Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Российской Федерации

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ УПРАВЛЕНИЯ»

институт Открытого образования

кафедра Уголовного права и процесса (А-404)

РЕФЕРАТ

по дисциплине Преступления в сфере экономической деятельности

на тему: Незаконное предпринимательство (Статья 171 УК РФ)

Москва, 2016

Содержание

Введение

1. Понятие предпринимательства в законодательстве России

2. Понятие незаконного предпринимательства

3. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензионных требований

4. Объект и объективная сторона незаконного предпринимательства

5. Субъект и субъективная сторона незаконного предпринимательства

6. Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства

Заключение

Список используемых источников

Введение

Переход в начале 1990-х годов от административно-командной системы к рыночным методам управления экономикой страны, ликвидация государственной монополии на собственность, приватизация, провозглашение и закрепление в Конституции РФ свободы экономической деятельности повлекли серьезные изменения в способах и формах правового воздействия на общественные отношения в различных сферах социальной жизни. На смену жёсткого государственного регулирования экономики, когда в сфере экономической деятельности было разрешено только то, что прямо предписано, приходит свобода предпринимательской деятельности, при которой основным является принцип: разрешено всё, кроме того, что прямо запрещено законом.

Ликвидация запрета на свободу торгового оборота, поощрение предпринимательской деятельности обусловило радикальные изменения в определении преступности в сфере экономической деятельности, повлекло прекращение уголовно-правовой репрессии коммерческой деятельности. Но это вовсе не означало, что государство отказалось от использования уголовно-правовых средств для контроля за общественными отношениями в сфере экономики. Наоборот, роль уголовно-правовых норм в регулировании экономических отношений значительно возросла. Свобода экономической деятельности поставила перед законодателем, в числе прочих новую проблему по обеспечению гарантий от нарушения порядка и условий осуществления предпринимательства.

Смысл уголовно-правового воздействия на предпринимательские отношения заключается в обеспечении соблюдения наиболее базовых, основных требований и положений гражданского права, нарушение которых может привести к причинению существенного вреда как интересам отдельных граждан и организаций, так и интересам государства и общества в целом.

С момента принятия в 1996 г. нового уголовного закона в юридической литературе неоднократно поднимались вопросы о том, какие общественные отношения в сфере предпринимательства призвано охранять уголовное право и правомерно ли установление ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, без лицензии или с нарушением условий лицензирования; каковы пределы государственного воздействия с помощью норм уголовного права на предпринимательские отношения; достаточно ли защищает закон права собственников и предпринимателей.

Эти вопросы получили отражение в научных статьях А. Андреева, А. Волобуева, Л. Воробьевой, С. Гардейчик, С.П. Коровинских, Т.О. Кошаевой, Ю.П. Кравец, B.B. Ларичева, В. Минской, Т. Устиновой и других. При всех различиях во взглядах на рассматриваемую проблему большинство учёных в области уголовного права считают обоснованным и целесообразным установление уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, признавая серьёзную общественную опасность этой группы преступлений. Все это указывает на актуальность выбранной темы реферата.

Цель работы: дать уголовно-правовую характеристику незаконного предпринимательства.

Задачи:

1. Дать понятие предпринимательства и незаконного предпринимательства.

2. Рассмотреть объект и объективную сторону - объективные признаки незаконного предпринимательства.

3. Раскрыть понятие субъекта и субъективной стороны незаконного предпринимательства.

4. Определить квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства.

Правовой основой работы являются: конституция РФ, федеральные законы, указы президента, постановления Верховного суда РФ, монографии и научные статьи.

Настоящий реферат составлен в соответствии с программой учебной дисциплины «Преступления в сфере экономической деятельности» для подготовки бакалавров по направлению «Юриспруденция», Государственного университета управления (ГУУ), кафедры Уголовного права и процесса (составитель: А.А. Бакрадзе, 2015 год).

1. Понятие предпринимательства в законодательстве России

незаконный предпринимательство лицензионный нарушение

Согласно ст. 34 Конституции Российской Федерации Конституция Российской Федерации //Российская газета. - 1993. - 25 декабря. каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Экономическая деятельность хозяйствующих субъектов осуществляется в различных сферах предпринимательства, финансовой, денежно-кредитной, внешнеэкономической, торговли и услуг. Предпринимательство, как и другие формы экономической деятельности, имеют важное значение в системе рыночной экономики. Современная нормально функционирующая рыночная экономика невозможна без становления и развития предпринимательства, поскольку именно его легальная реализация служит базовой составляющей современной российской экономики, что способствует снижению бедности, смертности населения, а так же формированию в обществе среднего класса.

