Адвокат как участник уголовного процесса

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В качестве защитников в уголовном процессе участвуют адвокаты, являющиеся гражданами Республики Беларусь либо гражданами других государств, в соответствии с международными договорами Республики Беларусь. Защита в уголовном процессе - одна из актуальных задач нашего времени. Поднятие профессионализма адвокатов, особенно в связи с реализацией в УПК конституционного принципа состязательности и равноправия сторон в суде - необходимое условие укрепления позиций Республики Беларусь на международной арене. Адвокат участвует в следственных и других процессуальных действиях, проводимых по ходатайству потерпевшего, по ходатайству адвоката, с участием потерпевшего. В настоящее время все большее значение приобретает обязательное участие адвоката, что является еще одной причиной актуальности данной работы.

Целью данной курсовой работы является определение статуса адвоката в уголовном процессе. В связи, с чем можно выделить следующие задачи:

- определение статуса защитника в уголовном процессе, его прав и обязанностей;

- определение роли защитника в досудебных стадиях уголовного процесса;

- определение положения защитника в судебных стадиях уголовного процесса.

Также в данной работе описывается необходимость рассмотрения каждой стадии уголовного процесса отдельно, в связи с тем, что процессуальное положение и функции защитника на различных стадиях имеют свои отличительные особенности. Целью этапа защиты на стадии подготовки к судебному разбирательству являются определение правильности избранной стратегии на предварительном следствии, внесение в нее необходимых изменений, что позволит сформировать стратегию защиты на период деятельности в судебных инстанциях.

Цель судебных прений - убедить суд положить в основу принимаемого итогового решения по делу содержание избранной солидарной стратегии защиты, подвергнуть критике версию обвинения, с соблюдением этических норм, доказательно изложить суду свои доводы, которые выстроены на требовании закона в пользу своего доверителя.

Цель участия адвоката на данном этапе судебного разбирательства направлена на определение возможности реализации, разработанной и скорректированной ранее стратегии в открытом судебном разбирательстве.



1. Лица, допускаемые в качестве защитников по уголовным делам

В уголовном процессе защитник - это физическое лицо, которое в установленном законом порядке допущено к участию в уголовном деле с целью защиты прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, осужденного или оправданного, а также для оказания им иной юридической помощи. В Республике Беларусь в качестве данного участника процесса может выступать адвокат, являющийся гражданином Республики Беларусь либо гражданином другого государства в соответствии с международными договорами Республики Беларусь, т.е. лицо, осуществляющее профессиональную правозащитную деятельность. Данное лицо может вступить в дело как по соглашению с обвиняемым, так и по назначению по требованию органа, ведущего уголовный процесс. В последнем случае обвиняемый далеко не всегда преисполнен доверия к защитнику. Адвокат же за плату, установленную в этих случаях государством, не всегда готов добросовестно и с полной отдачей осуществлять защиту обвиняемого.

Представляется, что выходом из этого положения может стать введение в уголовный процесс института непрофессиональных защитников, которые бы наряду с адвокатами (в случаях, предусмотренных пп. 2-6 ст. 45 УПК) либо вместо них осуществляли деятельность по защите прав обвиняемого. Тем более что потерпевший фактически обладает таким правом на защиту своих интересов непрофессионалами-представителями (ст. 58, 59 УПК), которые наделены законом полномочиями по защите прав представляемого лица.

Обвиняемый же может обратиться к помощи непрофессионального защитника только в судебных стадиях, при этом его защиту могут осуществлять лишь близкие родственники (ч. 3 ст. 44 УПК). В действительности же круг лиц, которые могли бы оказать помощь обвиняемому, намного шире. Непрофессиональным защитником может быть любое лицо, обладающее познаниями в юриспруденции, получившее соответствующую подготовку, но не занимающееся профессионально адвокатской деятельностью.

Негативным обстоятельством вовлечения такого лица в процесс является то, что оно не подлежит профессиональному контролю, его деятельность не регулируется законодательными и корпоративными актами об адвокатуре. В случае совершения им профессионального (с адвокатской точки зрения) проступка такое лицо будет нести ответственность только на общих основаниях, в случаях, определенных законом. Компетенция и честность такого лица не подтверждены проверкой независимого органа, выражающего интересы общества в целом в обеспечении квалифицированной юридической помощи. Поэтому обвиняемый полностью должен быть уверен в правильности выбора своего защитника, в том, что указанное им лицо в необходимом объеме и всеми дозволенными ему законом способами будет осуществлять защиту его прав и законных интересов. Обвиняемый может ошибиться, но это его выбор, и лишать его данного права (выбрать себе любого, пусть и не профессионального, защитника) видится не соответствующим основным принципам УПК (ст. 17).

Другое дело, что обвиняемый может привлечь для защиты своих интересов лицо, которое может быть прямо или косвенно заинтересовано в его исходе, так как являлось, например, соучастником преступления. Это обстоятельство накладывает на орган, ведущий процесс, дополнительные обязанности по проверке приглашаемых обвиняемым для защиты его интересов лиц на возможность участия в процессе в качестве защитника. Но это обстоятельство не является непреодолимым препятствием. Так, например, в уголовном процессе действует институт отвода других участников процесса, нормы которого (ст. 87 УПК) легко распространить на непрофессиональных защитников. Представляется, что их участие в деле позволит обеспечить более полную защиту обвиняемым и высвободит адвокатов от участия в делах о незначительных преступлениях.



