Административные правонарушения в области таможенного дела

- направляет служебной запиской в оперативно-розыскной отдел (далее - ОРО) таможни отправления информацию о возможной недоставке товаров в таможенный орган назначения и копии таможенных, транспортных и коммерческих документов, с использованием которых осуществлялась перевозка товаров;

- информирует ОКТТ таможни назначения о начале проверки по факту отсутствия сведений о доставке товаров.

Информирование АСМАП и перевозчика, а также запрос сведений осуществляются на бумажном носителе и по оперативным каналам связи.

В рамках проверки ОКТТ таможни назначения:

- направляет служебной запиской в ОРО таможни назначения информацию о возможной недоставке товаров и сведения, содержащиеся в электронной копии транзитной декларации, распечатанные из КПС «Транзитные операции»;

- направляет на таможенные посты, подчиненные таможне назначения, запрос о возможном завершении таможенного транзита и таможенном оформлении товаров.

Таможенный пост, в регионе деятельности которого расположено место доставки товаров, запрашивает у владельца склада временного хранения, указанного в транспортных документах, сведения о наличии заключенного договора об оказании складских услуг с получателем (перевозчиком), а также о доставке либо недоставке товаров.

Запрос сведений у таможенных постов и владельца склада временного хранения осуществляется на бумажном носителе и по оперативным каналам связи.

Данные, полученные таможенным постом, направляются в ОКТТ таможни назначения на бумажном носителе.

В случае перемещения товаров железнодорожным транспортом ОКТТ таможен отправления и назначения дополнительно с помощью КПС «Транзитные операции» направляют запрос о розыске недоставленных товаров в Главный вычислительный центр ОАО «Российские железные дороги» в порядке, установленном правовыми актами ФТС России.

ОКТТ таможни назначения не позднее 5 рабочих дней после начала проверочных мероприятий информирует ОКТТ таможни отправления о результатах проверочных мероприятий либо о возбуждении дела об административном правонарушении по факту недоставления товаров.

ОКТТ таможни отправления с учетом полученной информации, решает вопрос о возбуждении дела об административном правонарушении по факту недоставления товаров.

Приказом Центрального таможенного управления от 13.07.2012 №554 также регламентированы дальнейшие действия учетно-регистрационного отделения (далее - УРО), отдела административных расследований (далее - ОАР), подразделений товарной номенклатуры и происхождения товаров, отдела таможенных платежей, таможенных постов и других.

Заметим, что при непосредственном обнаружении должностными лицами таможенных органов, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, должностные лица нередко испытывают затруднения, связанные с правовой неурегулированностью различных вопросов и нестандартностью возникающих ситуаций. Учитывая это, во исполнение пункта 3 Решения коллегии ФТС России от 01.07.2005 «Об актуальных проблемах судебной практики по спорам в сфере таможенных правоотношений», в целях исключения фактов принятия неправомерных решений о возбуждении дел об административных правонарушениях ФТС России были направлены в таможенные органы для использования в практической деятельности методические рекомендации по взаимодействию подразделений таможенных органов при выявлении административных правонарушений1.

Согласно данным методическим рекомендациям для эффективного взаимодействия подразделений таможенных органов при привлечении лиц к административной ответственности должностные лица подразделений административных расследований оказывают на постоянной основе структурным подразделениям практическую и методическую помощь по вопросам возбуждения дел об административных правонарушениях и осуществления административного производства.

В случае обнаружения должностными лицами функциональных подразделений таможенных органов нарушения таможенного законодательства либо законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на таможенные органы, когда его правовая оценка (квалификация деяния и (или) субъект правонарушения) не вызывает затруднения, этими лицами незамедлительно возбуждается дело об административном правонарушении.

При выявлении должностными лицами функциональных подразделений таможенных органов нарушения таможенного законодательства либо законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на таможенные органы, в случае, когда имеются сложности в определении квалификации деяния и (или) субъекта административного правонарушения в соответствии с КоАП РФ, все материалы с необходимыми пояснениями незамедлительно передаются в находящийся в месте расположения указанных подразделений подразделение административных расследований либо должностному лицу подразделения административных расследований, закрепленному куратором за этим функциональным подразделением, для изучения на предмет установления признаков административного правонарушения. Материалы могут передаваться с нарочным либо с использованием иных доступных средств связи (например, факсимильной, электронной почты) по служебной записке, рапорту.

Должностное лицо подразделения административных расследований изучает представленные материалы и информацию, по результатам дает правовую оценку на предмет наличия признаков административного правонарушения. В случае установления достаточности данных, свидетельствующих о совершении правонарушения, должностное лицо подразделения административных расследований возбуждает дело об административном правонарушении. Если после изучения материалов должностное лицо подразделения административных расследований установит, что в них не содержатся достаточные данные, свидетельствующие о совершении административного правонарушения, представленные документы возвращаются в функциональное подразделение с мотивированным заключением об этом.

При неполноте собранных материалов и сведений о возможно совершенном правонарушении должностное лицо подразделения административных расследований в заключении указывает на действия и мероприятия, которые необходимо провести функциональному подразделению в рамках своей компетенции для сбора недостающих доказательств.