Под предпринимательством понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. Часть 1. // СПС КонсультантПлюс.

Приведённое определение содержит ряд признаков, позволяющих отграничить предпринимательство от других видов деятельности граждан и юридических лиц. В соответствии с логикой изложения данного определения в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ можно последовательно выделить четыре признака, которые служат исходными аргументами для решения вопроса об отнесении конкретной деятельности к предпринимательской:

1) эта деятельность связана с использованием имущества, продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг;

2) осуществляется самостоятельно на свой риск;

3) направлена на получение прибыли систематически;

4) осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Первые три признака выражают экономическую сущность этого явления, четвертый - его юридическую характеристику. При этом законной предпринимательской деятельностью может признаваться только та деятельность, которая характеризуется всеми указанными признаками в совокупности. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных признаков означает, что осуществляемая экономическая деятельность либо не является предпринимательской, либо осуществляется незаконно (при отсутствии юридического признака). Уголовное право. Особенная часть: Учебник. Издание второе исправленное и дополненное / Под ред. доктора юридических наук, профессора Л.В. Иногамовой-Хегай, доктора юридических наук, профессора А.И. Рарога, доктора юридических наук, профессора А.И. Чучаева. -- М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: ИНФРА-М, 2008. - С.237 Рассмотрим данные признаки законной предпринимательской деятельности более подробно.

Первый признак - самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает прежде всего то, что физическое или юридическое лицо - предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно, от своего имени, своей волей и в своем интересе. Кроме того, предприниматель самостоятельно (но с учётом правовых дозволений и запретов) определяет направления и способы осуществления своей деятельности, принимает юридически и экономически значимые решения, использует находящееся в его распоряжении имущество, трудовые и иные ресурсы для достижения поставленной цели, осуществляет самозащиту и реализует право на судебную защиту своих прав.

Второй признак тесно связан с первым - предприниматель действует на свой риск. Именно предприниматель, принявший от своего имени конкретное самостоятельное решение, правомерно создаёт как потенциальную, так и реальную опасность в целях получения прибыли, достижения другого предпринимательского результата, недостижимого при использовании обычных, нерискованных средств. Кроме того, предприниматель несёт инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными

Третий признак состоит в том, что предпринимательская деятельность - это не разовая сделка, она всегда имеет целью систематическое получение прибыли от пользования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Он логически предполагает также систематическое осуществление самой деятельности, целью которой является достижение указанного результата.

Четвертый признак легальной предпринимательской деятельности характеризует её участников. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, т.е. приобретшие соответствующий гражданско-правовой статус. При этом слово «зарегистрированные» в данном случае необходимо толковать расширительно.

Во-первых, оно означает государственную регистрацию лица в качестве предпринимателя. Факт государственной регистрации санкционирует возникновение полноправного субъекта права - предпринимателя (индивидуального или коллективного).

Во-вторых, в некоторых случаях для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно только факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Прежде чем приступить к осуществлению видов деятельности, являющихся в соответствии с законодательством лицензируемыми, предприниматель должен получить соответствующую лицензию (специальное разрешение) в уполномоченном на ведение лицензионной деятельности органе Лукинова Л.И. Основы предпринимательства http://cappuccinoshow.narod.ru/.

Порядок организации предпринимательства и основные его принципы урегулированы нормами российского права, законами и подзаконными актами. Предпринимательская деятельность будет считаться законной, если она осуществляется индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в соответствии с положениями гражданского, административного, финансового, таможенного, налогового права.

Таким образом, законной предпринимательской деятельностью можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными ст. 2 ГК РФ признаками: самостоятельностью; осуществляется на свой риск; направлена на систематическое получение прибыли; осуществляется в любой из следующих альтернативных экономических форм: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг; осуществляется лицом, официально зарегистрированным в качестве предпринимателя; соответствует установленным законом порядку и условиям регистрации (лицензирования).

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков означает, что фактически осуществляемая юридическим или физическим лицом экономическая деятельность либо не относится к разряду предпринимательской, либо является незаконной предпринимательской деятельностью.

2. Понятие незаконного предпринимательства

Угроза криминализации общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности, в настоящее время приобрела реальный характер. Тенденция к росту экономических преступлений становится более отчётливой, число выявляемых преступлений в сфере экономической деятельности возрастает с каждым годом. Одним из преступлений, совершаемых в данной сфере, является незаконное предпринимательство.