2. Защитник (адвокат) как участник уголовного процесса

В соответствии с ч. 1 ст. 50 УПК Республики Беларусь потерпевший вправе иметь представителя. В качестве представителя потерпевшего в деле может участвовать адвокат.

В уголовном процессе защитником является лицо, которое осуществляет защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывает им юридическую помощь (ст.44 УПК).

Защитник допускается к участию в уголовном процессе с момента:

- вынесения постановления о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица (подозреваемого);

- фактического задержания подозреваемого;

- применения к подозреваемому меры пресечения;

- признание лица подозреваемым;

- предъявления обвинения.

Представитель потерпевшего может быть допущен в процесс органом, ведущим уголовный процесс, с момента вынесения постановления (определения) о признании гражданина потерпевшим по ходатайству последнего. Ходатайство об участии адвоката в качестве представителя может быть заявлено потерпевшим по любому уголовному делу в любой стадии уголовного процесса до начала судебных прений.

В качестве защитников в уголовном процессе участвуют адвокаты, являющиеся гражданами Республики Беларусь либо гражданами других государств, в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.

Отказ органа уголовного преследования в допуске адвоката в качестве представителя может быть обжалован прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законом при производстве предварительного расследования.

Участие в деле законного представителя потерпевшего не исключает одновременного участия в деле адвоката в качестве представителя. Потерпевший может иметь несколько представителей.

Защитник в подтверждение своих полномочий представляет органу, ведущему уголовный процесс документ, подтверждающий принадлежность к адвокатуре, и ордер на ведение дела.

Лицу, признанному представителем, разъясняются его права и обязанности в процессе, предусмотренные ст. 59 УПК.

Потерпевшие в большинстве случаев лично обращаются к адвокату с просьбой о представительстве в уголовном процессе. В случае если к адвокату обращаются какие-либо иные лица, адвокат может принять решение о представительстве потерпевшего только с согласия самого потерпевшего. Законный представитель также вправе пригласить представителя для представляемого им несовершеннолетнего либо недееспособного потерпевшего.

Адвокат вправе принять поручение на ведение уголовного дела в интересах потерпевшего при наличии соглашения. Освободить потерпевшего от оплаты за юридическую помощь может заведующий юридической консультацией, президиум и председатель президиума областной, Минской городской коллегии адвокатов.

После принятия поручения на ведение дела в интересах потерпевшего адвокату незамедлительно ставить об этом в известность орган, ведущий уголовный процесс в любой форме. Документом, подтверждающим полномочия адвоката как представителя потерпевшего, является ордер юридической консультации. Об участии представителя потерпевшего органом, ведущим уголовный процесс, выносится постановление (определение).

Представляя интересы потерпевшего, адвокат согласовывает с ним позицию по делу, характер заявляемых ходатайств. Для защиты законных интересов потерпевшего адвокат может использовать только определенные законом методы и способы, что определяет круг его основных прав.

В ст. 45 УПК установлены случаи обязательного участия защитника:

- об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый;

- подозреваемый, обвиняемый являются несовершеннолетними;

- подозреваемый, обвиняемый не владеют языком, на котором ведется производство по делу, либо является неграмотным;

- подозреваемый, обвиняемый в силу физических либо психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

- лицо подозревается либо обвиняется в совершении особо тяжкого преступления;

- между интересами подозреваемых, обвиняемых имеются противоречия, если хотя бы один из них имеет защитника.

Адвокат вправе:

1) знать сущность обвинения;

2) участвовать в производимых органом уголовного преследования следственных или других процессуальных действиях по его ходатайству или ходатайству представляемого им участника уголовного процесса либо с его участием;

3) давать пояснения;

4) представлять доказательства;

5) заявлять отводы и ходатайства:

6) пользоваться родным языком или услугами переводчика;

7) возражать против действий органа уголовного преследования и требовать внесения его возражений в протокол следственного или другого процессуального действия, проводимого с его участием;

8) участвовать при рассмотрении судом жалоб на задержание, заключение под стражу, домашний арест подозреваемого или обвиняемого и обжаловать решение суда;

9) знакомиться с протоколами следственных и других процессуальных действий, в которых он или потерпевший участвовали, и делать замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах; при участии в следственном или другом процессуальном действии, а также в судебном заседании требовать внесения в протокол указанного действия или судебного заседания записей об обстоятельствах, которые, по его мнению, должны быть отмечены; знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания;

10) с момента получения уведомления об окончании предварительного расследования знакомиться с уголовным делом и выписывать из него сведения в любом объеме, а также с разрешения следователя, дознавателя копировать материалы уголовного дела:

11) участвовать в судебном заседании суда первой инстанции, в том числе в исследовании доказательств, а также в заседаниях судов кассационной, надзорной инстанций и при производстве по уголовному делу по вновь открывшимся обстоятельствам;

12) выступать вместо представляемого им потерпевшего в судебных прениях с речью и репликой;

13) подавать жалобы на действия и решения органа, ведущего уголовный процесс, в том числе обжаловать приговор или другое итоговое решение суда;

14) отзывать поданную им жалобу с согласия потерпевшего;

15) подавать в относящейся к интересам потерпевшего части возражения на протесты государственного обвинителя, прокурора и жалобы других участников уголовного процесса;

16) высказывать в судебном заседании мнения по поводу ходатайств и предложений других участников уголовного процесса, а также по вопросам, разрешаемым судом;

17) возражать против действий другой стороны или председательствующего;

18) с согласия потерпевшего приглашать для него другого адвоката и передоверять представительство;

19) получать возмещение вреда, причиненного незаконными действиями органа, ведущего уголовный процесс, а также возмещение расходов, понесенных при производстве по уголовному делу.