После сбора должностными лицами функциональных подразделений таможенных органов, уполномоченных составлять протоколы об административном правонарушении, недостающих сведений и информации в зависимости от установленных обстоятельств ими повторно совершаются указанные выше действия по возбуждению дела.

2. Документирование административных правонарушений при поступлении в таможенный орган материалов, содержащих данные, указывающие на наличие события административного правонарушения

Согласно п. 1 ст. 28.1 КоАП РФ помимо непосредственного обнаружения должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения (пп. 1) поводами к возбуждению дела об административном правонарушении также являются:

- поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (пп. 2);

- сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (пп. 3).

Указанные материалы, сообщения, заявления подлежат рассмотрению должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях (ч. 2 ст. 28.1).

Информация об административном правонарушении, поступившая в таможенный орган, регистрируется в соответствии с установленным порядком.

При обращении физических лиц с устным заявлением, содержащим данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, должностное лицо таможенного органа оформляет протокол заявления о совершении административного правонарушения. Протокол подписывают заявитель и должностное лицо, принявшее заявление.

При обращении физических лиц с устным заявлением, содержащим данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, в таможенный орган в нерабочее время оформление протокола заявления о совершении административного правонарушения осуществляется оперативно - дежурной службой таможенного органа.

Сбор и анализ сообщений, содержащих данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, опубликованных или распространённых в средствах массовой информации (далее - СМИ), осуществляется в таможне пресс - секретарем таможни либо иным должностным лицом, назначенным начальником таможни, в зоне деятельности которой находится юридический адрес СМИ.

Учёт поступившей информации об административных правонарушениях осуществляется в ФТС России - Управлением таможенных расследований и дознания; в Региональном таможенном управлении и оперативной таможне - учётно-регистрационным отделением оперативной таможни; в таможне - УРО таможни, на таможенном посту - УРО таможенного поста.

Если полученные материалы, сообщения, заявления содержат достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, должностное лицо таможенного органа, уполномоченное составлять протоколы об административных правонарушениях, возбуждает дело об административном правонарушении.

В иных случаях, должностное лицо таможенного органа, проводившее рассмотрение, принимает следующие решения:

- при установлении в ходе рассмотрения информации об административном правонарушении обстоятельств, исключающих производство по делу, выносит мотивированное определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении;

- при наличии признаков преступлений, производство по которым отнесено к компетенции таможенных органов РФ, вопрос о возбуждении уголовного дела решается в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством РФ;

- при обнаружении других правонарушений, не отнесенных к компетенции таможенных органов, направляет соответствующую информацию и имеющиеся данные по подведомственности.

Если для установления события административного правонарушения необходимо провести мероприятия в рамках таможенного или валютного контроля (таможенную ревизию, классификацию товара в соответствии с Единой товарной номенклатурой ВЭД ТС (далее - ЕТНВЭД ТС), корректировку таможенной стоимости и т.д.), соответствующая информация направляется начальнику таможенного органа либо его заместителю, курирующему определенное направление, для организации проведения таможенного или валютного контроля в установленном порядке. Результаты контроля направляются в отдел (отделение) административных расследований (далее - ОАР) незамедлительно для принятия решения в соответствии с КоАП РФ.

Направление в ОАР либо истребование из функциональных подразделений таможенного органа документов, составленных при проведении таможенного оформления и таможенного контроля товаров и транспортных средств, необходимых для установления события административного право-нарушения, осуществляется в порядке, установленном Типовой инструкцией по делопроизводству и работе архива в таможенных органах, утвержденной приказом ФТС России от 18 октября 2004г. № 160.

Состав сотрудников, осуществляющих рассмотрение информации об административном правонарушении, сроки рассмотрения устанавливает должностное лицо таможенного органа, назначившее рассмотрение, с учетом конкретных задач и характера поступившей информации.

Сроки рассмотрения материалов не должны превышать сроков, установленных для рассмотрения обращений физических и юридических лиц (не более 30 дней со дня регистрации письменного обращения, в исключительных случаях срок может быть продлен руководителем таможенного органа, давшим соответствующее поручение на рассмотрение материалов, но не более чем на один месяц)1. Если рассмотрение проводится по поручению вышестоящего таможенного органа, вопрос о продлении сроков заблаговременно согласовывается с органом, назначившим его проведение.

Если сообщения, опубликованные или распространенные в СМИ, содержат данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, имевшего место в зоне деятельности нескольких таможен РТУ, материалы рассмотрения направляются в соответствующее РТУ; нескольких Региональных таможенных управлений - материалы рассмотрения направляются в ФТС России.

3. Особенности выявления и документирование административных правонарушений, связанных с защитой объектов интеллектуальной собственности

Порядок действий таможенных органов, связанный с защитой прав на объекты интеллектуальной собственности, регламентирован приказом ФТС от 25.03.2011 № 626 «Об утверждении порядка действий таможенных органов Российской Федерации при принятии мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности».