Незаконное предпринимательство - это противоправное умышленное общественно опасное действие, совершаемое с прямым, заранее обдуманным и конкретизированным умыслом, либо косвенным, который направляется и корректируется целью получения определённой выгоды от деятельности, осуществляемой без соблюдения необходимых требований. Данные характеристики субъективной стороны преступления определённым образом характеризуют и степень его общественной опасности, которая заключается в подрыве основ свободной рыночной экономики, угрозе экономическому благополучию государства, поскольку незаконное предпринимательство приводит к развитию «теневой», неподконтрольной ему части экономики.

В настоящее время уголовная ответственность за незаконное предпринимательство предусмотрена ст. 171 УК РФ. Нормативную базу к данной статье составляют Конституция Российской Федерации; Гражданский Кодекс РФ; Федеральные законы от 04.05.2011г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», от 08.08.2001г. № 129-ФЗ (ред. от 21.12.2013г.) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и др. законодательные акты, а также постановление пленума Верховного суда РФ от 18.11.2004г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретённых преступным путем».

Незаконное предпринимательство может выражаться в формах, перечисленных в диспозиции статьи 171 УК РФ. Для наличия состава достаточно одной формы при условии осуществления незаконного предпринимательства с извлечением дохода в крупном размере или причинения в результате его совершения крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в следующих случаях, когда:

- в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей (ЕГРЮЛ, ЕГРИП) отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя;

- содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п. 3 постановления пленума ВС РФ № 23). Постановление Пленума Верховного Суда России от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2010 N 31)

2. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации.

В п. 2 постановления № 23 пленум Верховного Суда РФ разъясняет судам, что «под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объёме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам)».

3. Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения. Под этим понимают «представление документов, содержащих такую заведомо ложную, либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности» (п. 3 постановления пленума ВС РФ № 23).

О.А. Беларева отмечает, что представление документов, содержащих заведомо ложные сведения - это частный случай предпринимательской деятельности, совершенной с нарушением правил регистрации, и поэтому указание на этот признак исключено из текста ст. 171 УК РФ Беларева О.А. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства Автореф. диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.- Томск: ТГУ, 2005.- С.4.

Как отмечает В.С. Комиссаров, представление в регистрирующий орган документов с ложными сведениями само по себе не может причинить ни крупного, ни какого-либо другого ущерба и не может повлиять на извлечение дохода, в том числе в крупном размере. И ущерб, и доход имманентно связаны с деятельностью, которая ведётся лицами, получившими государственную регистрацию за счёт представления заведомо ложных документов в регистрирующий орган. Поэтому буквальное толкование анализируемой формы незаконного предпринимательства было бы неправильным, а возможно только ограничительное её толкование: не просто представление ложных сведений, но ведение предпринимательской деятельности, зарегистрированной в связи с представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию документов, содержащих заведомо ложные сведения. Комиссаров В.С. Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов. -- СПб.: Пи-тер, 2008. --С. 245.

4. Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии.

В соответствии с пунктом 4 постановления пленума Верховного суда РФ от 18.11.2004г. № 23 - При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нём срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

А.И. Рарог указывает, что осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда: Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А. И. Рарога. -- 3-е изд., сизм. и доп. -- М.: Эксмо, 2009. -- С.202.

- лицо (индивидуальный предприниматель, учредитель, собственник, руководитель коммерческой или иной организации) занимается предпринимательской деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией;

- деятельность осуществляется после подачи заявления о предоставлении лицензии, но до принятия решения о нём;

- деятельность ведётся после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии;

- деятельность осуществляется после приостановления лицензирующим органом действия лицензии;

- деятельность осуществляется после аннулирования лицензии лицензирующим органом;

- деятельность осуществляется после аннулирования лицензии решением суда на основании заявления лицензирующего органа;

- предпринимательская деятельность осуществляется по истечении срока действия лицензии;

- осуществляется сразу несколько видов предпринимательской деятельности, при том, что лицензия имеется только на один из видов деятельности (например, осуществление перевозки морским транспортом не только пассажиров, но и грузов по лицензии, выданной на перевозку пассажиров), в то время как, п. 1 ст. 9 ФЗ № 99 от 04.05.2011г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» указывает, что лицензия должна предоставляться на каждый вид деятельности. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СПС КонсультантПлюс

Это положение также соответствует пункту 6 постановления пленума Верховного Суда РФ № 23, в котором разъясняется: «если юридическое лицо, имеющее специальную правоспособность для осуществления лишь определённых видов деятельности (например, банковской, страховой, аудиторской) занимается также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными, документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе, то такие действия, сопряженные с неправомерным осуществлением иных видов деятельности, должны рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность без регистрации, либо незаконная предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно».