В соответствии с ч. 6 ст. 287 УПК Республики Беларусь адвокат- представитель вправе в открытом судебном заседании вести письменную и магнитофонную записи, не согласовывая применение диктофона с председательствующим по делу.

Представитель потерпевшего в случаях, когда это специально оговорено в выданной ему доверенности, имеет право от имени своего доверителя примириться по делам частного обвинения с обвиняемым.

Адвокат не может действовать в процессе вопреки четко выраженной воле потерпевшего.

Деятельность адвоката в качестве представителя потерпевшего может быть прекращена в любой стадии уголовного процесса по ходатайству потерпевшего либо его законного представителя на основании постановления (определения) органа, ведущего уголовный процесс.

Адвокат как лицо, осуществляющее профессиональное представительство и защиту интересов потерпевшего, не вправе без уважительных причин отказаться от принятой на себя обязанности по защите интересов потерпевшего.

Приняв поручение на ведение дела, адвокат на стадии предварительного расследования в ходе первоначальной беседы с потерпевшим обязан выяснить:

- обстоятельства дела;

- какие копии решений, затрагивающих права и интересы потерпевшего, получены им от органа, ведущего уголовного процесс;

- какие следственные действия проведены с участием потерпевшего;

- очевидцев преступления;

- имеются ли основания для отвода следователя, дознавателя, других участников уголовного процесса:

- целесообразно ли принять меры по обеспечению безопасности потерпевшего, членов его семьи, близких родственников;

- какой материальный и моральный вред причинен потерпевшему преступлением.

Адвокат разъясняет потерпевшему его процессуальные права и обязанности. Адвокат участвует в следственных и других процессуальных действиях, проводимых по ходатайству потерпевшего, по ходатайству адвоката, с участием потерпевшего. Адвокат обязан разъяснить потерпевшему его права в каждом следственном действии, проводимом с его участием, а также указать на цели и задачи проводимого следственного действия.

Участвуя в допросе, адвокат не должен ставить наводящих или не относящихся к делу вопросов, задавать вопросы, задевающие честь потерпевших, свидетелей и других лиц, участвующих в процессе.

В беседах с клиентами, а также в правовых документах адвокат не должен допускать бестактных высказываний в отношении других адвокатов.

Адвокат пользуется всеми правами представляемого, кроме права давать показания.

Адвокату после признания его представителем следует заявить ходатайство об ознакомлении с протоколами следственных и других процессуальных действий, в которых участвовал потерпевший без этого адвоката. Особое внимание при изучении этих материалов необходимо обратить на соблюдение норм уголовно-процессуального законодательства при проведении этих следственных действий.

Защитник обязан:

- являться по вызовам органа, ведущего уголовный процесс, для оказания юридической помощи подозреваемому, обвиняемому;

- подчиняться законным распоряжениям органа, ведущего уголовный процесс;

- не разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, а также данные предварительного расследования и закрытого судебного заседания. За их разглашение он несет ответственность в соответствии со ст. 407 УК, если он был предупрежден об этом органом уголовного преследования или судом.

Адвокат обязан сообщить дознавателю либо следователю о допущенных ими процессуальных нарушениях, ущемляющих права потерпевшего, и ходатайствовать об их устранении.

Адвокат обязан разъяснить потерпевшему порядок проведения следственных действий, принятия решений лицами, ведущими уголовный процесс, правового статуса субъектов уголовно-процессуальной деятельности.

Адвокат - это профессиональный правозащитник, который занимается не оправданием преступления и преступника, а защищает его права.

Адвокат обязан отказаться от продолжения работы с клиентом, при условии, что:

- клиент выражает четкое нежелание продолжать сотрудничество с данным адвокатом;

- если клиент дает поручение адвокату выполнить что- либо не соответствующее профессиональным обязанностям адвоката перед судом;

- если клиент виновен в недопустимом поведении в процессе и адвокат не в силах повлиять на его поведение;

- если ясно, что продолжение работы адвоката по делу вступит в противоречие с предписаниями УПК;

- если обнаружится, что адвокат не способен решить данную проблему клиента.

После консультации с адвокатом подозреваемый имеет право, как давать показания, так и отказаться от дачи показаний. Если он заявил ходатайство о допуске адвоката в качестве защитника в дело, он до первого допроса имеет право беспрепятственно общаться с защитником наедине и конфиденциально без ограничения количества и продолжительности бесед.

Таким образом, одной из актуальных задач нашего времени является поднятие профессионализма адвокатов, впрочем, как и других юристов, особенно в связи с реализацией в новом УПК конституционного принципа состязательности и равноправия сторон в суде. В связи с этим встает необходимость увеличения конкуренции среди адвокатов, так как конкуренция - состязание за качество, более подробное и тщательное рассмотрение уголовных дел в суде, а значит и более объективное вынесение приговоров.

3. Участие адвоката в досудебных стадиях уголовного процесса

Целью участия адвоката в производстве следственных действий, проводимых с подозреваемым (обвиняемым), является выявление обстоятельств и доказательств, влияющих на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификации совершенного им деяния, вида и размера ответственности либо освобождение от нее. Кроме того, адвокат, участвуя в следственных действиях, осуществляет психологическую поддержку своего клиента, обеспечивает законность выполнения данного следственного действия, выступает гарантом соблюдения прав и законных интересов подзащитного, устанавливает фактические данные, интересующие защиту.