Утверждённый названным приказом ФТС порядок разрабатывался в соответствии с положениями ст. 331, 332, 333 ТК ТС и ст. 308, 309, 310 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ», гражданского законодательства РФ, а также международных договоров РФ.

Необходимо отметить, что таможенные органы принимают меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности только в отношении тех товаров, которые содержат объекты авторского права, смежных прав, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров (далее - объекты интеллектуальной собственности) и ввоз которых в РФ или вывоз из РФ либо совершение с такими товарами иных действий при их нахождении под таможенным контролем влечёт нарушение прав правообладателя в соответствии с законодательством РФ (далее - товары, обладающие признаками контрафактных).

Как следует из положений указанного приказа ФТС, Таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включенные в Реестр объектов интеллектуальной собственности ФТС России (далее - Реестр), на основании письменного заявления правообладателя или его представителя, а также не внесённые в Реестр.

Меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, принимаются таможенными органами при ввозе товаров в РФ, их вывозе из РФ или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем.

Меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, принимаются таможенными органами вне зависимости от таможенной процедуры, под которую помещаются товары, за некоторым исключением.

Меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не применяются таможенными органами в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу:

1) физическими лицами для личного пользования, в том числе пересылаемых в их адрес в международных почтовых отправлениях;

2) в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита;

3) дипломатическими представительствами, консульскими учреждениями, иными официальными представительствами иностранных государств, международными организациями, персоналом этих представительств, учреждений и организаций для официального и личного пользования.

В целях обеспечения защиты прав на объекты интеллектуальной собственности таможенные органы могут применять систему управления рисками для определения товаров, транспортных средств международной перевозки, документов и лиц, подлежащих таможенному контролю, форм таможенного контроля, применяемых к таким товарам, транспортным средствам международной перевозки, документам и лицам, а также степени проведения таможенного контроля.

Таможенные органы при выполнении функции (обязанности), связанной с защитой прав на объекты интеллектуальной собственности, осуществляют следующие действия:

1) ФТС России:

- приём и регистрацию заявлений о включении объектов интеллектуальной собственности в Реестр, а также иных документов, имеющих отношение к ведению Реестра;

- рассмотрение заявлений о включении объектов интеллектуальной собственности в Реестр, осуществление проверки заявленных сведений и представленных документов;

- принятие решения о принятии таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, или об отказе в принятии таких мер и во включении объекта интеллектуальной собственности в Реестр;

- включение в Реестр объектов интеллектуальной собственности, в отношении которых принято решение о принятии таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров;

- присвоение объекту интеллектуальной собственности, включаемому в Реестр, регистрационного номера;

- продление срока принятия таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров;

- внесение в Реестр изменений;

- проведение в установленных Федеральным законом «О таможенном регулировании в Российской Федерации» случаях проверочных мероприятий;

- исключение объектов интеллектуальной собственности из Реестра;

- доведение данных Реестра до сведения таможенных органов и обладателей исключительных прав на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателей исключительного права использования наименования места происхождения товара (далее - правообладатели) (их представителей);

- доведение до таможенных органов перечня объектов интеллектуальной собственности, по которым принимались меры, предусмотренные ст. 308 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации»;

- представление заинтересованным государственным органам, гражданам и организациям выписок из Реестра;

- опубликование перечня объектов интеллектуальной собственности, включенных в Реестр, в своих изданиях: бюллетене таможенной информации «Таможенные ведомости», информационно-аналитическом обозрении «Таможня»;

- информирование, в том числе с использованием информационных технологий, о подготавливаемых правовых актах, а также о не вступивших в силу изменениях и дополнениях в правовые акты, затрагивающие вопросы, связанные с ведением Реестра и принятием мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности;

- общее руководство деятельностью таможенных органов по вопросам, связанным с ведением Реестра, обменом информацией, имеющей отношение к ведению Реестра, а также доведением данных Реестра до сведения правообладателей (их представителей), участников внешнеэкономической деятельности и иных заинтересованных лиц, контроль за осуществлением указанной деятельности РТУ и таможнями;

2) РТУ и таможни:

- предоставляют бесплатно информацию, в том числе с использованием информационных технологий, о действующих правовых актах, связанных с регулированием вопросов ведения Реестра;

- осуществляют бесплатно консультирование по вопросам, связанным с ведением Реестра, включением объектов интеллектуальной собственности в Реестр и их исключением из него;

- обеспечивают свободный бесплатный доступ к информационным стендам, содержащим информацию о правовых актах, затрагивающих вопросы, связанные с ведением Реестра;

- обеспечивают доведение данных Реестра до сведения подчиненных таможенных органов, правообладателей (их представителей), участников внешнеэкономической деятельности, территориальных подразделений государственных органов, иных заинтересованных лиц;

- обеспечивают принятие мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включенные в Реестр, а в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О таможенном регулировании в Российской Федерации» и утверждённым ФТС России Порядком, - также и не внесённые в Реестр, и обладающих признаками контрафактных;

- проводят проверки в случаях, предусмотренных п. 7 ст. 307 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации»;

- доводят до подчиненных таможенных органов перечень объектов интеллектуальной собственности, не внесенных в Реестр, по которым ранее принимались меры в соответствии со ст. 308 Федерального закона «О таможенном регулировании в РФ»;

- осуществляют сбор и передачу в вышестоящие таможенные органы информации о принятых мерах в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включенные в Реестр, а также не внесенные в Реестр, действиях (бездействии) правообладателей (их представителей), а также иной информации, имеющей отношение к объектам интеллектуальной собственности, включенным в Реестр.