- лицензионная деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.

В п. 17 постановления пленума Верховного Суда РФ № 23 содержится и ещё одно положение, которое имеет отношение к анализируемой форме незаконного предпринимательства: «если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключён соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный статьёй 171 УК РФ».

3. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензионных требований

В соответствии с п. 2 ст. 8. (в ред. Федерального закона от 25.06.2012г. № 93-ФЗ) Федерального закона № 99 от 04.05.2011г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования. Эти требования указаны в ст. 3 данного закона.

Примером осуществления предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования в частности являются:

- несоблюдение условий, предъявляемых к выпускаемой и реализуемой продукции;

- несоблюдение технических требований к осуществлению лицензируемого вида деятельности;

- осуществление деятельности за пределами территории, указанной в лицензии (т.е. лицензированы конкретные помещения, где выпускается продукция, или разрешена торговля спиртными напитками, а производство или торговля осуществляются в других помещениях), а так же иные нарушения. Толкачев В.В Незаконное предпринимательство http://www.klerk.ru/

Нарушение хотя бы одного из названных лицензионных требований и условий, при наличии других признаков состава, подпадает под статью 171 УК РФ. В некоторых случаях необходима дополнительная квалификация содеянного по другим статьям УК, например, по ст. 219, 236, 246, 247 УК и др.

Момент окончания незаконного предпринимательства зависит от строения состава. Если состав отнесён законодателем к числу материальных, то преступление окончено в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Если состав незаконного предпринимательства является формальным, преступление окончено с момента извлечения виновным дохода в крупном размере.

Понятие крупного ущерба раскрывается в примечании к ст. 169 УК РФ: «крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, особо крупным - шесть миллионов рублей».

Само понятие дохода неоднозначно толкуется в теории и практике. В.С. Комиссаров отмечает, что доход, оговариваемый в диспозиции ст. 171 УК РФ, должен включать в себя только чистую прибыль, полученную виновным. Последнее время именно так понимал доход и Верховный суд РФ. Так в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ от 17.12.1998г. указывалось: «...исключению подлежат документально подтвержденные и фактически произведенные расходы, связанные с реализацией имущества».

Тем не менее, в постановлении пленума Верховного суда РФ от 18.11.2004г. вопрос о понятии дохода в незаконном предпринимательстве решен принципиально иначе и, как отмечает В.С. Комиссаров, неверно. В п. 12 постановления говорится: «Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведённых лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности».

Приведенная позиция пленума Верховного суда значительно облегчает правоприменительную деятельность, поскольку избавляет правоохранительные органы от доказательства понесённых лицом в незаконном предпринимательстве расходов, но оно расходится в тоже время с конституционным и уголовно-правовым принципом справедливости Комиссаров В.С. Российское уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов. -- СПб.: Пи-тер, 2008. --С. 249.

4. Объект и объективная сторона незаконного предпринимательства

Непосредственным объектом ст. 171 УК РФ являются общественные отношения, обеспечивающие установленный государством порядок легитимации предпринимательской деятельности (основной объект), который защищает законные интересы граждан, организаций и общества (дополнительный объект).

Объекту данного преступления причиняется вред вследствие осуществления предпринимательской деятельности с существенным нарушением законодательства.

Объективная сторона преступления - это внешняя сторона общественно опасного деяния. Это то, как преступление выражается во вне (в объективной действительности).

Объективная сторона незаконного предпринимательства определена в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ как «осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству, либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере» (п.1 ст. 171 УК РФ в ред. Федерального закона от 07.12.2011г. № 420-ФЗ). Объективная сторона незаконного предпринимательства, исходя из диспозиции данной статьи, заключается в посягательстве на установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности и выражается в одном из следующих действий:

1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

2) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

3) представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, заведомо ложных сведений;

4) осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии);

5) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования.

