичного и частного права включает в себя следующие элементы: нормы права; институты; подотрасли; отрасли права.

Норма права - это исходящее от государства и охраняемое им общеобязательное, формально определенное правило поведения, предоставляющее участникам общественного отношения субъективные юридические права и налагающее на них субъективные юридические обязанности. Правовая норма обладает рядом характерных признаков: регулирует не любые, а наиболее важные для жизни общества; исходит от государства и охраняется им; закрепляет, как правило, уже сложившиеся, повторяющиеся общественные отношения; обладает определенной сущностью, имеет конкретную форму и содержание; неперсонифицирована; рассчитана на неопределенное число случаев реализации; закреплена в определенной форме, соответствующей требованиям юридической техники. Важно отметить, что норма права является первичным элементом системы права.

Правовой институт - это группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого относительную устойчивость и самостоятельность функционирования.

Самым крупным элементом системы права является отрасль права. Отрасль права регулирует определенный род общественных отношений. В большинстве стран континентальной Европы классификация отраслей права сходна с германской (Швейцария, Испания, Австрия). В некоторых странах (Италия, Бельгия, Нидерланды) превалирующей является французская схема классификации.

Во Франции отраслями публичного права являются: 1) конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организации государства, его верховных и местных органов власти и участия граждан в управлении государством; 2) административное право, включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоящие органы; 3) финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство); 4) международное публичное право.

Частное право включает в себя: 1) собственно гражданское право; 2) торговое право, охватывающее и морское право; 3) гражданское процессуальное право; 4) уголовное право.

Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них являются: трудовое право, сельскохозяйственное право, законы о промышленной собственности и авторское право, воздушное право, лесное право, горное право, страховое право, транспортное право, международное частное право.

В Германии разделение между частным и публичным правом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей, административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.

В немецкой юридической науке отраслями публичного права принято считать: конституционное право, административное право, налоговое право, уголовное право, уголовно-процессуальное право, гражданское процессуальное право, церковное право, международное публичное право.

2.2 Источники Романо-Германского права

Основными источниками континентального права являются нормативно-правовые акты; правовые обычаи; международные договоры; общие принципы права; правовая доктрина; судебная практика (судебные прецеденты). Рассмотрим каждый из них.

«Под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях подчиненности с другими актами».14 Ему присущи следующие свойства: а) письменная форма; б) содержание составляют нормы права; в) принимается компетентным органом (органами) государства; г) принимаются в особом порядке, называемом "правотворческий процесс"; д) иерархическая подчиненность актов по юридической силе; е) действует во времени, в пространстве, в отношении определённого круга лиц.

Помимо нормативных актов существую ненормативные, или индивидуальные акты. К ним относятся указы Президента Российской Федерации о назначении министров, послов, присвоении почетного звания, награждении орденами и медалями, присвоении высшего воинского звания и др. Индивидуальные акты - это приговоры суда, судебные решения по гражданским спорам, приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты принимаются на основе нормативных актов, в том числе законов; адресуются конкретным лицам или органам; принимаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие в связи с исполнением данного индивидуального акта.

Нормативно-правовые акты у стран романо-германской семьи являются стержневой основой всего национального права.

Закон как источник права.

В континентальной правовой системе закон занимает ведущее место по отношению к другим источникам права. Закон - нормативный правовой акт, принятый представительным законодательным органом власти в особом порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой. Выделяют следующие виды законов: конституционные; кодексы; основы законодательства (исключительно для федеративных государств); законы о ратификации и денонсации международных договоров; делегированное законодательство; законы, принятые на референдуме.

К конституционным законам относят писаные конституции, которые обладают высшей юридической силой и составляют основу правовой системы. Например, Конституция ФРГ 1949 г., Конституция Италии 1947 г., Конституция Франции 1958 г, Конституция РФ 1993 г. Верховенство конституционных законов обеспечивается специальными конституционными судами или верховными судебными органами. В ФРГ - это Федеральный конституционный суд, в Италии и Испании - Конституционный, во Франции установлено распределение обязанностей между двумя органами - Конституционным советом и Государственным советом, в России - Конституционный Суд РФ

Кодексы - это форма закона, которая содержит в себе ряд норм, регулирующих однородные общественные отношения. Они создаются с целью структурирования накопленного нормативного материала, для устранения противоречивости. Кодификация права - одна из самых ярких отличий континентального права от англосаксонского.

Правовой обычай.

Практическая роль правового обычая в романо-германском праве заключается в том, что он в ряде случаев необходим для понимания закона. Законодатель зачастую использует такие понятия, которые нельзя объяснить без помощи обычая. Например, определение ошибочного поведения лица, констатация данного знака как подписи, понятие сувенира в семейном имуществе. Также есть обычай в российской Конституции, согласно которому первое заседание Государственной Думы открывает старейший депутат.