При выявлении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, включённые в Реестр, и обладающих признаками контрафактных, должностные лица таможенных органов приостанавливают выпуск таких товаров сроком на 10 (десять) рабочих дней.

Решение о приостановлении выпуска товаров принимается начальником таможенного органа или уполномоченным им лицом в виде резолюции на рапорте, содержащем указание признаков контрафактности и мотивированное обоснование приостановления выпуска, составленном должностным лицом подразделения по защите прав интеллектуальной собственности таможенного органа либо иным должностным лицом таможенного органа, в должностные (функциональные) обязанности которого входит осуществление таможенного контроля за перемещением товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности (далее - уполномоченное должностное лицо), незамедлительно после выявления признаков контрафактности. Решение принимается до истечения срока выпуска товаров.

В декларации на товары (далее - ДТ) в отношении товаров, по которым принято решение о приостановлении выпуска, проставляется штамп «Выпуск приостановлен» с указанием даты принятия решения, заверяемый подписью и проставлением оттиска личной номерной печати должностного лица таможенного органа, ответственного за выпуск товаров.

Не позднее 1 (одного) рабочего дня, следующего за днем принятия решения о приостановлении выпуска товаров, таможенный орган вручает декларанту и правообладателю (их представителям) уведомления о приостановлении выпуска товаров, либо направляется уведомления курьером или любым доступным средством связи.

По письменному обращению декларанта и/или правообладателя (их представителей) таможенный орган представляет дополнительную информацию о товарах, выпуск которых приостановлен (о производителе, отправителе, количестве, маркировке и др.), которая может понадобиться правообладателю (декларанту) для доказывания нарушения его прав (отсутствия нарушения прав правообладателя), за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

С письменного разрешения таможенного органа правообладатель и декларант (их представители) могут брать под таможенным контролем пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары.

По письменному запросу правообладателя (его представителя) срок приостановления выпуска товаров может быть продлен таможенным органом, если указанные лица обратились в уполномоченные органы за защитой прав правообладателя в соответствии с законодательством РФ. Срок, на который продлевается решение о приостановлении выпуска товаров, не может превышать 10 рабочих дней.

В течение срока приостановления выпуска товаров декларант при наличии письменного согласия правообладателя на уничтожение товаров может заявить таможенную процедуру уничтожения товаров, выпуск которых приостановлен. В этом случае решение таможенного органа о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене.

Если по истечении срока приостановления выпуска товаров таможенным органом не будет получено (принято) решение об изъятии товаров, наложении на них ареста либо не будет получено решение об их конфискации, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, следующий за днём истечения срока приостановления выпуска товаров.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления выпуска товаров, если:

- в таможенный орган поступило заявление правообладателя (его представителя) об отмене такого решения;

- объект интеллектуальной собственности исключен из Реестра.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене не позднее следующего рабочего дня со дня, когда стало известно о наличии указанных выше оснований.

Отмена решения о приостановлении выпуска товаров осуществляется начальником того таможенного органа, которым принималось решение о приостановлении выпуска товаров, или уполномоченным им лицом в виде резолюции на соответствующем обращении правообладателя (его представителя) или на рапорте должностного лица подразделения по защите прав интеллектуальной собственности либо иного уполномоченного должностного лица таможенного органа, составленными не позднее дня, следующего за днем истечения срока приостановления выпуска товаров, либо дня, когда стало известно об исключении объекта интеллектуальной собственности из Реестра.

В течение трех дней после принятия решения об отмене приостановления выпуска или принятия уполномоченными органами решения об изъятии, аресте или конфискации товаров таможенный орган направляет в вышестоящий таможенный орган информацию, связанную с принятым решением о приостановлении выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, с указанием объекта интеллектуальной собственности, включенного в Реестр, номера декларации, наименования товаров, выявленных признаков контрафактности, даты уведомления правообладателя (его представителя), данных об их действиях (бездействии), причины и даты принятия решения об отмене приостановления выпуска, номера и даты решения об изъятии, аресте или конфискации товаров, наименования органа, принявшего такое решение.

РТУ (таможни, непосредственно подчиненные ФТС России) в течение пяти дней после получения информации от подчиненных таможенных органов направляют обобщенную информацию по региону деятельности, касающуюся действий (бездействия) правообладателя, в ФТС России. Остальная информация направляется в ФТС России в соответствии с установленным порядком представления отчетности и/или по запросу Управления.