Уголовно-процессуальный закон не требует обязательного присутствия защитника при производстве всех следственных действий с участием подозреваемого, обвиняемого. Присутствие адвоката при проведении следственных действий - его право, а не обязанность. На следователе не лежит обязанность извещать защитника обо всех проводимых им следственных действиях с подозреваемым, обвиняемым, если он об этом не заявил ходатайство.

Участие защитника во всех следственных действиях с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого является обязательным.

К производству следственных действий адвокат должен тщательно и скрупулезно готовиться. В частности, необходимо продумать следующие вопросы: необходимо ли участие в следственных действиях законных представителей подозреваемого, обвиняемого, специалиста, переводчика с тем, чтобы заявить соответствующие ходатайства; непременно обдумать, сформулировать и записать вопросы, которые предстоит задать соответствующим участникам следственного действия.

Участие адвоката в следственном действии должно исключить постороннее вмешательство, наводящие вопросы следователя, дознавателя, обеспечить свободу рассказа и демонстрации действий лицу при проверке показаний на месте.

Перед каждым следственным действием адвокат должен разъяснить подзащитному сущность следственного действия, его права и обязанности.

В стадии предварительного расследования, адвокат должен согласовать свое участие в тех или иных следственных действиях и иные действия процессуального характера со своим подзащитным.

Протокол следственного действия должен быть обязательно прочитан адвокатом вслух либо адвокатом и его подзащитным самостоятельно. В случае необходимости в протокол вносятся дополнения и уточнения.

Участие защитника в следственном действии удостоверяется его подписью в конце протокола следственного действия.

Применение защитником технических средств для фиксации следственного действия допускается только с разрешения следователя, дознавателя.

Признав, что все следственные действия по уголовному делу выполнены, следователь должен уведомить обвиняемого и его защитника его право знакомиться с уголовным делом и заявлять ходатайства.

Суд выносит приговор на основе лишь тех обстоятельств, которые доказаны сторонами, даже если он сомневается в полноте и всесторонности представленных доказательств. В связи с этим в соответствии с ч. 2 ст.49 УПК Республики Беларуси защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого, смягчающих ответственность обвиняемого, и оказывать им необходимую юридическую помощь [9, с.39].

Порядок ознакомления защитника с уголовным делом. Ознакомление с материалами уголовного дела - один из самых сложных и ответственных этапов деятельности адвоката. Частично адвокат знакомится с материалами до заключения с доверителем соглашения об оказании ему юридической помощи. Это устная информация в форме рассказа, объяснения лица.

Основная же работа с материалами начинается уже после принятия поручения. Получив допуск к участию в деле, защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами (например, объяснениями, заявлениями подзащитного и т. п.), которые предъявлялись или должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому. В этих целях защитник при вступлении в дело обращается к следователю с письменным ходатайством об ознакомлении с материалами дела.

Адвокат вправе:

1)знакомиться со всеми материалами уголовного дела, в том числе с вещественными доказательства ми, а также фотографиями, материалами аудио - и (или) видеозаписи, киносъемки и иными приложениями к протоколам следственных действий.

2) повторно обращаться к любому из томов уголовного дела;

3) выписывать любые сведения и в любом объеме, снимать за копии с документов.

4) знакомиться с материалами уголовного дела совместно с обвиняемым или раздельно.

Процессуальное законодательство и адвокатская практика устанавливают некоторые общие правила, выполнение и соблюдение которых обязательно при изучении (ознакомлении) материалов уголовного дела на предварительном следствии:

- все материалы уголовного дела должны быть подшиты и пронумерованы, составлена опись имеющихся в деле материалов, листы должны совпадать с описью. Если в процессе получения материалов угодного дела для изучения или в ходе самого чтения обнаруживаются какие-либо несоответствия и расхождения (несовпадение нумерации листов дела и описи, отсутствие определенных материалов) следует сразу обратить на это внимание соответствующего должностного лица и в его присутствии составить подтверждающий документ (справку, акт, служебную записку и т.д.).

- предъявляются все вещественные доказательства, закрытые пакеты и приложения к делу (например, бухгалтерские документы, фотографии, материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий). В случае невозможности предъявления вещественных доказательств в деле должно быть постановление; следователь не может ограничить обвиняемого и защитника во времени, необходимом им для ознакомления с материалами;

- важные сведения из дела нужно выписать, а в необходимых случаях сделать копии документов. Все свои записи нужно тщательно систематизировать (по эпизодам, по лицам и т. д.).

- если защитнику отказано в удовлетворении ходатайства, заявленного им при ознакомлении с материалами уголовного дела, то следователь обязан вынести и объявить заявителю мотивированное постановление, которое может быть обжаловано прокурором;

- с разрешения следователя защитник может присутствовать при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным им или доверителем при ознакомлении с делом;

- если проводились дополнительные следственные действия, следователь вновь обязан ознакомить обвиняемого и его защитника с материалами дела.

При изучении уголовного дела адвокат устанавливает признаки состава преступления, а также проверяет правильность его квалификации по соответствующей части конкретной статьи УК Республики Беларусь. Проверяя правильность квалификации содеянного, следует обращать внимание на отягчающие обстоятельства, например: особая жестокость, общеопасный способ, крупный, особо крупный, значительный ущерб, наличие группы лиц и др.

