2.1 Обстоятельства отягчающие наказание

Обстоятельства, отягчающие наказание, представляют собой различного рода факторы, указывающие на повышенную социальную опасность конкретного преступления и лица, его совершившего. Исчерпывающий перечень обстоятельств, отягчающих наказание, закрепляется в ст. 63 УК РФ. В указанный перечень исходя из общих начал назначения наказания должны последовательно включаться обстоятельства, характеризующие преступление, личность виновного лица, и названные обстоятельства в их совокупности. Однако данный подход при конструировании уголовно-правовых норм, размещенных в ч. 1 ст. 63 УК РФ, оказался нарушенным, что обусловливает необходимость упорядочения нормативно-правового материала.

Перечень отягчающих обстоятельств, характеризующих личность виновного лица, открывает рецидив преступлений (п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ). Указанное обстоятельство является отягчающим наказание в силу устойчивой асоциальной линии поведения виновного лица, наделенного статусом судимости в момент совершения умышленного преступления. Под рецидивом понимается реализация умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Рецидив по степени общественной опасности делится на три разновидности: простой, опасный и особо опасный. В основу данной классификации положены категории реализованных преступлений и число зафиксированных фактов осуждения за их совершение к наказанию в виде лишения свободы Авдеев В.А. Отягчающие обстоятельства в системе общих начал назначения наказания// ИзвестияИГЭА 2007. № 1 (51). - С.32.

Наличие рецидива преступлений в действиях виновного закон связывает с непогашенной судимостью на момент совершения преступления. Вследствие этого Пленум Верховного Суда РФ в постановлении "О практике назначения судами уголовного наказания" от 11 июня 1999 г. № 40 вынес соответствующие рекомендации. Судам предлагается по каждому делу, согласно ст. 86 УК РФ, исследовать материалы, свидетельствующие о наличии непогашенных или неснятых судимостей, на основании которых должен быть решен вопрос о наличии или отсутствии рецидива преступлений Авдеев В.А. Отягчающие обстоятельства в системе общих начал назначения наказания// ИзвестияИГЭА 2007. № 1 (51)С.33.

Погашение или снятие судимости в установленном законом порядке завершает процесс реализации уголовного правоотношения, вызванного фактом совершения преступления. С этого момента лицо прекращает претерпевать негативные уголовно-правовые последствия, связанные с судимостью. Соответственно, при назначении наказания за новое умышленное преступление рецидив не может учитываться в качестве отягчающего обстоятельства.

Особо активная роль в совершении преступления (п. "г" ч. 1 ст. 63 УК РФ) указывает на повышенную общественную опасность лица среди иных соучастников реализованного деяния. Критерием выделения особой роли данного лица является повышенная активность при осуществлении им криминальной деятельности на стадии оконченного либо неоконченного преступления. Особо активная роль виновного лица на стадии приготовления может проявиться в стремлении к формированию преступной группы, подбору и обучению ее участников, приобретению оружия, созданию плана совершения преступления, определению объектов посягательства. Указанная роль при покушении на совершение противоправных действий может выразиться в использовании различных способов, орудий и средств одним из соисполнителей преступления, когда по не зависящим от них причинам преступный результат так и не наступил. Особо активная роль субъекта оконченного преступления подтверждается реализацией им одновременно двух взаимосвязанных функций - организатора и исполнителя спланированного общественно опасного деяния.

Проявляется особо активная роль, как правило, в организаторской или подстрекательской деятельности виновного лица, в создании организованной группы либо преступного сообщества. Осуществление руководства созданной преступной группой оценивается как отягчающее наказание обстоятельство, разумеется при условии, что названный признак не имеет квалифицирующего значения и не отражен в диспозиции конкретной уголовно-правовой нормы статьи Особенной части (ст. 208-210 УК РФ).

Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. "м" ч. 1 ст. 63 УК РФ), повышает социальную опасность субъекта данного преступления. Оказанное лицу доверие связывается с его служебным положением или заключенным между сторонами договором. Указанное лицо может заниматься государственной службой, службой в органах местного самоуправления, в коммерческих и иных организациях.