При выявлении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не включенные в Реестр, и обладающих признаками контрафактных, таможенные органы имеют право приостановить выпуск товаров только в случае, если до совершения или на момент совершения таможенных операций, связанных с помещением товаров под таможенные процедуры, либо проведения таможенного контроля у таможенного органа одно-временно имеется в наличии информация о том, что:

1) на (в) товарах (их упаковке) содержатся результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые являются объектами интеллектуальной собственности (которым предоставлена правовая охрана на территории РФ в соответствии с гражданским законодательством РФ), указанными в пункте 3 утвержденного ФТС России Порядка;

2) объекты интеллектуальной собственности не внесены в Реестр;

3) товары содержат объекты интеллектуальной собственности, предусмотренные Порядком, меры по защите прав на которые ранее таможенными органами не принимались;

4) товары содержат объекты интеллектуальной собственности, правообладатель которых (его представитель) имеет место нахождения (представительство) на территории РФ (реквизиты, необходимые для уведомления о приостановлении выпуска товаров);

5) ввоз товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не внесенные в Реестр, в РФ или их вывоз из РФ либо совершение с такими товарами иных действий при их нахождении под таможенным контролем может повлечь нарушение прав правообладателя в соответствии с законодательством РФ (далее - признаки контрафактности товаров).

Признаки контрафактности товаров выявляются, как правило, на основе индикаторов и профилей риска, сформированных на основе информации, поступившей от правообладателей.

Для осуществления полномочий, связанных с приостановлением выпуска товаров в соответствии с настоящей главой, таможенные органы вправе запрашивать у правообладателя необходимую информацию.

Выпуск товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не внесенные в Реестр, приостанавливается на 7 (семь) рабочих дней.

Не позднее следующего дня после дня приостановления выпуска товаров таможенный орган информирует об этом правообладателя и декларанта.

После приостановления выпуска товаров таможенный орган вправе запрашивать у правообладателя (его представителя) информацию, необходимую для выявления дополнительных признаков контрафактности товаров.

По запросу правообладателя таможенные органы предоставляют информацию о товарах, в отношении которых было принято решение о приостановлении выпуска в соответствии со ст. 308 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации», а также осуществляют отбор проб и образцов таких товаров.

Таможенный орган вправе продлить срок приостановления выпуска товаров не более чем на 10 рабочих дней, если правообладатель (его представитель) направил в таможенный орган обращение в письменной форме о таком продлении и подал в ФТС России заявление о включении соответствующих объектов интеллектуальной собственности в Реестр.

При несоблюдении требований п. 2 ст. 308 Закона решение о продлении срока приостановления выпуска товаров таможенным органом не принимается, выпуск таких товаров по истечении срока приостановления выпуска возобновляется и осуществляется в порядке, установленном Кодексом и Законом, за исключением случаев, когда таможенным органом не будет получено (принято) решение об изъятии товаров, наложении на них ареста либо не будет получено решение об их конфискации.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления выпуска товаров, если:

- имеющаяся у таможенного органа информация о правообладателе не подтвердилась;

- правообладатель (его представитель) обратился в таможенный орган с просьбой об отмене такого решения;

- декларант при наличии письменного согласия правообладателя заявил таможенную процедуру уничтожения товаров.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене не позднее следующего рабочего дня со дня, когда стало известно о наличии вышеуказанных оснований.

Таможенные органы, принявшие решение о приостановлении выпуска товаров, не внесенных в Реестр, не позднее 1 (одного) рабочего дня, следующего за днём принятия такого решения, направляют в вышестоящий таможенный орган информацию, связанную с принятым решением о приостановлении выпуска товаров, с указанием объекта интеллектуальной собственности, правообладателя, наименования товаров, выявленных признаков контрафактности, даты уведомления правообладателя (его представителя), данных о его действиях (бездействии), причины и даты принятия решения об отмене приостановления выпуска, номера и даты решения об изъятии, аресте или конфискации товаров.

РТУ и таможни, непосредственно подчиненные ФТС России, не позднее следующего рабочего дня со дня получения информации, указанной в абзаце первом настоящего пункта, направляют данную информацию в ФТС России.

ФТС России обеспечивает доведение данной информации до сведения таможенных органов.

Следует заметить, что к характерным признакам контрафактной продукции, в частности, относятся:

- несоответствие наименования страны происхождения, указанного на товаре (упаковке), со страной вывоза товара;

- инструкция по применению товара является фото или электронной копией;

- текстильные товары без указания состава ткани, инструкции по уходу;

- товар перевозится навалом или в разукомплектованном виде (духи, часы, одежда и др.);

- существенно занижена стоимость товара или сумма страховки по сравнению с товарами (страховкой) подобного типа;

- товары представляют собой этикетки, наклейки, бирки, ярлыки, вкладыши, обложки, футляры, маркированные коробки или штампы;

- отсутствие импортера или получателя товаров в списках лицензиатов;

- ввоз (вывоз) осуществляется через пограничные пункты пропуска, которые не использует импортер (экспортер) подлинных товаров;

- ввоз осуществляется из страны, которая не является местом изготовления подлинных товаров;

- товары маркированы товарными знаками, сходными до степени смешения (т.е. ассоциирующимися в целом) с товарными знаками, указанными в Государственном реестре товарных знаков, знаков обслуживания и наименовании мест происхождения товаров, таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности;

- низкое качество упаковки (в том числе полиграфии, отсутствие защитных идентификационных марок и знаков) и самой продукции.