Адвокат, участвующий в деле с момента задержания, ареста или предъявления обвинения, в случае добровольного отказа обвиняемого от ознакомления с материалами дела, должен с ними ознакомиться полностью и заявить при необходимости ходатайства, согласовав их, по возможности, с обвиняемым.

Адвокат может отказаться от ознакомления дела только в том случае, если со стороны подзащитного имеет место твердое волеизъявление о нежелании именно с этим адвокатом знакомиться с материалами дела (что необходимо рассматривать как отказ от данного адвоката).

Только после этого можно приступать к изучению материалов уголовного дела. Начинать ознакомление с делом целесообразно с постановления о привлечении в качестве обвиняемого, поскольку в нем содержится обвинение, указан уголовный закон, предусматривающий ответственность за совершенное преступное деяние, содержится описание инкриминируемого подзащитному преступления.

Участие стороны защиты в проведении следственного эксперимента. В судебном следствии в соответствии со ст. 341 УПК возможно проведение следственного эксперимента. Об этом суд выносит определение (постановление), в котором должен определить цель проведения, основных и факультативных участников (свидетелей, эксперта и специалиста), место, время и методику проведения.

Следственный эксперимент - самостоятельное следственное действие, направленное на получение криминалистически значимой информации о фактах и процессах, существовавших в ходе совершения преступления, путем проведения опытных действий. С помощью данного действия возможно получение количественных и качественных характеристик определенных явлений, процессов, а также установление возможности восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления конкретных последствий, а также выявления последовательности произошедшего события и механизма образования следов.

Следственный эксперимент может проводиться для установления возможности или невозможности совершения определенных действий в определенном месте, за определенное время, для установления возможностей восприятия каких-либо фактов, для выявления последовательности совершения определенных действий и для определения механизма образования следов. В частности, с помощью данного действия можно определить:

- возможность проникновения преступника через определенные преграды к потерпевшему;

- возможность совершения действий, входящих в объективную сторону состава преступления в определенном месте и определенным способом;

- прохронометрировать действия обвиняемого на этапе, предшествовавшем совершению преступления, в момент и после совершения преступления;

- проверить возможность зрительного и слухового восприятия свидетелем различных фактов, имеющих значение для дела;

- определить последовательность действий обвиняемого на месте происшествия и соответствие им определенных следов;

- определить последовательность и механизм образования следов на потерпевшем и обвиняемом и т.д.

Процессуальные особенности данного следственного действия состоят в следующем. Суд, удовлетворив ходатайство о необходимости производства эксперимента, должен определиться с его участниками. Эксперимент может быть проведен с участием обвиняемого, потерпевшего и свидетеля. При производстве этого следственного действия могут присутствовать специалист, эксперт и лица, проводящие опытные действия.

Ход и результаты следственного эксперимента отражаются в протоколе. Участие понятых в проведении данного законом не предусмотрено.

Следственный эксперимент должен соответствовать нескольким основным условиям (требованиям).

Во-первых, его производство должно отвечать требованиям безопасности как для участников следственного действия, так и для окружающих.).

Во-вторых, при проведении эксперимента должны соблюдаться нравственно-этические нормы поведения, в том числе по отношению к потерпевшим по отдельным категориям преступления, например, половым.

В-третьих, проведение данного следственного действия должно происходить в условиях, максимально приближенных к тем, которые были в момент совершения преступления. К примеру, если целью эксперимента является определение возможности проникновения обвиняемого к потерпевшему через определенную преграду (например, незакрытую форточку), эксперимент должен проводиться в месте проникновения и в той же одежде, которая, по словам потерпевшего, находилась на нем.

В-четвертых, для проверки индивидуальных способностей, возможностей обвиняемого, потерпевшего и свидетеля требуется получить их согласие на участие в этом следственном действии. При проведении эксперимента, в котором личностные способности или возможности не имеют принципиального значения, в нем может участвовать статист. Если эксперимент проводится по удовлетворенному ходатайству защитника или обвиняемого, адвокату следует письменно изложить эти условия в адаптированном к особенностям конкретного уголовного дела виде. В этом ходатайстве также должны быть решены вопросы о месте производства эксперимента, об участии специалиста и эксперта, использовании определенных предметов или их заменителей. Подобное ходатайство также следует заявлять и в том случае, если эксперимент проводится по инициативе стороны обвинения.

Во время подготовки к производству эксперимента адвокату следует еще раз уточнить существенные обстоятельства, этапы и элементы деятельности подзащитного на месте происшествия. Кроме этого, адвокат должен ознакомить подзащитного с процессуальным порядком производства эксперимента и высказать тактические рекомендации по участию в нем. В тех случаях, когда подзащитный по тем или иным мотивам отказывается от участия в эксперименте, адвокат должен разъяснить, что, если эксперимент не связан с его личностными возможностями, его может заменить статист.

Следственный эксперимент проводится в три этапа. На первом, подготовительном этапе участники следственного действия прибывают на место его проведения. Всем основным и факультативным участникам после их представления должны быть разъяснен права и обязанности, цели и порядок производства эксперимента.

Суд должен уточнить у лиц, с которыми будут проводиться опыты, какие существенные обстоятельства были в момент совершения расследуемого преступления, какие из них отсутствуют, какие из них следует воспроизвести и в каком объеме. При постановке такого вопроса адвокат и подзащитный должны заявить ходатайство о воссоздании тех условий и обстоятельств, которые, с их точки зрения, являются существенными. В случае неполного удовлетворения заявленного ходатайства или полном отказе в его удовлетворении адвокат должен предложить отразить эти обстоятельства в протоколе с указанием мотивов полного или частичного отказа. Если, с точки зрения адвоката и подзащитного, отсутствие существенных обстоятельств может сказаться на ходе и результатах следственного эксперимента, адвокат должен обсудить с подзащитным вопрос о целесообразности участия в этом следственном действии. Согласие подзащитного на продолжение участия в эксперименте является обязательным для адвоката. После уточнения всех позиций готовится место проведения следственного эксперимента.