Общественно опасное деяние возможно как в форме бездействия, когда лицо не выполняет лежащей на нём обязанности зарегистрироваться в качестве предпринимателя, а в необходимых случаях получить специальное разрешение (лицензию) и соблюдать условия и требования лицензирования, так и в форме действия - осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, без лицензии или с нарушением условий лицензирования. Бешуков А.Г. Криминологическая характеристика и уголовно-правовые меры противодействия незаконному предпринимательству. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.- СПб: Санкт-Петербургский университет,2005. - С.8.Это деяние признается преступным при наличии наступивших последствий:

во-первых, если причинили крупный ущерб гражданам, организации или государству;

во-вторых, были сопряжены с извлечением дохода в крупном размере. Ситникова А.И. Уголовное право России. Особенная часть: учебное пособие для вузов / А.И. Ситникова. - Орел: ОрелГТУ, 2010. - С.84

Таким образом, объективная сторона незаконного предпринимательства включает следующие признаки:

- предпринимательскую деятельность;

- альтернативные условия признания её незаконной (отсутствие регистрации; нарушение правил регистрации; представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; отсутствие лицензии; нарушение лицензионных требований и условий);

- альтернативные (криминалообразующие признаки), проявляющиеся в причинении крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо извлечение дохода в крупном размере - являются обязательными признаками объективной стороны незаконного предпринимательства.

5. Субъект и субъективная сторона незаконного предпринимательства

В Конституции РФ получил закрепление принцип, в соответствии с которым, уголовная ответственность наступает лишь при наличии вины лица, совершившего преступление. Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в установленном законом порядке. Вина, по общему признанию, относится к субъективной стороне преступления.

Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется виной как в форме прямого, так и в форме косвенного умысла.

Лицо, совершающее данное преступление, должно осознавать, что занимаясь систематически предпринимательской деятельностью с нарушениями, перечисленными в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ, т.е. без регистрации, без получения лицензии или с нарушением условий лицензирования, оно нарушает экономические отношения, которые представляют собой определённые связи между субъектами этих отношений, складывающиеся в сфере осуществления законной предпринимательской деятельности, предвидеть возможность наступления крупного ущерба или получение дохода в крупном размере и желать их наступления, либо сознательно допускать такие последствия или безразлично к ним относиться.

В практике квалификации незаконного предпринимательства значительные проблемы связаны с характеристикой субъективной стороны данного преступления. Одна группа авторов полагает, что незаконное предпринимательство может быть совершено лишь умышленно, другая - допускает возможность совершения отдельных форм незаконного предпринимательства с неосторожной формой вины.

И.Я. Козаченко считает, что если это незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству, то отношение лица к содеянному может выражаться, как в форме прямого, так и косвенного умысла. Если же речь идёт о незаконном предпринимательстве, сопряженным с извлечением доходов в крупном или особо крупном размерах - то только в форме прямого умысла. Уголовное право. Особенная часть: учебник / отв. ред.И. Я. Козаченко, Г. П. Новоселов. -- 4-е изд., изм. идоп. - М. : Норма, 2008. - С.325

Так, в Хамовническом районном суде города Москвы, было предъявлено обвинение гр. (Ф.И.О), который действуя в качестве генерального директора ООО «ВекторЕвро», имел умысел на осуществление предпринимательской деятельности по оптовой торговле лекарственными средствами, предназначенными для животных, без специального разрешения (лицензии), зная о том, что деятельность по оптовой торговле лекарственными средствами, предназначенными для животных, может осуществляться только на основании соответствующей лицензии, выдаваемой Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному контролю. Причем от осуществления незаконной предпринимательской деятельности по оптовой торговле лекарственными средствами, предназначенными для животных без специального разрешения (лицензии), он извлек в период с 01 апреля 2008 года по 31 декабря 2009 года доход в размере 1 775 966 рублей 11 копеек, что превышает 1 500 000 рублей, то есть в крупном размере. Материалы уголовного дела о совершении преступления, предусмотренного ст. 171 ч. 1 УК РФ. Режим доступа: http://prav0ved.ru/

Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной виной (прямым умыслом), поскольку гр. (Ф.И.О) осознавал, что занимался предпринимательской деятельностью без соответствующего разрешения (лицензии), хотя в данном случае оно обязательно, извлекая из этого доход в крупном размере, и желал извлекать его таким образом.