Совершение преступления сопровождается использованием виновным лицом своего служебного положения вопреки интересам службы. Наличие служебного положения создает благоприятные предпосылки для заключения необходимого субъекту договора, содержание которого противоречит интересам другой стороны. В ходе реализации указанных действий виновный осознает противоправный их характер и стремится к достижению поставленной цели, используя свое служебное положение и дискредитируя представляемый им орган или организацию.

Исследуемые преступления, как правило, посягают на интересы экономической деятельности, службы в коммерческих и иных организациях, государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Это может быть мошенничество, регистрация незаконных сделок с землей, уклонение от уплаты налогов и сборов с организации, уклонение от уплаты таможенных платежей, злоупотребление полномочиями и т.д.

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. "н" ч. 1 ст. 63 УК РФ) завершает перечень обстоятельств, отягчающих наказание, которые характеризуют личность виновного лица. Его социальная опасность неизмеримо повышается при использовании для совершения преступления форменной одежды или документов представителя власти. Наличие указанных атрибутов существенно облегчает процесс реализации преступления. Кроме того, их существование создает возможность для совершения иных преступлений, которые в принципе представляются невозможными без использования форменной одежды или удостоверения представителя власти.

Анализ правоприменительной деятельности показывает, что в силу сложившегося в обществе представления о форменной одежде и удостоверении представителя власти эффективность оказываемого ими воздействия на потерпевших превосходит все ожидания. Используя указанные атрибуты, виновные лица получают возможность доступа к интересующим их документам и материальным ценностям. Проникая в дома, учреждения, организации, под видом проводимого обыска они изымают документы, деньги, ценные бумаги, драгоценности. Использование формы и удостоверения сотрудника милиции создает благоприятные условия для совершения противоправных действий в отношении собственников транспортных средств. Указанные действия вводят в заблуждение потерпевших, облегчают процесс совершения преступлений, дискредитируют органы власти и управления Авдеев В.А. Отягчающие обстоятельства в системе общих начал назначения наказания// ИзвестияИГЭА 2007. № 1 (51) -С.33.

Группу отягчающих обстоятельств, характеризующих преступление и личность виновного лица, открывает совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (п. "в" ч. 1 ст. 63 УК РФ). Объединение усилий нескольких соучастников создает предпосылки для совершения преступления, отличающегося повышенной общественной опасностью вследствие облегчения возможности достижения единой криминальной цели и существенного осложнения процесса обеспечения безопасности объекта уголовно-правовой охраны.

Преступление признается совершенным группой лиц, если в реализации общественно опасного деяния принимало совместное участие не менее двух исполнителей, действующих без предварительной договоренности. Реализация преступления группой лиц по предварительному сговору предполагает участие лиц, заранее договорившихся о совместном совершении общественно опасного посягательства. Организованная группа, принимающая участие в осуществлении криминального посягательства, представляет собой устойчивую группу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Совершению преступления преступным сообществом (преступной организацией) предшествует образование сплоченной организованной группы (организации) либо их объединения, которые создаются в целях реализации тяжких или особо тяжких преступлений. Указанное отягчающее обстоятельство учитывается судом при назначении наказания только в том случае, если оно не фигурирует в качестве квалифицирующего признака состава преступления.

Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжкими психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. "д" ч. 1 ст. 63 УК РФ), относится к отягчающему наказание обстоятельству. В этом случае субъект рассчитывает на их неосведомленность в вопросах социальной опасности осуществляемого деяния. К совершению преступления, как правило, привлекаются такие лица, которые в силу присущих им психических особенностей или малолетнего возраста не могут быть подвергнуты уголовной ответственности за реализованное общественно опасное деяние.

Привлечение к совершению преступления лица, находящегося в состоянии опьянения, усиливает меру назначенного судом наказания. Использование лица, находящегося в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, создает благоприятные предпосылки для достижения криминального результата. Дело в том, что у данного лица, как правило, нарушена деятельность центральной нервной системы и коры головного мозга, утрачены функции самоконтроля и ориентации в объективной действительности.

Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "е" ч. 1 ст. 63 УК РФ) включает в свое содержание, по существу, три вида отягчающих обстоятельств, объединенных данной уголовно-правовой нормой. Реализация посягательства на почве национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды повышает общественную опасность деяния и субъекта, его осуществившего. Национализм, расизм, религиозная ненависть или вражда представляют реальную угрозу конкретным социальным группам и могут повлечь наступление определенных трагических последствий.

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц свидетельствует о повышенной общественной опасности реализуемого деяния и личности виновного лица. Субъект в этом случае мстит потерпевшему за осуществление действий, которые не противоречат закону или иному нормативно-правовому акту. Правомерные действия потерпевшего могут выражаться в следующих формах: пресечение совершения преступления, выступление в качестве свидетеля на суде.

Совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение оценивается как отягчающее наказание обстоятельство вследствие повышенной общественной опасности деяния и лица, реализующего свое криминальное намерение. Цель скрыть другое преступление констатируется в том случае, если до момента реализации данного деяния субъект осуществил общественно опасное посягательство, о котором неизвестно правоохранительным органам. Цель облегчить совершение преступления имеет место при условии, что осуществление данного социально опасного деяния предшествует процессу реализации планируемого посягательства на объект уголовно-правовой охраны или совпадает с ним по времени.

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. "ж" ч. 1 ст. 63 УК РФ) раскрывает повышенную социальную опасность реализованного преступления и личности виновного лица. В качестве потерпевшего от данного преступления выступает лицо, выполняющее определенные функции в рамках системы государственной службы либо органов местного самоуправления, а также работающее на основании договора (контракта) в различных учреждениях и организациях. Вследствие этого в качестве потерпевших могут выступать секретари, помощники, референты, частные охранники. Под выполнением общественного долга подразумевается реализация лицом как представителем общественной организации специально возложенной на него обязанности и осуществление социально полезных действий в интересах общества или отдельных лиц. К числу лиц, выполняющих общественный долг, относятся общественный контролер, депутат, член общественной комиссии, старший по подъезду, лицо, сообщившее органам власти о совершенном или готовящемся преступлении и дающее свидетельские показания на суде.

Закон указывает, что помимо лица, осуществляющего служебную деятельность или выполняющего общественный долг, преступление может быть совершено и в отношении близких ему лиц. Близкими признаются не только родственники, но и иные лица, благополучие которых дорого потерпевшему (ст. 5 УПК РФ). Соответственно, данный перечень не может ограничиться исключительно супругами, родителями, детьми, внуками, родными братьями и сестрами, дедушками и бабушками, усыновителями и усыновленными. Наряду с указанными лицами его образуют сожитель, приемные родители, падчерицы и пасынки, лица, состоящие в свойстве с потерпевшим.

Высокая степень социальной опасности содеянного предопределяется стремлением виновного лица воспрепятствовать осуществлению потерпевшим правомерной деятельности, связанной с выполнением служебного или общественного долга. Кроме того, субъект может руководствоваться мотивом мести, обусловленным осуществлением потерпевшим служебной деятельности или выполнением общественного долга. В этой связи государство прилагает определенные усилия по обеспечению гарантий беспрепятственного осуществления служебной деятельности и выполнения общественного долга, устанавливая уголовно-правовой запрет на подобного рода деяния и включая указанный признак в перечень отягчающих наказание обстоятельств.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. "з" ч. 1 ст. 63 УК РФ), свидетельствует о высокой степени общественной опасности деяния и лица, его реализовавшего. Совершая посягательство на интересы перечисленных лиц, виновный осознает их ограниченные возможности. Осуществляя посягательство на интересы женщины, виновный достоверно знает о беременности потерпевшей. Указанная информация может поступить непосредственно от нее либо из другого достоверного источника. Субъект осознает беззащитность малолетнего, который в силу объективных обстоятельств не может обеспечить безопасность собственных интересов, на что рассчитывает виновный в момент совершения преступления. Реализуя общественно опасное деяние в отношении беззащитного или беспомощного, лицо использует их бессознательное состояние, тяжелую болезнь, преклонный возраст, физические или психические недостатки, способствующие, по существу, беспрепятственному совершению преступления. Лицо не сомневается в достижении криминального результата, реализуя посягательство на интересы потерпевших, находящихся от него в определенной зависимости. Это может быть физическая, материальная или служебная зависимость лица, в известном смысле ограничивающая возможности потерпевшего в момент совершения преступления.

Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. "и" ч. 1 ст. 63 УК РФ) указывает на повышенную общественную опасность реализованного деяния и лица, нарушившего установленный законом уголовно-правовой запрет. Формулу особой жестокости образуют способ совершения преступления и иные обстоятельства, свидетельствующие о проявлении у виновного указанного качества. Особая жестокость отрицательно характеризует личность виновного лица, отличающегося исключительной беспощадностью, безжалостностью. Особая жестокость имеет место в тех случаях, когда в ходе реализации криминального намерения к потерпевшему применялись пытки или истязания, а также осуществлялось глумление над жертвой. Признак особой жестокости проявляется и в том случае, когда преступление совершено способом, связанным с заведомым причинением потерпевшему особых страданий, осознаваемых виновным лицом в момент реализации общественно опасного деяния. Это может быть сопряжено с нанесением значительного числа телесных повреждений, использованием мучительно действующего яда, длительным периодом лишения пищи и воды. Особая жестокость может выражаться в совершении преступления в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что своими действиями причиняет ему особые страдания.

Садизм, выступая в качестве одного из проявлений особой жестокости, понимается в двух смысловых значениях. Во-первых, как половое извращение, при котором половое чувство удовлетворяется причинением физической боли другому лицу. Во-вторых, как "извращенная и изощренная жестокость". Сопоставляя указанные понятия, следует заключить, что под садизмом понимается особая приверженность лица к жестокости, связанная с получением наслаждения от страданий, испытываемых другими людьми. Садистский мотив, как правило, реализуется в преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности. Так, совершение изнасилования или насильственных действий сексуального характера сопровождается обязательным причинением потерпевшей (потерпевшему) физической боли. Указанные преступления при садизме дополняются определенными извращениями, которые причиняют партнеру физические и моральные страдания.

Издевательство над потерпевшим предполагает осуществление общественно опасного деяния в грубой, циничной форме. Его реализация направлена на унижение чести и достоинства другого лица, причинение физических или моральных страданий потерпевшему. Мучение понимается как страдание. Соответственно, совершение преступления, сопряженного с мучениями для потерпевшего, предполагает, что он испытывает определенные страдания физического или нравственного содержания.

Принимая во внимание данное отягчающее обстоятельство при назначении наказания, суд должен установить, что в процессе совершения преступления виновное лицо осознавало особые мучения и страдания, испытываемые потерпевшим или близкими ему лицами в момент реализации общественно опасного посягательства. Это может быть истязание матери в присутствии детей, убийство ребенка на глазах у родителей, установление преград для оказания помощи истекающему кровью пострадавшему. Во всех без исключения случаях субъект осознает, что совершаемое им преступление сопровождается особой жестокостью, садизмом, издевательством или мучениями для потерпевшего.

Совершение преступления с использованием оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. "к" ч. 1 ст. 63 УК РФ) облегчает процесс достижения криминального результата. При этом угроза распространяется не только на непосредственный объект посягательства, но и на иные социально значимые интересы, охраняемые уголовным законом Авдеев В.А. Отягчающие обстоятельства в системе общих начал назначения наказания// ИзвестияИГЭА 2007. № 1 (51) -С.38.

Оружие представляет собой устройства и предметы отечественного и иностранного производства, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели. Преступления преимущественно совершаются при помощи огнестрельного, холодного, метательного или газового оружия. Под огнестрельным понимается оружие, предназначенное для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда. Холодным признается оружие, предназначенное для поражения цели при помощи мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения. Метательным является оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение при помощи мускульной силы человека или механического устройства. Газовым считается оружие, предназначенное для временного поражения живой цели путем применения слезоточивых или раздражающих веществ.