При обнаружении и подтверждении в результате проверочных мероприятий наличия достаточных данных, свидетельствующих о событиях административных правонарушений, предусмотренных ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ («Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав») или ст. 14.10 КоАП РФ («Незаконное использование товарного знака») должностные лица таможенных органов, уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях, выявившие данные правонарушения, в установленном КоАП РФ порядке возбуждают дела об административных правонарушениях в отношении лиц, нарушивших исключительные права на объекты интеллектуальной собственности.

Подчеркнем, что административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ может быть выявлено таможенным органом не только на стадии осуществления таможенного оформления и таможенного контроля товаров, но и в ходе таможенного контроля после выпуска товаров (например, при проведении таможенной проверки в соответствии со ст. 110 ТК ТС); в ходе оперативно-розыскных мероприятий (в том числе по результатам совместных рейдов с сотрудниками УВД, подразделений Роспотребнадзора на рынках, в торговых центрах и иных местах продажи товаров); при расследовании дел об административных правонарушениях, возбужденных по другим составам (например, по ст. ст. 16.1, 16.2, 16.3 КоАП РФ); по результатам рассмотрения полученных в соответствии с п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ материалов, содержащих данные, указывающие на наличие события АП (в том числе заявлений правообладателя или организаций, представляющих интересы правообладателя на территории РФ по защите исключительных прав на товарные знаки, о привлечении к административной ответственности конкретного лица, незаконно использующего соответствующий товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товаров в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ).

Отметим, что таможенные органы правомочны возбуждать дела об административных правонарушениях по ст. 14.10 КоАП РФ только в случае установления факта ввоза контрафактных товаров на территорию РФ (то есть места, времени и способа такого ввоза), вследствие чего такими действиями правонарушителем было нарушено исключительное право правообладателя товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров.

При неустановлении факта ввоза товара в РФ, таможенные органы должны направить материалы, содержащие информацию об АП, для принятия решения в порядке ст. 28.1 КоАП РФ в органы внутренних дел (полиции) либо в подразделения Роспотребнадзора, которые уполномочены составлять протоколы об АП на основании п. 1 ч. 2 ст. 28.3 и п. 63 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ соответственно.

Не могут рассматриваться в качестве достаточных данных, указывающих на наличие события АП, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ, такие обстоятельства как:

- присутствие на обнаруженных на внутреннем рынке РФ товарах надписей на иностранном языке, свидетельствующих об их производстве за границей;

- низкое качество товаров, отсутствие сведений о месте изготовления продукции, присутствие на товарах товарных знаков иностранных компаний-правообладателей;

- наличие товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товаров в таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности либо в Государственном реестре товарных знаков, знаков обслуживания и наименования мест происхождения товаров Роспатента без установления факта непредоставления правообладателем права на использование указанных обозначений конкретному правонарушителю.

В случае выявления данных, свидетельствующих о незаконном использовании права на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товаров, до возбуждения дела об АП должно быть однозначно установлено:

- охраняются ли обнаруженные объекты интеллектуальной собственности на территории Российской Федерации; если охраняются, то кому принадлежит исключительное право на товарный знак, знак обслуживания и на наименование места происхождения товара;

- предоставлялось (передавалось) ли правообладателем право (заключался ли договор, соглашение или получалось ли согласие владельца) на использование товарного знака, знака обслуживания, наименования - места происхождения товаров конкретному лицу для соответствующих однородных товаров;

- признаки контрафактности товаров, позволяющие их отличить от оригинальных товаров (по возможности с представлением образцов оригинальных товаров с нанесенными на них обозначениями (объектами интеллектуальной собственности) либо подробного описания конкретного обозначения, на основании которого выдано свидетельство на товарный знак;

- знак обслуживания и наименование места происхождения товара (при условии их предоставления правообладателем).

Говоря о выявлении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, обратим внимание, что не могут расцениваться как наличие достаточных данных, указывающих на событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, такие обстоятельства, как:

- присутствие на обнаруженных на внутреннем рынке РФ товарах (например, на компакт-дисках) надписей на английском языке (на русском языке надписи отсутствуют);

- наличие сведений о выявленных объектах авторского права и смежных прав в таможенном реестре объектов интеллектуальной собственности либо в реестре Министерства культуры РФ, которое ведет реестр лицензиатов, без установления факта незаключения автором или обладателем смежных прав с конкретным лицом соглашения на использование последним объектов авторских и смежных прав;

- заявление автора или обладателя смежных прав о привлечении к административной ответственности конкретного лица (без проведения надлежащей проверки поступившей информации на предмет установления факта перемещения товаров через таможенную границу РФ).

До возбуждения дела об АП, с целью установления достаточных данных, свидетельствующих о наличии события административного правонарушения, при осуществлении таможенного контроля необходимо получить сведения:

- об авторе или обладателе смежных прав (их правопреемниках) на экземпляры аудиовизуальных произведений, аналогичной произведениям, обнаруженным в ходе проверки (истребовать документы, подтверждающие права на тиражирование и распространение произведений);

- об отсутствии разрешения автора или обладателя смежных прав на совершение лицом действий по использованию объектов авторских и смежных прав;

- о размере ущерба, возможно причиненного действиями правонарушителя;

- о признаках контрафактности произведений, позволяющих их отличить от оригинальных произведений.