Вместе с тем при умышленном занятии незаконной предпринимательской деятельностью возможно причинение последствий по неосторожности. Например, возможно причинение вреда здоровью или смерти человека по неосторожности в результате занятия медицинской практикой или частной фармацевтической без соответствующего специального разрешения (лицензии). В данном случае действия лица надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ. Уголовный кодекс РФ: кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ (ред. от 03.02.2014) // СПС КонсультантПлюс

В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения (лицензии) не повлекло последствий, указанных в ст. 235 УК РФ, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, либо извлечён доход в крупном (особо крупном) размере, действия лица следует квалифицировать по соответствующей части статьи 171 УК РФ.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ (незаконное предпринимательство), является вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, как гражданин Российской Федерации, так и лицо без гражданства, либо иностранный гражданин, осуществляющий незаконную предпринимательскую деятельность. Существующие в юридической литературе споры относительно возрастной границы виновного (с 16 или 18 лет) утратили свою актуальность в связи с введением гражданским законодательством понятия «эмансипация».

В случаях незаконного предпринимательства, выраженного в занятии той или иной деятельностью без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования, субъектом преступления может быть не просто вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, а лицо, как имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности, ответственности по ст. 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. Семенихин В.В. Незаконное предпринимательство, лжепредпринимательство и и уголовная ответственность / В.В. Семенихин // Бухгалтер и закон. - 2010. - № 11. - С. 30.

Рядовые работники предприятия не могут быть субъектом данного преступления.

6. Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства

Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства являются важнейшим средством дифференциации уголовной ответственности за нарушение указанного общественно опасного деяния. С их помощью законодатель конструирует квалифицированные составы преступлений, устанавливая соответствующие им новые рамки санкций, повышенные или пониженные по сравнению с рамками санкций, соответствующими основному составу преступления.

Основанием для дифференциации наказания служит типовая степень общественной опасности (как самого деяния, так и личности). Именно свойство квалифицирующих признаков - отражать в законе типовую степень общественной опасности, присущую группам преступлений, закономерно приводит к градированию типового наказания (а через него и к уголовной ответственности) таким образом, чтобы преступлениям с повышенной или пониженной общественной опасностью соответствовали адекватные наказания.

Законодатель сконструировал состав незаконного предпринимательства в виде двух частей. В ч. 1 отражается основной состав преступления, а в ч. 2 -- квалифицированный состав. Во второй части ст. 171 УК РФ предусмотрены следующие квалифицирующие признаки:

1) совершение незаконного предпринимательства организованной группой;

2) совершение незаконного предпринимательства с извлечением дохода в особо крупном размере - шесть миллионов рублей (ст. 169 УК РФ).

Учёт характера общественной опасности незаконного предпринимательства предопределяется, прежде всего, правильной его квалификацией по соответствующей части ст. 171 УК РФ. Одинаковые по непосредственному объекту посягательства, деяния, квалифицируемые по разным частям данной статьи отличаются между собой по характеристике объективной стороны (организованная группа, получение дохода в особо крупном размере). Характер общественной опасности деяния выражается соответствующей санкцией. Правильная квалификация определяет предполагаемый диапазон наказаний в пределах санкций, который корректируется установлением степени общественной опасности совершенных деяний.

Назначение наказания, при осуществлении предпринимательской деятельности с нарушениями, перечисленными в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ влечет:

- штраф в размере до 300 000 рублей;

- штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до двух лет;

- обязательные работы на срок до 480 часов;

- арест на срок до шести месяцев.

Если деяние совершено организованной группой или сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере, то предусмотрено следующее наказание:

- штраф в размере от 100 000 до 500 000 рублей;

- штраф в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период от одного года до трех лет;

- принудительные работы на срок до пяти лет;

- лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или другого дохода осужденного за период до шести месяцев, либо без такового.

Существенное влияние на степень общественной опасности незаконного предпринимательства будет оказывать продолжительность осуществления незаконной предпринимательской деятельности, сумма полученного дохода или причинённого ущерба.

Можно сделать вывод, что санкция ч. 2 ст. 171 УК РФ в виде штрафа не соответствует тяжести совершенного деяния. Суды, применяя такую санкцию, выносят слишком мягкое наказание, не соответствующее тяжести совершенного преступления - лицо, получившее доход в особо крупном размере выплачивает за него штраф меньший, чем извлекаемая прибыль.

Квалифицированный состав преступления (ч. 2 ст. 171 УК РФ), как было указано выше, предусматривает ответственность за незаконное предпринимательство, если оно совершено организованной группой или сопряжено с извлечением доходов в особо крупном размере Уголовный кодекс РФ: кодекс РФ от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ (ред. от 03.02.2014) // СПС КонсультантПлюс.

