Должностные преступления. Законодательное регулирование в ФРГ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Должностные преступления. Законодательное регулирование в ФРГ

Действующий Уголовный кодекс ФРГ в первоначальной редакции был принят в 1871 году, в период образования Германской империи на базе Северогерманского Союза Государств. В 1975 году, уже в системе законодательства ФРГ, была принята новая Общая часть этого кодекса и внесены существенные изменения в его Особенную часть. Ныне УК Германии действует в редакции 1987 года. Однако система Особенной части УК ФРГ в основных своих чертах, как и нумерация многих статей этой части, сохраняется с 1871 года. В значительной мере это относится и к должностным преступлениям.

В системе Особенной части УК ФРГ раздел 28 "Должностные преступления" занимает последнее, заключительное место и не находится в какой-либо логической связи с предшествующими ему разделами об ответственности за организацию незаконных азартных игр (раздел 25), повреждение чужого имущества (раздел 26), поджог, повреждение средств сообщения и связи и другие общественно опасные преступления (раздел 27). Это последнее место должностных преступлений в системе Особенной части УК ФРГ лишь подчеркивает специфику, особый характер соответствующей группы преступлений и отнюдь не означает, что законодатель относится к ним, как к посягательствам второстепенным по своей опасности и потому оставленным "напоследок". Об этом же свидетельствуют и, как правило, достаточно суровые санкции за должностные преступления, предусмотренные германским УК.

Общая характеристика должностных преступлений.

Круг деяний, которые в германском УК включены в раздел 28 Особенной части и, следовательно, отнесены к числу должностных преступлений, широк и разнообразен. Раздел открывается несколькими параграфами, в которых подробно регулируется ответственность за получение или дачу взятки в зависимости от целого ряда обстоятельств субъективного или объективного характера. Эти параграфы германского УК сформулированы скрупулезнейшим образом, иногда даже с повторениями и с использованием весьма громоздких конструкций.

Этот раздел содержит также известное число составов преступлений против правосудия (вымогательство показаний путем физического воздействия, уголовное преследование заведомо невиновного, нарушение своих обязанностей судьями или третейскими судьями и др.). Особенная часть имеет и другие разделы, в которых установлена ответственность за преступления против правосудия (ложный донос, ложные показания и др.), но в разделе 28 сосредоточены преступления, субъектами которых являются должностные лица -- либо судьи, либо сотрудники правоохранительных органов.

Раздел 28 содержит и параграфы о телесных повреждениях, причиненных должностным лицом при отправлении службы (в УК ФРГ отсутствует более общая норма об ответственности за злоупотребление властью).

Несколько норм, вошедших в него, относится к официальному удостоверению подложных документов, а также к произвольному завышению или незаконному взиманию различных сборов либо к нарушению "налоговой тайны".

Наконец, в раздел о должностных преступлениях УК ФРГ включены нормы об ответственности за нарушение служебной тайны, тайны судебного разбирательства, тайны почтовых и телесообщений (т.е. телефонных, телеграфных и пр.).

Германские юристы всегда считали, что должностные преступления объединены в разделе 28 Уголовного кодекса, прежде всего, по признаку субъекта преступления -- должностного лица. Вместе с тем ими отмечалось, что субъектами некоторых из этих преступлений -- например дачи взятки -- чаще являются не должностные лица, а иные граждане. Однако взаимосвязь таких преступлений, как получение и дача взятки, для германской доктрины уголовного права настолько очевидна, что включение соответствующих параграфов в один и тот же раздел УК никогда не подвергалось сомнению. Наряду с этим признается, что должностные преступления объединены не только по признаку нарушения виновным долга верности своим обязанностям, но и по признаку защищаемого объекта -- нормального функционирования государственного аппарата.

Во многих параграфах раздела 28 УК ФРГ субъект преступления определяется как "должностное лицо". Понятие должностного лица раскрыто в § 11 ("Употребление терминов") Общей части УК ФРГ следующим образом: это "тот, кто, согласно германскому праву: а) является чиновником или судьей; б) состоит в иных публично-правовых служебных отношениях или в) иным образом призван к тому, чтобы осуществлять задачи публичного управления при каком-либо органе власти или другом учреждении или по его поручению".

В разделе 28 УК ФРГ в ряде случаев допускается возможность привлечения к уголовной ответственности как должностного лица того, кто "непосредственно призван к несению публичной службы", т.е. работника, который, "не будучи собственно должностным лицом, осуществляет задачи публичного управления при каком-либо органе власти или занят в учреждении или объединении, осуществляющем такие задачи".

Виды должностных преступлений.

Получение и дача взятки. При установлении уголовной ответственности за получение и дачу взятки германское законодательство придает решающее значение тому, идет ли речь о выполнении за взятку вполне законных действий, входящих в обязанности данного должностного лица, или же о выполнении действий незаконных, т.е. идущих вразрез с долж-ностными обязанностями того, кто получает взятку.

Согласно ч. I § 331 УК ФРГ, должностное лицо, требующее имущественной или иной выгоды либо принимающее таковую выгоду или обещание ее в будущем за совершение какого-либо действия в настоящем или будущем, наказывается лишением свободы на срок до 2 лет или штрафом.

В качестве квалифицированного состава этого преступления предусмотрено такое же деяние, если оно совершено судьей или третейским судьей при отправлении правосудия. Оно наказывается (ч. 2 § 331) лишением свободы на срок до 3 лет или штрафом (при этом подробнейшим образом повторяются все элементы диспозиции ч. 1 этого параграфа).

Согласно ч. 3 § 331 УК, деяние, предусмотренное ч. 1 этого параграфа, не влечет за собой наказания, если субъект принимает затребованную им выгоду реально или в виде обещания ее, получив при этом предварительное согласие компетентных властей либо немедленно известив эти власти о предложении или получении взятки.

Итак, в § 331 УК ФРГ ничего не говорится о характере действий, совершаемых за взятку должностным лицом или судьей. Можно сказать, что здесь как бы презюмируется их законный характер.

Напротив, в ч. 1 § 332 УК ФРГ предусмотрен случай, когда должностное лицо требует имущественной или иной выгоды либо принимает таковую выгоду или обещание ее в будущем за совершение по службе действий, которые нарушают его служебный долг. Это преступление наказывается лишением свободы на срок от 6 месяцев до 5 лет, а в менее тяжких случаях -- лишением свободы на срок до 3 лет или штрафом.

Значительно строже наказываются те же действия, совершенные судьей или третейским судьей, -- они влекут за собой лишение свободы на срок от 1 года до 10 лет и лишь в менее тяжких случаях -- лишение свободы на срок от б месяцев до 5 лет (ч. 2 § 332).

Применительно к случаям совершения за взятку действий, являющихся нарушением служебного долга, в УК ФРГ зафиксированы правила, относящиеся скорее к процессуальному, чем к материальному уголовному праву: для применения норм § 332 УК достаточно, чтобы виновный на деле показал своему контрагенту готовность нарушить свои обязанности или злоупотребить своими полномочиями (ч. 3 § 332).

Аналогично рассмотренным нормам об ответственности за получение взятки сконструированы в германском УК и нормы об ответственности за дачу взятки: § 333 регулирует ответственность за предложение взятки должностному лицу за совершение им законных действий, а § 334 -- за совершение действий, связанных с нарушением им своих служебных обязанностей.

Согласно ч. 1 § 333, тот, кто предлагает, обещает или гарантирует должностному лицу или солдату бундесвера имущественную или иную выгоду за совершение ими того или иного действия, входящего в круг их служебных обязанностей, наказывается лишением свободы на срок до 2 лет или штрафом. Те же действия, совершенные по отношению к судье или третейскому судье, наказываются лишением свободы на срок до 3 лет или штрафом (ч. 2 § 333).

Согласно ч. 3 § 333, данное деяние не наказывается, если субъект свои действия согласовал с компетентными органами в порядке, приведенном выше при описании получения взятки за законные действия (ч. 3§331).

Более строгому наказанию подлежит тот, кто предлагает, обещает или передает должностному лицу или солдату бундесвера имущественную или иную выгоду за совершение ими по службе действия, нарушающего их служебный долг. В этом случае виновный наказывается лишением свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет и лишь при смягчающих обстоятельствах -- до 2 лет лишения свободы или штрафом (ч. 1 § 334).

Своеобразно сформулирована в УК ФРГ норма об ответственности за дачу взятки судье или третейскому судье: тот, кто предлагает, обещает или передает им имущественную или иную выгоду, наказывается: а) лишением свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет, если уже имело место нарушение судейского долга, б) лишением свободы на срок от 6 месяцев до 5 лет, если нарушение судейского долга должно было последовать в будущем.

В силу § 335 УК ФРГ к совершению служебных действий в смысле § 333 и 334 приравнивается воздержание от них. Этому положению германский законодатель придает столь важное значение, что выделяет соответствующую формулировку в качестве самостоятельной статьи Особенной части УК: такого рода нормы в этой части кодекса являются редчайшим исключением.

Относительно субъекта преступлений, связанных со взяточничеством, необходимо отметить следующее. Из всех категорий должностных лиц, наказание которым повышается в случае получения или предложения им взятки, выделены в германском праве только судьи и третейские судьи. Никакие другие должностные лица, даже занимающие самое высокое и ответственное положение, а следовательно, способные причинить своими преступными действиями особенно ощутимый ущерб государству и гражданам, в разделе о должностных преступлениях германского УК не упомянуты. Вместе с тем во всех приведенных параграфах этого раздела УК ФРГ (§ 331 -- 334) в диспозиции наряду с должностными лицами названы и те, кто, не будучи ими, "непосредственно призваны к несению публичной службы" (понятие, раскрытое в § 11 Общей части УК ФРГ), что, разумеется, существенно расширяет круг лиц, которые могут преследоваться по нормам об ответственности за взяточничество (это относится и к тем, кто получает взятки, и к тем, кто обещает или передает их таким лицам).

Наконец, следует обратить внимание на позицию „германского законодателя в отношении солдат бундесвера -- они не упомянуты среди возможных субъектов получения взятки (как за законные, так и за незаконные действия), однако те, кто дает взятки солдатам, чтобы побудить их как к законным, так и к незаконным действиям, подлежат, по германскому законодательству, уголовной ответственности.

Злоупотребление властью. Действующее германское уголовное законодательство не содержит обобщенного состава преступления, которым охватывались бы все случаи злоупотребления властью, а также составы превышения власти, либо преступного невыполнения должностных обязанностей. Однако в разделе 28 УК ФРГ, помимо комплекса статей, предусматривающих ответственность за взяточничество, имеется несколько норм, содержание которых может рассматриваться как уголовно-правовой запрет на конкретные виды злоупотребления властью.

Прежде всего, это причинение телесных повреждений при исполнении служебных обязанностей. Согласно ч. 1 § 340 УК ФРГ, должностное лицо, которое при исполнении служебных обязанностей или в связи с их исполнением причиняет кому-либо телесное повреждение или допускает, чтобы оно было нанесено другим лицом, наказывается лишением свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет. (Для сравнения -- "обычное" телесное повреждение, причиненное одним гражданином ФРГ другому, наказывается, согласно § 223 УК ФРГ, лишением свободы на срок до 3 лет или штрафом.)

Особенно сурово наказывается причинение тяжкого телесного повреждения при исполнении служебных обязанностей -- лишением свободы на срок от 2 до 15 лет и лишь "в менее тяжких случаях", но при тех же тяжких последствиях -- на срок от 3 месяцев до 5 лет (ч. 2 § 340).

УК ФРГ не выделяет других видов причинения вреда жизни или здоровью гражданина должностным лицом при исполнении им служебных обязанностей. Видимо, существующие санкции норм УК ФРГ об ответственности за убийство или другие опасные посягательства на личность представляются и без того достаточно суровыми.

Следует отметить, что прежнее германское законодательство в числе должностных преступлений содержало составы незаконного лишения свободы и нарушения неприкосновенности жилища, если эти действия осуществлялись должностными лицами, хотя ответственность за такие же действия "обычных" граждан предусматривалась нормами из других разделов УК. Поэтому в ходе реформы уголовного законодательства 1975 года при внесении существенных изменений в Особенную часть названные составы должностных преступлений были исключены из раздела 28 УК. Очевидно, германский законодатель пришел к выводу, что нормы § 123 (нарушение неприкосновенности жилища) и особенно § 239 (незаконное лишение свободы), предусматривающего при определенных условиях наказание до 10 лет лишения свободы, дают полную возможность преследования и наказания должностных лиц при совершении ими названных преступлений.

Ложное засвидетельствование документов. Среди должностных преступлений, включенных в раздел 28 УК ФРГ, отдельное место занимает ложное засвидетельствование документов (§ 348). Следует учитывать, что в системе Особенной части УК ФРГ имеется самостоятельный раздел 23, озаглавленный "Подлог документов". В нем собраны составы преступлений, связанных с изготовлением или использованием подложных документов, с подделкой документов и технических данных, с уничтожением документов, свидетельствующих в пользу других лиц, и др., а также перечислены действия врачей и другого медицинского персонала, выдающих недостоверные документы о состоянии здоровья, и указана ответственность за использование такого рода документов, как и нормы об уголовной ответственности за использование поддельных или чужих удостоверений личности. Наконец, в разделе 23 имеются несколько норм, непосредственно корреспондирующих названному выше составу должностного преступления -- ложному засвидетельствованию документов. Согласно этим нормам, установлена ответственность за действия, в результате которых в официальные документы вносятся ложные заявления или данные, существенные для правовых отношений, а также за использование такого рода ложно состав-денных документов (§; 271 -- 273 раздела 23).

Что же касается собственно должностного преступления, связанного с подлогом документов, то оно, в сопоставлении с указанными нормами раздела 23 УК ФРГ” сводится & одному единственному составу и содержит весьма ограниченную диспозицию. Согласно § 348 УК, должностное лицо, которое, будучи управомочено на выдачу официальных документов, ложно засвидетельствует иди незаконно внесет в официальные реестры или книги существенные в правовом отношении факты, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом.

Злоупотребления при взимании вознаграждений и сборов. Своеобразными, вида-ми должностных преступлений являются мошеннические действия, связанные со взиманием вознаграждений и сборов.

В § 352 УК ФРГ определена ответственность должностного лица, адвоката или иного защитника чужого интереса на суде, которые, согласно установленному порядку, должны сами взыскивать в свою пользу плату или вознаграждение за исполнение служебных действий. (Что касается должностных лиц, то в данном случае речь идет о сравнительно узком их круге, в частности о нотариусах, судебных исполнителях, врачах, работающих в некоторых официальных учрежде-ниях, и т.п.)

Уголовная ответственность наступает, согласно § 352 УК ФРГ, если такое должностное лицо, адвокат или иной защитник чужого интереса на суде взыщет плату или вознаграждение, сознавая, что уплачивающее лицо вовсе не должно их вносить или обязано вносить, но в меньшем размере. Наказание за такие действия -- лишение свободы на срок до t года или штраф. (Для сравнения следует сказать, что обычное мошенничество, предусмотренное в § 263 УК ФРГ, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом и под его признаки подпадали бы действия лмц, указанных в качестве специального состава в § 352, так что нечестным нотариусам и адвокатам, получается, даже выгодно наличие в УК такой нормы, как § 352.)

К указанному составу преступления примыкают предусмотренные в ч. 1 § Э53 УК ФРГ действия должностного лица, которому поручено взимание налогов, пошлин или других сборов в пользу общественной кассы. Субъект этого преступления существенно отличается от указанного в предыдущем параграфе УК. Если такое должностное лицо взыщет сборы, сознавая, что уплачивающее их лицо вовсе не должно их вносить или обязано вносить, но в меньшем-размере, и не передаст незаконно взысканную сумму в кассу -- полностью или частично, то оно наказывается лишением свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет. Наконец, в ч. 2 § 353 УК ФРГ предусмотрено, что такому же наказанию, как и по ч. 1 этого параграфа, подлежит должностное лицо, которое, производя по службе выплату деньгами или выдачу продуктов, умышленно сделает незаконный вычет у получателя, отметив 'в документации, что выплата произведена полностью. Германские комментаторы УК отмечают, что преступные действия должностного лица складываются здесь из двух элементов: мошенничества в отношении лица, которому производится выплата, и присвоения денег или продуктов, полученных в этих целях. Однако различить данные действия при оценке преступного поведения конкретного лица практически не представляется возможным.