Боеприпасами признаются предметы вооружения и метаемое снаряжение отечественного либо иностранного производства, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный или вышибной заряды либо их сочетание. Это могут быть артиллерийские снаряды и мины, боевые ракеты, противотанковые гранаты, авиабомбы. Под взрывчатыми веществами понимаются химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению, взрыву без доступа кислорода, воздуха (тротил, порох, твердое ракетное топливо). К взрывным устройствам относятся промышленные или самодельные изделия, функционально объединяющие взрывчатое вещество и приспособление для инициирования взрыва (запал, взрыватель, детонатор).

Ядовитыми являются вещества, оказывающие токсическое (отравляющее) воздействие на организм человека и способные причинять смерть или вред здоровью (ацек-пидин, цинхонин, змеиный яд). Радиоактивными признаются вещества, испускающие ионизирующее излучение, не относящиеся к ядерным материалам (радий-226, це-зий-1 37).

Физическое принуждение предполагает воздействие как на органы, тело, ткани человека, так и на его свободу, сопровождающее совершение конкретного преступления. Это могут быть побои, пытки, использование наркотических средств или ядовитых веществ, лишение сна, свободы, содержание в запираемом холодном помещении. Физическое принуждение может носить как преодолимый, так и непреодолимый характер. В зависимости от этого меняются роль лица, осуществляющего физическое принуждение, оценка реализуемой им противоправной деятельности.

Психическое принуждение предполагает наличие определенной угрозы в адрес потерпевшего лица. Воздействие психического характера, как правило, связывается с угрозой убийством, причинением вреда здоровью, лишением свободы, изнасилованием, уничтожением или повреждением имущества. Подобная угроза может распространяться на потерпевшего и на близких ему лиц.

Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. "л" ч. 1 ст. 63 УК РФ) признается отягчающим обстоятельством вследствие высокой степени социальной опасности субъекта и реализованного им деяния. Перечисленные в законе условия создают предпосылки для образования напряженности в обществе, паники, неуверенности населения в своем будущем. Реализация преступления в подобных условиях указывает на повышенную общественную опасность личности виновного, стремящегося использовать данную ситуацию для достижения поставленной криминальной цели. Осуществление посягательства в таких условиях соответствующим образом характеризует и совершенное преступление, представляющее повышенную опасность для общества.

Чрезвычайным является особое правовое положение в стране или регионе, вводимое на определенный период в силу исключительных обстоятельств и допускающее возможность применения исключительных мер для поддержания порядка. Стихийное бедствие вызывается действием сил природы, не подчиняющихся влиянию человека. Условия стихийного бедствия связываются с пожарами, наводнениями, ураганами, землетрясениями и иными явлениями природы, которые оцениваются как ничем не сдерживаемая сила.

Общественное бедствие предполагает негативные явления, происходящие в социальной среде под воздействием определенных обстоятельств. Возникновению общественного бедствия могут способствовать проводимые военные действия, эвакуация населения, эпидемии, катастрофы.

Массовые беспорядки сопровождаются выступлением значительной группы людей, выражающей протест по поводу конкретных действий или решений органов государственной власти или местного самоуправления. Способами выражения протеста могут стать акции бесчинства и вандализма. Массовые беспорядки связываются с насилием, погромами, поджогами. Насилие сопровождается применением физического или психического воздействия на граждан либо представителей органов государственной власти и местного самоуправления. Погромы характеризуются массовым разрушением или повреждением транспортных средств, магазинов, коммуникаций, сооружений и объектов. Поджоги связываются с вызовом огня как неконтролируемого процесса горения жилых домов, транспортных средств, объектов жизнеобеспечения Авдеев В.А. Отягчающие обстоятельства в системе общих начал назначения наказания// ИзвестияИГЭА 2007. № 1 (51) - С.39.

Дифференциация отягчающих обстоятельств в указанном порядке соответствует общим началам назначения наказания, согласно которым при выборе меры государственного принуждения особое внимание следует уделять, прежде всего, характеру и степени общественной опасности совершенного преступления. Следующим этапом является оценка личности подсудимого лица. В завершение суд принимает во внимание совокупность указанных обстоятельств. Такой подход соответствует общим правилам назначения наказания и должен содействовать повышению эффективности деятельности правоприменительных органов, обеспечивающих вынесение законного, обоснованного и справедливого обвинительного приговора.

2.2 Назначение наказания при наличии обстоятельств, отягчающих наказание