Следующий этап, - опытный, состоит в проведении опытных действий. Обычно проводятся не менее трех опытов, причем в каждом из них отдельные параметры отличаются друг от друга. К примеру, если целью следственного эксперимента является установление возможности слышать какие-то звуки (плач, крик, разговор), в опытах меняется громкость звучания соответствующих процессов. Если целью следственного эксперимента является установление возможности проникновения обвиняемого через определенную преграду в жилище потерпевшего, опыты должны состоять в чередовании возможных способов проникновения (проникновение, согнувшись в преграде; проникновение через преграду вперед головой; проникновение вперед ногами и т.д.).

Третьей стадией данного следственного действия является фиксация его хода и результатов. Каждый проводимый опыт должен сопровождаться фиксацией не только в протоколе, но и с использованием фото- и видеосъемки, необходимыми измерениями. Содержание протокола судебного заседания должно в полном объеме отражать содержание и результаты проведенных опытных действий, поскольку в дальнейшем они могут стать отправной базой для назначения и проведения соответствующей экспертизы.

Участие адвоката в проведении опознания. В судебном заседании законодатель позволяет провести опознание лица или определенного объекта. В качестве основания для его проведения называется необходимость, возникшая у суда или сторон обвинения или защиты. Инициатива стороны должна быть оформлена соответствующим ходатайством, в котором формулируется основание для его проведения, указываются причины, по которым данное действие не было проведено в ходе предварительного следствия или по которым ранее проведенное опознание не может быть признано допустимым, достоверным. Кроме этого в ходатайстве должны содержаться:

- вид опознания (по статическим признакам объекта или динамическими т.д.):

- необходимые для его проведения материалы (объекты для использования в качестве статистов или предметов, среди которых будет находиться опознаваемый объект);

- субъект, который будет опознавать лицо или предмет;

- условия, в которых будет проводиться опознание (в том числе необходимость использования технических приспособлений) и т.д.

Важными составляющими следственного действия являются процесс восприятия, запоминания и воспроизведения криминалистически значимой информации об определенном объекте. Это может быть информация о личности преступника, его физиологических, динамических признаках, особых и броских приметах. Данная информация может и должна сочетаться с сопутствующими признаками и обстоятельствами - одеждой, в которой воспринимался преступник, особенностями места восприятия, различных факторов объективного и субъективного характера, влиявших на адекватность восприятия (состояние органов чувств, физическое, психологическое состояние, условия освещенности, длительность восприятия и т.д.). Это относится и к особенностям опознания различных предметов, которые находились у преступника и применялись или не применялись им в процессе совершения преступления.

Важным этапом является запоминание указанной криминалистически значимой информации. Поэтому на результате опознания, безусловно, скажутся особенности процесса запоминания, свойственные конкретному индивиду, и временной интервал между восприятием и востребованием информации.

Все эти процессы необходимо учитывать как суду, гак и ад покату, осуществляющему защиту, поскольку к моменту производства опознания указанная выше информация должна содержаться в протоколе допроса соответствующего опознающего лица, и оно должно прямо указать, во-первых, на саму возможность опознания, и, во-вторых, перечислить те признаки, по которым оно сможет опознать. В связи с этими обстоятельствами важным представляется принятие решения о достаточности ранее данных показаний опознающего лица пли перед опознанием его необходимо снова допросить.

Еще одним процессуальным требованием является участие в опознании статистов. Они должны быть по возможности сходными по внешности с опознаваемым. Статисты в зал судебного заседания должны прибыть таким образом, чтобы опознающий не смог их воспринимать до проведения этого следственного действия.

Следующей процессуальной позицией является предоставление опознаваемому лицу права занять любое место среди статистов. Этим правом он может воспользоваться в отсутствие опознающего лица, но его местонахождение заносится в протокол опознания. После выбора опознаваемым лицом своего местоположения это фиксируется в протоколе судебного заседания. Затем в помещение (зал судебного заседания, специальное помещение) приглашается опознающий, предупреждается об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. После этого опознающему лицу предлагается внимательно осмотреть предъявляемых для опознания лиц и указать на того, о котором он ранее давал показания в связи с совершенным преступлением. Если опознающий укажет на конкретное лицо, он должен пояснить, по каким приметам или особенностям он его узнал. Ход и результаты опознания заносятся в протокол.

В профессиональной деятельности адвоката немаловажное значение имеет общение с представителями средств массовой информации. Адвокату они бывают, необходимы, если возникает потребность быстро распространить определенную информацию, создать определенное общественное мнение по поводу рассмотрения какого- либо дела в суде, а также для собственной рекламы.

Таким образом, целью этапа защиты на стадии подготовки к судебному разбирательству являются определение правильности избранной стратегии на предварительном следствии, внесение в нее необходимых изменений, что позволит сформировать стратегию защиты на период деятельности в судебных инстанциях.

Задачами данного этапа являются определение позиции обвиняемого по уголовному делу, определение и восполнение пробелов в доказательственной базе защиты, формирование тактики исследования материалов уголовного дела в ходе судебного разбирательства.