В этой связи следует отметить, что в ходе реформы УК ФРГ 1975 года из числа должностных преступлений, предусмотренных разделом 28 УК, были исключены составы, устанавливающие ответственность за служебное присвоение (§ 350 и 351). Согласно § 350, подлежали наказанию (от 3 месяцев до 5 лет лишения свободы) случаи присвоения чиновниками денег или других вещей, полученных или принятых ими на хранение. Согласно § 351, наказывался (лишением свободы на срок до 10 лет) чиновник, который с целью сокрытия присвоения им чужого имущества неправильно вел, подделывал или уничтожал счета, реестры или книги, предназначенные для учета и контроля доходов и расходов. В обоих случаях германский законодатель счел нецелесообразным, чтобы суды квалифицировали указанные преступные действия должностных лиц с помощью тех параграфов Уголовного кодекса, которыми предусмотрена ответственность за присвоение (§ 246), мошенничество (§ 263) или подлог (§ 267) и где содержатся менее строгие санкции, чем, скажем, в прежнем § 351.

Разглашение служебной тайны. Одну из групп должностных преступлений, предусмотренных в разделе 28 УК ФРГ, составляют различные виды разглашения служебной тайны. Наиболее обобщенный состав такого преступления сформулирован в ч. 1 § 353 Ь. В ней говорится, что тот, кто неправомочно разгласил тайну, доверенную ему или ставшую ему известной как должностному лицу, и тем самым поставил под угрозу важные общественные интересы, наказывается лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом. Если виновный своими действиями поставил под угрозу важные общественные интересы по неосторожности, то он наказывается лишением свободы на срок до 1 года или штрафом.

Согласно ч. 2 § 353 b УК ФРГ, подлежат наказанию также те, кто публично разглашает или передает кому-либо документы или сообщения, которые. они обязаны были хранить в тайне на основании решения законодательных органов федерации или одной из земель ФРГ либо на основании формального предупреждения другого официального учреждения об уголовной ответственности за разглашение этой тайны. Эти действия, если в результате их были поставлены под угрозу важные общественные интересы, наказываются лишением свободы на срок до 3 лет или штрафом. Очевидно, что в ч. 2 § 353 b речь идет уже не о должностных лицах, подлежащих более строгому наказанию за умышленные действия и отвечающих также и за неосторожные проступки (ч. 1 § 353 b), а об иных гражданах. преступление должностной ответственность германия

Все перечисленные случаи разглашения служебной тайны подвергаются уголовному преследованию лишь с разрешения руководителей соответствующих органов федерации или земель ФРГ либо других официальных учреждений (ч. 4 § 353 b).

Своеобразным видом разглашения судебной тайны, состав которого предусмотрен УК ФРГ в разделе о должностных преступлениях, является разглашение, вопреки законодательному запрету, тайны судебного разбирательства, проводимого при закрытых дверях, либо содержания связанных с таким судебным делом документов. Эти действия наказываются лишением свободы на срок до 1 года или штрафом. Такому же наказанию подвергается и тот, кто полностью или в существенных частях опубликует текст обвинительного заключения или других служебных документов по уголовному делу, по административному или дисциплинарному производству до их публичного оглашения в ходе процесса или до завершения дела (§ 353 d). Очевидно, что и в этом случае германский законодатель не придерживался строгого требования включения в раздел 28 УК преступных деяний, субъектом которых могут быть только должностные лица: в § 353а признаки субъекта преступления не указаны. Еще один вид разглашения служебной тайны, уголовная наказуемость которого предусмотрена в разделе 28 УК ФРГ, связан одновременно с нарушение^ конституционных прав граждан, а точнее -- тайны переписки (ст. 10 Конституции ФРГ).

Согласно ч. 1 § 354 УК ФРГ, подлежит наказанию почтовый служащий, который, не имея на то полномочий, сообщит кому-либо факты, охраняемые правом на тайну переписки, а равно почтовой, телеграфной, телефонной и иной телесвязи. Такого рода действия почтового служащего наказываются лишением свободы на срок до 5 лет или штрафом.

Согласно ч. 2 § 354 УК ФРГ, такому же наказанию подлежит почтовый служащий, который вскрывает или с применением технических средств либо иным образом знакомится с содержанием послания, доверенного почте для передачи по ее каналам связи, либо же уничтожает или как-то иначе устраняет такое послание. Подлежит такому же наказанию и тот, кто, не будучи непосредственным исполнителем названных преступлений, разрешает их или обеспечивает возможность их совершения. Следует отметить, что используемый в § 354 УК ФРГ термин "почтовый служащий" трактуется ныне весьма широко и включает в себя сотрудников не только почты в собственном смысле слова, но и любых других систем связи. Более того, согласно разъяснению, содержащемуся в ч. 3 § 354 УК ФРГ, к сотрудникам систем связи приравниваются и лица, обслуживающие соответствующие технические устройства либо принимающие участие в их создании и наладке.

За неправомочное разглашение сведений, охраняемых тайной переписки, подлежит наказанию также должностное лицо, которое по службе не имеет отношения к системе почтовой, телеграфной, телефонной или иной телесвязи, но на официальном основании получает доступ к соответствующим сведениям, доверенным почте или иным средствам связи. Действия такого должностного лица наказываются лишением свободы на срок до 2 лет или штрафом (ч. 4 § 354).

Наконец, к числу должностных преступлений УК ФРГ относит разглашение налоговой тайны. Специфика этого преступления, предусмотренного в § 355 УК ФРГ, состоит в том, что его субъектом может быть не любой "разглашатель" чужой налоговой тайны, а определенный круг граждан, но все же не ограниченный одними лишь должностными лицами в строгом толковании этого слова. Итак, согласно § 355 УК ФРГ, установлена ответственность для должностных лиц, для тех, кто специально привлечен к исполнению публичных служебных обязанностей, для официально привлеченных к судебному или административному разбирательству экспертов и, наконец, для носителей служебных функций, представляющих церковь или иные религиозные общества. Все эти лица подлежат уголовной ответственности за разглашение налоговой тайны, а именно, если кто-либо из них без соответствующего разрешения разглашает или использует сведения, которые стали ему известны в ходе административного или судебного процесса по налоговым делам, либо в ходе преследования или судебного разбирательства по делам о налоговых преступлениях или о налоговых административных правонарушениях, либо же в связи с чьим-то обращением или предоставлением сведений в финансовые органы. Сюда же относится и разглашение чужой производственной или коммерческой тайны, которая стала известна виновному в ходе одного из названных выше процессов, связанного с налогами. Это преступление наказывается лишением свободы на срок до 2 лет или штрафом. Уголовное преследование может быть начато лишь по ходатайству потерпевшего либо вышестоящего начальника обвиняемого (ч. 3 § 355).

В связи с проблемой ответственности за должностные преступления по уголовному праву ФРГ должна быть отмечена весьма знаменательная норма, включенная в раздел 28 Особенной части УК ФРГ. Согласно ч. 1 § 357 УК, склонение начальником подчиненного к совершению должностного преступления либо невоспрепятствование совершению им такого преступления влечет за собой применение к начальнику того наказания, которое следует за исполнение данного преступления. Это же положение распространяется на случай, когда должностному лицу поручены наблюдение или контроль за служебной деятельностью другого должностного лица, а тот совершает должностное преступление в "подконтрольной" сфере (ч. 2 § 357).

В германской доктрине уголовного права (в частности, в работах крупнейшего криминалиста середины XX века Г. Вельцеля) признавалось и признается, что эта норма является примером усеченного состава преступления, когда подстрекательство или содействие либо даже попытка подстрекательства превращается законодателем в самостоятельное преступление. Отметим, наконец, что в завершении раздела 28 УК ФРГ сформулирована норма о дополнительных последствиях осуждения за должностные преступления. Согласно § 358 УК, в случае, если лицо, признанное виновным в должностном преступлении, приговорено к лишению свободы на срок б месяцев или больше, суд, в соответствии с ч. 2 § 45 Общей части УК ФРГ, может в качестве дополнительного наказания лишить его права занимать публичные должности на период времени от 2 до 5 лет.

Размещено на Allbest.ru