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признаётся совершённым организованной группой, если оно совершено, устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Организованную группу отличают от группы лиц по предварительному сговору по признакам устойчивости и организованности.

Организованной группе, как квалифицирующему признаку различных форм хищения, присущи высокий уровень организованности, планирование и распределение ролей. Для незаконного предпринимательства характерен признак устойчивости, без которого преступникам трудно воплотить преступный замысел в реальность. Об устойчивости свидетельствует объединение двух и более лиц на сравнительно продолжительное время для совершения одного или нескольких преступлений, сопряженных с длительной совместной подготовкой, либо сложным исполнением. Именно это и характерно для большинства регистрируемых организованных преступлений в виде незаконного предпринимательства. Организованность - это подчинение участников группы указаниям одного или нескольких лиц, решительность в достижении преступных намерений.

Так братья Ю. и Д. совершили незаконное предпринимательство (в совокупности с другими преступлениями) организованной группой. При этом имела место устойчивость, как признак соучастия в совершении незаконного предпринимательства. Оно заключалось в том, что они, проживая вместе в одном домовладении, по предварительной договоренности на протяжении нескольких месяцев совместно закупали сгущенное молоко, переклеивали этикетки, используя более популярные фирмы, и затем сбывали их, не имея разрешения на предпринимательскую деятельность и без получения специального разрешения (лицензии).Архив Ленинского районного суда г. Краснодара. Дело № 507. 2002 г.

Устойчивость, присущая организованной группе, представляет собой оценочный признак, т.е. допускающий значительную свободу правоприменителя, и является основным критерием, отличающим данную группу от группы по предварительному сговору.

Незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере (п. «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ) является вторым квалифицированным видом рассматриваемого преступления. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ доходом в особо крупном размере признается доход в сумме шесть миллионов рублей. При этом умыслом лица должно охватываться то обстоятельство, что совершается незаконное предпринимательство в особо крупном размере. В данном случае законодатель дал достаточно полное толкование второго квалифицирующего признака незаконного предпринимательства.

Вопросы квалификации преступного посягательства в виде незаконного предпринимательства в правоприменительной практике вызывают нередко определенные сложности. Это связано с имеющимися трудностями в определении вида юридической ответственности за незаконное предпринимательство. Согласно действующему законодательству она может быть административной (ст. 14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) и уголовной (ст. 171 УК РФ).

Основное разграничение проходит по размеру причиненного ущерба гражданам, организациям или государству или извлечённого в результате незаконного предпринимательства дохода. Если таковые имеют крупный размер, то наступает уголовная ответственность. В противном случае имеет место административно-правовая ответственность. Лубешко В.Н. Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства и вопросы отграничения его от составов других преступлений в правоприменительной практике.- Краснодар: КА МВД РФ, 2003.- С.12.

Заключение

Новое гражданское законодательство рассматривает предпринимательскую деятельность как право граждан и юридических лиц (коммерческих и некоммерческих организаций). При этом обязательным условием для занятия такой деятельностью является государственная регистрация. Путем государственной регистрации осуществляется контроль за деятельностью предпринимателей, в том числе контроль за уплатой ими налогов.

Вопрос о том, в каких случаях гражданин обязан регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, не простой. Однозначно, что выполнение обязанностей по трудовому контракту не является предпринимательской деятельностью. Для совершения каких-либо единичных сделок гражданско-правового характера также не требуется государственной регистрации в качестве предпринимателя.

Следует обратить внимание, что при квалификации незаконного предпринимательства правоохранительные органы не всегда учитывают требования налогового законодательства, которое также устанавливает административную ответственность за подобные деяния. Незарегистрированная предпринимательская деятельность, осуществление её без лицензии рассматривается налоговым законодательством как правонарушение, влекущее применение к налогоплательщикам соответствующих санкций.

Анализ уголовного законодательства позволяет сделать вывод, что незаконное предпринимательство имеет как бы два объекта посягательства. С одной стороны, такие преступления нарушают установленный порядок и принципы предпринимательской деятельности, с другой - наносят вред финансовым интересам государства.

Как уже говорилось выше, за ведение предпринимательской деятельности без регистрации предусмотрена административная, налоговая и уголовная ответственность. Каждый из видов ответственности предполагает свои правила фиксации нарушения, составления документов и собственно привлечения к ответственности.

В отношении незаконного предпринимательства следует выделять основной непосредственный объект (установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности) и дополнительный непосредственный объект (финансовые интересы государства). Такое разделение представляется искусственным, поскольку финансовые интересы терпят ущерб в результате совершения не только незаконного предпринимательства, но и многих других преступлений, совершаемых в сфере экономики.

В случае с незаконным предпринимательством виновный вполне понимает, что, осуществляя такую деятельность, он не может не приносить ущерб, прежде всего интересам всего общества, поскольку работая без регистрации, он не платит налоги и тем самым не вносит предусмотренного законом вклада для развития общественной инфраструктуры. Далее отмечу, что содержание субъективной стороны преступления раскрывается прежде всего с помощью таких понятий, как вина, мотив и цель. Данные понятия являются взаимодополняющими, имеют самостоятельное содержание и несут определённую смысловую нагрузку.

Степень вины можно определить путём выделения следующих обстоятельств:

- общественной опасности совершенного деяния, так как она охватывалась виной субъекта; особенности психического отношения виновного к совершенному преступлению (формой его вины, характером умысла или неосторожности);

- мотивов и целей преступления;

- обстоятельств, характеризующих личность виновного, поскольку они выразились в вине субъекта;

- причины преступления и условий, отразившихся на формировании преступного умысла или допущенной лицом неосторожности.

При незаконном предпринимательстве виновный как раз в общем виде предвидит наступление общественно опасных последствий, поскольку в отличие от других преступлений, например против личности, здесь трудно конкретно составить представление о наступивших последствиях, тем более, что последствия в виде крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере при незаконном предпринимательстве определяются спустя некоторое время после пресечения преступления путем достаточно сложных экономических расчётов.

В преступлениях с материальным составом, сложностей в разграничении умысла на прямой и косвенный не возникает: законодатель указывает на характер психического отношения субъекта как к самому деянию, так и к последствию. По своей внутренней структуре прямой умысел может быть, достаточно сложным. При совершении преступлений виновный способен предвидеть наступление любых, не строго определенных в его сознании последствий противоправного деяния и желать, т.е. хотеть наступления любого из них. Именно такая ситуация имеет место с незаконным предпринимательством. Такой вид умысла является альтернативным. Иногда преступления совершаются с неопределенным умыслом, когда возможные последствия охватываются в сознании виновного в самом общем виде (не конкретизированы), но тем не менее любые из них нацелены на преступный результат и устраивают виновного. При незаконном предпринимательстве преступник в своём сознании не определяет размеры возможного ущерба - главным остается осознанная лицом реальная, а не абстрактная возможность наступления преступных последствий и желание этого. Так, извлечение дохода в крупном размере при незаконном предпринимательстве также осознается виновным и, как правило желается.

При совершении преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, лицо должно осознавать, что занимаясь систематически предпринимательской деятельностью, в частности, без регистрации, без получения лицензии или с нарушением условий лицензирования или совершая иные действия, указанные в диспозиции ст. 171 УК РФ, оно нарушает экономические отношения, которые представляют собой определённые связи между субъектами этих отношений, складывающиеся в сфере осуществления законной предпринимательской деятельности, предвидит возможность или неизбежность наступления крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо получение дохода в крупном размере и желает их наступления, поскольку сознательно допускает такие последствия, или безразлично к ним относится. Любой из перечисленных признаков, квалифицирующих незаконное предпринимательство в качестве преступления, может быть вменён в ответственность виновного лица, если он охватывался его сознанием и следовательно входил в предметное содержание вины.

Уголовная ответственность юридических и физических лиц в уголовном праве не случайно возникла в странах с рыночной экономикой (например, во Франции). Некоторые авторы говорят даже о неизбежности привлечения к уголовной ответственности данных субъектов. Полагаю, что такая позиция имеет достаточно серьезные основания. Прежде всего, это касается преступного посягательства в виде незаконного предпринимательства. Дело в том, что предпринимательской деятельностью могут заниматься, помимо индивидуальных предпринимателей и предприятия с различной формой собственности, в том числе крупные корпорации.

Список используемых источников

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ);

2. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 09.03.2016 № 60-ФЗ) // СПС КонсультантПлюс;

3. Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 30.12.2015 № 441-ФЗ) // СПС КонсультантПлюс;

4. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 31.01.2016) // СПС КонсультантПлюс;

5. Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 13.07.2015) // СПС КонсультантПлюс;

6. Постановление пленума Верховного суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32) // СПС КонсультантПлюс.