Таким образом, одним из моментов, на котором следует заострить внимание является обязательное привлечение защитника к участию в следственных действиях в целях наиболее полного собирания доказательств для реализации принципа состязательности.

Роль защитника в поиске и исследовании доказательств по уголовному делу не должна сводиться только к опровержению доказательств, полученных следственными органами.



4. Участие адвоката в судебных стадиях уголовного процесса

Задача адвоката - накопление аргументов, которые являются основой формулирования каждой идеи, обобщение или объединение нескольких подобных идей в тему выступления, определение важных тем выступления и структурирование этих тем в определенной последовательности по результатам анализа материалов уголовного дела и судебного следствия, а также результатов выступления в судебных прениях других участников уголовного процесса.

Защитнику целесообразно в письменном виде излагать заключительную часть своего выступления, в которой сосредоточены основные требования, к достижению которых направлена судебная речь.

В защитительной речи отражаются окончательные выводы адвоката о доказанности события преступления, виновности подсудимого, квалификации его действий и мере наказания.

Адвокат обязан предварительно до своего выступления тщательно исследовать событие преступления, виновность и их доказательства, правильно определить пределы их освещения в речи.

В изложение события преступления входят лишь те действия подзащитного, которые адвокат признал доказанными в судебном следствии.

В речи следует отражать обстоятельства, хотя прямо и не определяющие состав преступления, но, тем не менее, помогающие воспринимать его событие с защитительных, смягчающих, в определенной мере оправдательных позиций.

Объем изложения в речи существа события преступления определяется их доказанностью в судебном заседании с учетом пределов предъявленного обвинения. Недоказанные действия или эпизоды адвокат прямо называет таковыми и просит суд исключить их из обвинения, с соответствующей мотивировкой этого.

Важно правильно определить само понятие и пределы изложения в речи сведений, характеризующих объект преступления.

Следует указать, какие конкретные интересы и как были нарушены действиями обвиняемого, какова степень такого нарушения и его последствия. Например, причинил имущественный ущерб или физические страдания потерпевшему, игнорировал нормы поведения в обществе, оскорбил человеческое достоинство женщины, выразил пренебрежение к представителю власти, нарушил отдых жильцов, мешал работе транспорта, вызвал у присутствующих сильное волнение, серьезную тревогу или испуг, сорвал мероприятие и т.п.

Рассмотренные в суде доказательства, устанавливающие событие преступления и виновность подсудимого, также излагаются адвокатом в различном объеме, в зависимости от их значения и специфики дела. Пределы изложения в речи доказательств определяются адвокатом, исходя из содержания и значения каждого из них для установления каких-либо обстоятельств содеянного.

При описании показаний обвиняемого в речи отражаются только их основные моменты о существе совершенного им деяния. Если обвиняемый полностью признает себя виновным, но не помнит своих отдельных действий, об этом необходимо прямо указать при изложении существа его показаний и, по возможности, привести мотивы такого запамятования. При отрицании им своей вины в речи указываются обстоятельства, которые не признает обвиняемый и причины такого отрицания, как они указывались подсудимым при его допросе в судебном заседании, на предварительном следствии или в первоначальных объяснениях при задержании. Здесь же излагается версия подзащитного с тем, чтобы последующие описания доказательств соответственным образом ее подтверждали.

Существо показаний обвиняемого является для адвоката одним из ориентиров определения пределов изложения в речи других доказательств.

Другие доказательства также излагаются адвокатом с объяснением их значения для дела. Неправильным будет после описания события преступления, отношения обвиняемого к предъявленному обвинению и существа его показаний просто перечислить отдельные доказательства, в которых, по их мнению, содержатся оправдательные моменты, тем самым, перекладывая на суд обязанность защиты подсудимого.

Также не следует в выступлении слишком подробно и бессистемно излагать показания свидетелей, потерпевших, заключения экспертов, результаты осмотра вещественных доказательств без их оценки и увязки с обвинением. Составленная таким образом речь очень часто содержит в себе нужные и ненужные сведения, затрудняя восприятие судом основной идеи защиты.

Следует избегать бессистемного изложения противоречивых показания свидетелей и потерпевших без указания на то, какие из них адвокат считает достоверными, какие -- сомнительными, неверными, противоречащими объективно установленным данным.

Если в ходе судебного разбирательства потерпевшие или свидетели дают противоречивые показания, в речи адвоката должна содержаться их оценка. Недопустимо оставлять без рассмотрения противоречивые данные или только констатировать в речи их наличие.

В речи нужно приводить только доказательства, исследованные в суде. Не следует включать в нее показания свидетелей и потерпевших, не допрошенных в судебном заседании или не оглашенных в нем.

Оценивая существо каждого доказательства, адвокат обращает внимание суда на то, какие обстоятельства преступления, как освещены показаниями свидетелей, потерпевших, заключением экспертизы и пр.

Показания тех из свидетелей, которые наиболее полно "защищают" обвиняемого, должны излагаться адвокатом сразу же после изложения показаний подсудимого. Отдельные части показаний свидетелей и потерпевших, не вписывающиеся в защитительную позицию, не замалчиваются, а разумно объясняются адвокатом.

Иные, кроме показаний свидетелей и потерпевших, смягчающие доказательства также излагаются в речи в пределах, достаточных для освещения фактов события преступления, виновности и личности обвиняемого. Не следует ограничиваться констатацией осмотра вещественных доказательств или исследования заключения экспертизы, необходимо указать, в чем состоит их доказательственно-защитительное значение.