4. Документирование административных правонарушений, совершённых лицами, обладающими иммунитетом от административной юрисдикции РФ

В случае выявления таможенными органами РФ административных правонарушений, совершенных лицами, обладающими иммунитетом от административной юрисдикции РФ, порядок действий должностных лиц таможенных органов подробно излагался в письме ФТС России от 29.09.2006 № 01-06/34176 «О направлении методических рекомендаций» (Методические рекомендации о действиях должностных лиц таможенных органов в случае выявления преступлений, административных правонарушений, совершенных лицами, обладающими иммунитетом от уголовной и (или) административной юрисдикции РФ).

Как следует из методических рекомендаций должностное лицо таможенного органа, обнаружившее признаки административного правонарушения, совершенного иностранным гражданином, обладающим иммунитетом от административной юрисдикции РФ, должно принять все меры по обеспечению сохранности следов предполагаемого правонарушения, предметов, свидетельствующих о его совершении.

При выявлении административного правонарушения уполномоченное лицо таможенного органа должно зафиксировать событие правонарушения, составив определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования либо протокол об АП.

В случае, когда иностранный гражданин, совершивший преступление или административное правонарушение, заявляет о наличии у него соответствующего иммунитета, но уполномочивающих документов не представляет, необходимо установить статус иностранного гражданина, совершившего преступление или административное правонарушение, наличие и объем иммунитета, которым он обладает.

В этих целях с помощью оперативных средств связи (факс, электронная почта) запрашивать территориальное подразделение МИД РФ по установленной форме подтверждение наличия у лица, совершившего правонарушение, иммунитета от административной юрисдикции РФ и его объёме.

При официальном подтверждении территориальным подразделением МИД РФ соответствующего иммунитета у иностранного гражданина, совершившего правонарушение, необходимо направить в территориальные подразделения МИД РФ ходатайство об отзыве иммунитета у данного лица по установленной форме. После подтверждения территориальным подразделением МИД РФ иммунитета к такому лицу не должны применяться меры обеспечения производства по делу.

При поступлении из территориального органа МИД РФ сведений об отсутствии соответствующего иммунитета у иностранного гражданина, совершившего административное правонарушение, производство по делу об административном правонарушении осуществляются в соответствии с российским законодательством.

При получении ответа территориального подразделения Министерства иностранных дел России, содержащего отказ в удовлетворении ходатайства таможенного органа об отзыве иммунитета необходимо прекратить возбужденное дело об административном правонарушении в отношении конкретного лица по ч. 2 ст. 24.5 КоАП РФ в связи с отсутствием состава правонарушения.

В случае удовлетворения ходатайства таможенного органа об отзыве иммунитета производство по делу об административном правонарушении осуществляется в соответствии с требованиями КоАП РФ.

В случае, если иностранный гражданин, совершивший преступление или административное правонарушение, заявляет о наличии у него иммунитета от административной юрисдикции РФ и предъявляет соответствующие документы, должностное лицо таможенного органа осуществляет аналогичные действия указанным выше, но к иностранному гражданину, предъявившему документы, свидетельствующие о наличии у него иммунитета от административной юрисдикции, с момента возбуждения дела об АП не применяются меры обеспечения производства.

Если должностным лицом таможенного органа выявлено административное правонарушение, совершенное иностранным гражданином, обладающим иммунитетом от административной юрисдикции РФ, производство по делам о которых не относится к компетенции таможенных органов, а относится к компетенции иных государственных органов, должностное лицо таможенного органа должно незамедлительно передать информацию об этом соответствующим государственным органам.

Следует обратить внимание, что на российских дипломатов и лиц, к ним приравненных, распространяется иммунитет только от юрисдикции иностранного государства. Поэтому в случае совершения ими административных правонарушений ответственность наступает в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях на общих основаниях.

5. Выявление и документирование нарушений таможенного законодательства в ходе проведения специальных мероприятий

Говоря о выявлении и документировании нарушений таможенного законодательства в ходе проведения специальных мероприятий, заметим, что детальный порядок проведения данных мероприятий как таковой не закреплен в каких-либо актах Федеральной таможенной службы нормативного или ненормативного характера, что в свою очередь у должностных лиц таможенных органов, участвующих в названных мероприятия, вызывает определённые трудности.

Учитывая данное обстоятельство, полагаясь на практику деятельности должностных лиц таможенных органов и руководствуясь действующим законодательством, изложим примерный порядок действий при выявлении нарушений таможенного законодательства в рассматриваемом случае, точнее - некоторых случаях, в зависимости от конкретных обстоятельств и условий проведения специальных мероприятий.

1. Действия сотрудников специального отряда быстрого реагирования (далее - СОБР), правоохранительных подразделений таможенных органов и должностных лиц таможенных постов в приграничной зоне таможенного контроля, созданной вдоль таможенной границы Таможенного союза, при приостановлении транспортных средств с товарами, ввезёнными на таможенную территорию с нарушением порядка, установленного таможенным законодательством.

В ходе проведения специальных мероприятий должностные лица таможенного поста совместно с СОБР (по заявке таможенного поста), или сотрудник СОБР, в ходе проведения специальных мероприятий (по заявкам правоохранительных подразделений) при приостановлении движения транспортного средства после проверки предъявленных перевозчиком документов при имеющихся данных о наличии события административного правонарушения, выполняют (должны выполнить) следующие действия.

С целью закрепления следов правонарушения и сбора доказательств по делу об административном правонарушении:

1. Проводят в соответствии со статьей 27.9 КоАП РФ досмотр транспортного средства, обеспечив присутствие двух понятых, с составлением протокола досмотра, где указываются идентификационные признаки транспортного средства (тип, модель, номера кузова, шасси, двигателя автомобиля и т.п.). При применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств в протоколе досмотра об этом делается запись.

2. При имеющихся основаниях полагать, что при физическом лице находятся предметы административного правонарушения, в соответствии со статьей 27.7 КоАП РФ проводится личный досмотр физического лица и вещей, находящихся при нем, с участием не менее двух понятых с составлением соответствующего протокола.

3. Составляют схему места остановки транспортного средства или физического лица, в которой в обязательном порядке отражается направление их движения непосредственно перед остановкой сотрудниками правоохранительных органов относительно пункта пропуска, географических объектов, Государственной границы Российской Федерации с сопредельным государством, расположения таможенного поста, пограничной зоны и зоны таможенного контроля.

При наличии на проселочных дорогах информационных знаков, свидетельствующих о запрете проезда, они также отражаются на схеме остановки транспортного средства, а также по возможности сфотографировать и приобщить к материалам дела об административном правонарушении вместе со схемой остановки.

4. Фиксируют с помощью технических средств, по возможности с привлечением криминалиста, следы правонарушения, например:

- фотографируют транспортное средство и прилегающую местность, территорию, вещи, обнаруженные у физического лица, товар, находящийся в автомобиле, в соответствии с правилами масштабной криминалистической фотосъемки; фиксируют след протектора автомобиля, следы человека для проведения в ходе расследования в случае необходимости трасологической экспертизы.

Данные материалы приобщаются к вышеназванной схеме, которая в свою очередь приобщается к протоколу досмотра.

5. Принимают меры к установлению личности нарушителя, сведений о нем. При невозможности сделать это на месте остановки транспортного средства физическое лицо - нарушителя таможенного законодательства доставляют в служебное помещение таможенного органа, где составляют протокол о доставлении в соответствии со статьями 27.1 и 27.2 КоАП РФ.

6. Производят в порядке статьи 27.10 КоАП РФ с участием понятых изъятие вещей и документов, являющихся доказательствами административного правонарушения, обнаруженных в ходе досмотра транспортного средства или личного досмотра (если обнаружены признаки сокрытия товаров от таможенного контроля путем использования тайников или иных способов, затрудняющих обнаружение товаров, либо путем придания одним товарам вида других - изъятию (аресту) подлежит также орудие совершения административного правонарушения). В протоколе изъятия подробно описать идентификационные признаки изымаемого предмета либо документа (тип, цвет, размер, марка, модель и т.д.). Вместо оригиналов документов, обладающих свойством доказательств по делу, могут быть представлены надлежащим образом заверенные их копии.

При этом следует иметь в виду, что при перемещении транспортных средств и находящихся в них товарах вне установленных мест прибытия/убытия (пунктов пропуска) предметом административного правонарушения являются товары и транспортные средства, подлежащие таможенному оформлению. Поэтому изъятию (аресту в соответствии со статьей 27.14 Ко-АП РФ) подлежат незаконно перемещенные товары и транспортные средства.

В протоколе изъятия вещей и документов перечисляются все изымаемые вещественные доказательства и документы. При изъятии большого числа вещественных доказательств и документов, если все данные о них в протоколе указать затруднительно, в обязательном порядке составляется опись, прилагаемая к протоколу и являющаяся его неотъемлемой частью. В протоколе или прилагаемой к нему описи указываются точные сведения о виде и реквизитах изъятых документов, о виде, количестве, объеме, весе, литраже, физическом состоянии, типе, марке, модели, калибре, серии, номере и иных идентификационных признаках изъятых вещественных доказательств.

Все изымаемые вещественные доказательства и документы предъявляются понятым и другим присутствующим при этом лицам, в случае необходимости помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения и обеспечивающую сохранность имеющихся на них следов (микроследов). На упаковку наклеивается либо прикрепляется иным способом, обеспечивающим невозможность утраты вещественного доказательства, ярлык, на котором выполняется пояснительная надпись с перечнем вложенного, указанием вида и даты процессуального действия, номера дела об АП, ставятся подписи лица, у которого произведено изъятие, понятых, лица, осуществляющего изъятие. Упаковка опечатывается, о чем в протоколе делается соответствующая отметка.