Если обычай признается государством, санкционируется им, то он приобретает правовой характер. Сегодня обычай наиболее широко применяется в торговой практике, в морских и иных перевозках. В статье 5 ГК РФ дается определение обычаю делового оборота: это сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Деловой обычай (обычай делового оборота) признается рядом статей Гражданского кодекса РФ, например ст. 508 - о периодах поставки товаров, ст. 510 - о доставке товаров поставщиком и др.

Судебная практика.

О роли судебной практике в романо-германской правовой системе нет однозначного мнения. С одной стороны, суды осуществляют прямое и косвенное воздействие на право. Так, они могут признать новую норму неконституционной и не допустить само ее существование. Также они дают официальное толкование норм права. Кроме того кассационный суд большинства государств данной правовой семьи является высшей инстанцией. Поэтому, судебное решение, основанное, например, на аналогии или на общих принципах, пройдя кассационный этап, может приниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Но с другой стороны, деятельность судов редко выходит за грань толкования права. Считается, что созданием новых норм может заниматься только законодательный орган, поэтому вопрос о возможности судебного правотворчества в разных странах решается по-разному. Во Франции такого полномочия у судов нет, однако они вправе восполнять пробелы и обновлять законодательство. В Германии же судебным решениям отведена более важная роль. Там важная функция судов - усовершенствование права, а решения Федерального конституционного суда имеют обязательную силу прецедента. В Швейцарии официально признается и законодательно закрепляется прецедент как источник права. В российском законодательстве закреплено, что пленумы высших судов не создают новых норм, а только толкуют существующие и издают интерпретационные акты.

Правовая доктрина.

В системе романо-германского права доктрина занимает более важное место, хотя и не признается официальным источником права.

В сфере правотворчества юридическая доктрина находит свое воплощение при разработке законопроектов (работа научных центров), при проведении юридической экспертизы законопроекта и при формировании правового сознания законодателя. В правоприменительной практике правовая доктрина служит источником для восполнения пробелов в праве, для разрешения юридических коллизий, используется для толкования норм.

Несмотря на то, что влияние доктрины на содержание права является несомненным, однако сегодня оно уже имеет сугубо вспомогательный характер по отношению к закону. Официально она не признавалась и не признается источником права.

Общие принципы права.

Принципы права - это основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных отношений. Эти принципы закреплены в законодательстве многих стран. В романо-германской правовой системе допускается обосновывать судебное решение в случае пробелов в праве общими правовыми принципами.

Наиболее общими для стран континентальной правовой системы являются принципы справедливости, гуманизма, равноправия граждан, законности, независимости судей, состязательности сторон, гласности, свободы труда и др.

Наиболее существенными признаками общих принципов являются:

1. Существование принципов, как в самом законе, так и вне закона.

2. Формулирование и признание этих принципов судебной властью.

3. Главенство общих принципов над позитивным правом.

4. Общий характер, действие общих принципов часто выходит за пределы отдельной отрасли, закрепление их в международном праве.

Заключение

Изучив особенности англосаксонской и романо-германской правовых семей, мы пришли к выводу, что помимо отличий, у этих семей есть и сходные черты, которые сближают их.

В обеих системах право испытывало влияние христианской морали. В эпоху Возрождения на первый план выдвинулись идеи индивидуализма, либерализма, понятия субъективных прав. Сегодня в Общем праве возросла роль закона, сблизилось понимание нормы права, а из этого следует, что, по ряду вопросов принимаются сходные решения, основанные на одних и тех же идеях, принципах.

Если рассматривать значение судебного прецедента, то в романо-германской системе оно, безусловно, возросло. Во многом статичная кодификация не может успеть за развитием общества, поэтому, к примеру, во Франции при определенных обстоятельствах решения Кассационного суда или Государственного совета часто играют роль не меньшую, чем закон. Изменилось отношение в Англии к правовой доктрине, в связи с изучением научных трудов в университетах.

Не стоит также забывать, что начиная с XIX века, в Англии ведутся работы по систематизации правовых норм, издаются сборники. Все это, несомненно, сближает две столь разные системы.

Помимо всего прочего эти две системы сближает общее для всех международное право, в котором закреплены основные правовые принципы (Всеобщая декларация прав и свобод человека), участие в международных организациях (ООН), обмен опытом между специалистами и многое другое. В конце концов, для лучшего взаимопонимания и достижения общих целей необходимо искать сходства между различными системами, хотя и не нужно исключать необходимость исключительных особенностей национального права, т.к. оно сформировано под влиянием исторических факторов, и согласуется с менталитетом народа данного государства.

Список использованных источников

1. История государства и права зарубежных стран: Учебник / Отв. ред. К.И.Батыр. М.: Проспект, 2009 г.

2. Давид Р. Развитие правовых систем современности М.: Прогресс, 1988 г [электронный ресурс] - Режим доступа: http://lib.ru/PRAWO/rene.txt#9

3. Теория государства и права: Учебник / Отв. ред. Л.А.Морозова. М.: Эксмо, 2007г.

4. Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2002г.

Размещено на Allbest.ru