Выводы адвоката о квалификации действий обвиняемого излагаются им после анализа доказательств содеянного и виновности.

Необходимость в развернутом обосновании мотивировки квалификации преступления возникает перед адвокатом при наличии оснований к изменению обвинения, когда следственная правовая оценка содеянного является весьма спорной, если отсутствуют четкие границы, отделяющие преступление, вмененное в вину подсудимому, от других смежных составов, признаки которых усматриваются в данном деле. В подобных ситуациях адвокат не только находит эти границы, но и аргументировано указывает на них в своей речи.

Следует подробно мотивировать квалификацию содеянного и в тех случаях, когда предъявленное органами расследования обвинение существенно не изменилось в результате судебного следствия. Не выразить своего отношения к квалификации преступления адвокат не вправе.

Не следует мотивировать квалификацию содеянного теми же доказательствами, которые обосновывают событие самого преступления, не вникая в фактическую суть квалифицирующих признаков.

В обоснование, например, правильности квалификации хулиганства по 2 ст. 339 УК адвокатом закладываются такие "аргументы", как беспричинность совершения действий, хулиганские побуждения подсудимого, неподчинение требованиям работников милиции и т.п.

При мотивировке квалификации преступления следует и описании текста уголовного закона следует придерживаться формулировок, изложенных в диспозиции норм УК.

Адвокат может в своей речи, в разумных пределах, отразить сведения об обстоятельствах, способствовавших совершению преступления.

К ним следует отнести конкретные поводы к совершению преступления (их характер, значение, соразмерность с содеянным и т.п.), поведение некоторых свидетелей или потерпевших, обстоятельства, облегчившие обвиняемому совершить преступление, и т.п.

Эти данные включаются в защитительную речь, поскольку они помогают суду понять событие преступления, степень виновности обвиняемого или учитываются при индивидуализации наказания.

Адвокат заканчивает речь обращением к суду либо об оправдании подсудимого, если его вина не установлена, либо о назначении ему минимального срока наказания, либо об определении условного осуждения и т.п.

Адвокат имеет право в письменном виде представить суду формулировку решения суда по вопросам, подлежащим разрешению суду при постановлении приговора. Это вопросы о доказанности деяния, в совершении которого обвиняется подзащитный; доказано ли, что деяние совершил обвиняемый; виновен ли он в совершении этого преступления, подлежит ли он наказанию за совершенное им преступление; имеются ли обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание.

Адвокат может просить суд о вынесении частного определения, например, об устранении обнаруженных в ходе судебного разбирательства недостатков в работе предприятий, учреждений и организаций, об устранении обстоятельств, способствовавших массовым правонарушениям, об обстоятельствах, характеризующих условия нравственного формирования личности подзащитного, облегчивших совершение деяния или указывающих на неправомерные поводы, на недостатки в воспитательной работе семьи, школы, производства, пьянство или паразитический образ жизни родителей, об устранении нарушении, допущенных при производстве дознания или предварительного следствия.

Репликой могут пользоваться все выступившие ранее для того, чтобы высказать замечания относительно сказанному как в своей речи, так и в речах остальных участников процесса. Главным образом выступление необходимо в том случае, если кто-либо из представителей стороны обвинения высказал возражения против отдельных аргументов, идей или тем выступления защитника.

Выступая в прениях, адвокату как представителю потерпевшего следует проанализировать исследованные в судебном заседании доказательства, дать юридическую оценку действиям обвиняемого и высказать мнение о мере его наказания.

В случае если по делу потерпевшим заявлен гражданский иск, представитель должен его обосновать и поддержать.

После произнесения речей всеми участниками судебных прений представитель потерпевшего может выступить еще один раз с замечаниями (репликами) относительно сказанного в речах остальных участников (ч. 4 ст. 345 УПК).

По просьбе потерпевшего и его представителя не позднее пяти суток после провозглашения приговора им должна быть вручена его копия (ст. 367 УПК).

После вынесения приговора в течение 5 суток после подписания протокола судебного разбирательства адвокат может ознакомиться с протоколом, подать на него замечания.

Законодательство обязывает суд извещать представителя потерпевшего о поступившей жалобе или протесте по делу, однако адвокат должен сам проследить за их поступлением с целью своевременного представления возражений на жалобу или протест. Если жалоба или протест поступили, после ознакомления с ними потерпевшему следует разъяснить право представить возражения на них.

С целью оставления приговора без изменения необходимо подготовить аргументированные возражения с использованием доказательств, исследованных в судебном заседании.

Если приговор не удовлетворяет потерпевшего, по его желанию адвокат обязан от имени потерпевшего либо от своего имени составить кассационную жалобу, предварительно согласовав с представляемым основания жалобы.

Жалоба от имени потерпевшего подписывается потерпевшим. Жалоба от имени представителя подписывается адвокатом.

Не позднее, чем за трое суток до начала рассмотрения дела в суде кассационной инстанции потерпевший вправе подать дополнительную кассационную жалобу на приговор.

Пропустив срок на кассационное обжалование по уважительной причине, потерпевший может ходатайствовать перед судом, постановившим приговор, о восстановлении пропущенного срока.

До начала заседания суда кассационной инстанции потерпевший вправе отозвать свою жалобу и жалобу своего представителя.

До участия в кассационной инстанции адвокату следует побеседовать с потерпевшим, согласовать с ним позицию, уточнить доводы и разъяснить потерпевшему порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции.