Предмет общей теории права
Место теории права в системе общественных и юридических наук. Основные концепции происхождения государства. Особенность понятия и видов судебного прецедента. Анализ субъектов и объектов правовых отношений. Сущность принципов законной ответственности.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курс лекций |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 01.09.2015 |
| Размер файла | 178,7 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Второй разновидностью республиканской формы правления является президентская республика. В ней президент сосредотачивает в своих руках полномочия главы государства и главы правительства (главы исполнительной власти). Президент занимает в государственном аппарате очень значительное место. Поэтому иногда по аналогии с монархиями называется дуалистической республикой, т.к. в ней существует два основных центра власти - парламент и президент.
Кроме парламентарной и президентской в реальной жизни существуют смешанные (полупрезидентские) республики. Характеризуются они сочетанием основных черт обоих типов республиканской формы правления, а также новых, не присущих ни одной из рассмотренных типов черт.
Для смешанной республики характерно то, что президент, будучи главой государства, отделен от исполнительной власти, которую конституция страны возлагает на правительство, и президент, и парламент участвуют в формировании правительства, правительство ответственно и перед президентом (отставка), и перед парламентом (вотум недоверия), возможность роспуска парламента или его нижней палаты по инициативе президента в случае возникновения непреодолимого конфликта между органами исполнительной власти и парламентом.
В литературе говорится о том, что иногда вообще трудно провести грань между парламентской и президентской республикой. В определенных случаях возникает по существу новая форма республики: полупрезидентская, полупарламентская, с преобладанием черт той или другой республики, а иногда и с такими чертами, которые не были присущи ни президентской, ни парламентской.
В последние годы происходят изменения в теоретическом понимании формы правления в целом, поскольку появляются такие модели организации высших органов государственной власти, которые не представляется возможным с полной уверенностью отнести к той или иной группе в соответствии с традиционными классификациями.
6. Под формой государственного устройства понимают административно-территориальную организацию государственной власти, характер взаимоотношений между государством и составляющими его частями, между отдельными частями государства, между центральными и местными органами.
По форме государственного устройства различают унитарные, федеративные государства и конфедерации.
Унитарное (от лат. unus - один) - является единое, целое государство, части которого не обладают признаками государственности.
Выделяют следующие признаки унитарного государства:
Состоит из административно-территоривльных единиц.
Действует единая система высших органов власти и управления.
Одна конституция и единая система законодательства.
Единая денежная система.
Общая налоговая и кредитная политика.
Одно гражданство.
Единые вооруженные силы.
Более сложной формой государственного устройства являются федерации.
Федерация (от лат. foedus - союз) - сложное союзное государство,
Характерными признаками федерации являются:
Образуются общие для всей федерации высшие органы власти и управления, при этом сохраняются высшие органы власти и управления у каждого субъекта федерации;
В то же время субъекты федерации могут иметь собственное законодательство, судебную, налоговую системы, собственные войсковые формирования; но основную внешнеполитическую деятельность осуществляют федеральные органы
Территория федерации состоит из совокупности территорий ее субъектов;
Каждый гражданин субъекта федерации является и гражданином всей страны.
В основе различия между унитарными и федеративными государствами лежит форма деления территорий и система организации органов государственной власти. Вместе с тем национальный состав населения оказывает определенное влияние на форму государственного устройства, поскольку можно выделить административные федерации и национальные федерации.
Одной из важных форм, хотя и менее распространенной является конфедерация - это союз суверенных государств, образованных для решения совместных политических, экономических или военных задач.
Конфедерация в отличие от федерации не образует единого государства, поскольку государства, образовавшие конфедерацию, не утрачивают своего суверенитета; цели образования конфедерации отличаются от целей образования федерации; за членами конфедерации признается право выхода из союза, тогда как у субъектов федерации такого права нет; государства, образовавшие конфедерацию, продолжают иметь собственное гражданство, системы органов власти и управления, правосудия, имеют собственную конституцию, самостоятельные источники дохода, собственную армию.
Для координации совместных действий государства-члены конфедерации создают объединенные органы. Последние функционируют лишь в строго определенных целях.
Конфедерация нередко рассматривается как промежуточное звено, носит временный характер на пути движения государств к образованию федерации (США, Швейцария) или распадается (Австро-Венгрия, Речь Посполитая).
7. Под политическим режимом понимается совокупность приемов и методов осуществления государственной власти.
Исходя из понятия политического режима, судят о подлинной картине принципов организации политического устройства общества.
Значение политического режима в жизнедеятельности той или иной страны исключительно велико. Например, изменение политического режима (даже если форма правления и форма государственного устройства остаются прежние) обычно приводит к резкому изменению внутренней и внешней политики государства. Вызвано это тем, что политический режим связан не только с формой организации власти, но и с ее содержанием.
На разных исторических этапах формируются различные политические режимы, они неодинаковы в конкретных государствах одного и того же времени.
Все многообразие политических режимов можно свести к двум большим группам - демократическим и антидемократическим.
Каждый из этих видов в зависимости от того или иного этапа развития общества, сущностных и содержательных характеристик государства и права, исторических, национальных и иных обычаев и традиций, а также множества других обстоятельств может в свою очередь подразделяться на отдельные подвиды и разновидности. В рамках демократического политического режима выделяют либеральный или либерально-демократический. Существует и несколько разновидностей антидемократических режимов: авторитарный, тоталитарный, фашистский и т.д.
Политико-правовую сторону демократического режима можно охарактеризовать следующими чертами:
плюрализм в общественно-политической жизни;
периодическая выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти, их подотчетность избирателям;
реализация на практике принципа разделения властей;
защита прав и свобод граждан;
свобода слова, печати, митингов;
право народа избирать и быть избранным;
существование различных форм собственности.
Что касается антидемократических режимов, то рассмотрим только две его разновидности - авторитарный и тоталитарный.
Авторитарный режим - это система правления, при которой власть осуществляется одним конкретным лицом при минимальном участии народа. Это одна из форм политической диктатуры. В роли диктатора выступает индивидуальный политический деятель из элитарной среды или правящая элитарная группа.
Крайне недемократичным является тоталитарный режим, когда власть переходит в руки реакционных сил, осуществляется диктаторскими, насильственными методами. Понятие «тоталитаризм» в буквальном смысле слова означает «весь», «целый», «полный». Тоталитаризм - государственный строй, осуществляющий абсолютный контроль над всеми областями общественной жизни.
В целом можно сказать, что антидемократическому режиму характерны противоположные черты:
господство единой политической партии, одной официальной идеологии, одной формы собственности;
сведение к минимуму каких бы то ни было политических прав и свобод граждан;
примат государства над правом;
акцент на карательные меры и принуждение;
агрессивность во внешней политике.
5. Понятие права: многообразие методологических подходов
Основные понятия и определения:
Право, сущность права, позитивное право, юридический позитивизм, нормативизм, основная норма, марксизм-ленинизм, нормативность, системность, формальная определенность, всеобщность, социологический подход к пониманию права, живое право, психологическая школа права, свобода индивида, свобода воли, психологические особенности личности.
1. Поиск научного правопонимания ведется тысячелетия, и поскольку общество, складывающиеся в нем условия жизни людей постоянно развиваются, то изменяются и представления людей о праве.
Юриспруденции известны десятки, сотни правовых теорий, по-разному раскрывающих природу права. Существует несчетное количество дефиниций права, среди которых нет ни одной общепризнанной, разделяемой всеми, кто его изучает. И это обусловлено не только тем, что развитие общества позволяет обнаруживать все новые и новые черты, признаки права. Необходимо учитывать также социальные и гносеологические факторы, предопределяющие разнообразие в понимании права и его определениях.
Социальные факторы, обусловливающие многообразие правовых концепций, заключаются в неоднородности правового сознания. Гносеологические предпосылки многообразия правовых концепций коренятся в субъективном восприятии людьми правовых явлений. В процессе познания права, как и других явлений природы и общества, всегда существует возможность увлечься какой-либо одной или некоторыми сторонами явления, придать ей (им) главенствующее значение в ущерб другим, подчас более существенным. Отсюда и разные определения права, многие из которых носят субъективный характер.
Можно согласиться с мнением, что все определения права в какой-то мере полезны с познавательной точки зрения, поскольку они отражают хотя бы какую-то его сторону. Для науки полезны и ошибочные утверждения, отвергая которые можно увереннее приближаться к истине.
Самые большие разногласия в правопонимании возникают при определении права как идеального и реального объектов познания. В этом смысле можно выделить два основных подхода к определению права: эмпирический и рационально-идеалистический. Эмпирический подход предполагает изучение во всем его историческом многообразии и выделение на этой основе существенных отличительных признаков права, присущих любой правовой системе и конкретной системе права. Право рассматривается как факт эмпирической действительности. При таком подходе, как правило, достигается согласие по целому ряду принципиальных вопросов правопонимания: право есть совокупность норм, обладает свойством нормативности, право исторически изменчиво, право обеспечивается принудительной силой и др.
Познание эмпирической правовой действительности не дает ответа на главный вопрос философии права: как отличить право от не права, право от произвола, право от других социальных норм.
В рационально-идеалистическом правопонимании смешиваются две вещи: право как оно есть и право как идеал.
Поиски абсолютной умопостигаемой сущности права привели к многовариантной концепции так называемого естественного права и многим другим идеальным гипотезам права.
Можно спорить о том, что есть право, какую реальность оно отражает, можно по-разному осмысливать происхождение права, расходиться во мнениях на сущность и назначение права и так далее, но если вопрос ставится в практическую плоскость, следует искать единую точку отсчета, единый взгляд, одну позицию. Но на самом деле: если правом руководствуются граждане, если юрист-практик обращается к праву для вынесения правильного решения, если право позволяет соизмерять действия граждан и должностных лиц, если это всеобщий масштаб поведения, то должна быть полная определенность хотя бы в одном - к источникам следует обращаться, из каких источников черпать решение.
2. Несмотря на множество определений права, все они распределяются на две группы в зависимости от трех критериев: во-первых, соотношения права и закона, во-вторых, соотношения права и государства, и, наконец, восприятия естественных прав человека как содержания права.
Позитивизм - это все направления в правопонимании, которые не признают другого права, кроме установленного в государстве. Т.е. - это право, которое зафиксировано в документах. Позитивное право - это совокупность норм, правил поведения, установленных либо санкционированных государством.
Юридический позитивизм включает в себя нормативный подход, марксистско-ленинский, историческую школу права.
Таким образом, можно выделить основные признаки позитивного права:
нормативность
формальная определенность
системность
всеобщность
обязательный (принудительный) характер норм
устанавливается, охраняется и гарантируется государством
обязательная внешняя форма права (источник).
Нормативизм. Родоначальником и наиболее видным представителем нормативистской школы права был австрийский ученый-юрист Ганс Кельзен (1881 - 1973).
Самая известная работа Г. Кельзена «Чистая теория права». Под чистой теорией права он понимал учение, из которого устранены все элементы, чуждые юридической науке. Ученый полагал, что юриспруденция не должна заниматься проблемами социологии, психологии, политологии, а должна искать в них предпосылки правовых установлений, и исследовать содержание собственно права, т.е. юридические нормы.
Право в названной теории рассматривается как иерархическая (ступенчатая) система норм, представляемая в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется.
На вершине этой пирамиды находится некая «основная норма», которая непосредственно связана с Конституцией (если таковая есть).
Норма не может быть «хорошей» или «плохой», поскольку это только форма, модель должного поведения, неисполнение которого содержит угрозу применения санкции.
Нормативизм не разграничивает объективное и субъективное в праве, не делит право на частное и публичное.
Несостоятельность нормативного подхода проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положения и степени адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития.
Сам по себе нормативистский подход к праву был бы неплох. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально государство. Ведь оно создает нормы, акты. В силу разных причин в определенных обстоятельствах оно удовлетворяется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью. Немало законов не действуют, «остаются на бумаге».
Марксистско-ленинское понятие права. Эта теория официально признавалась в СССР, как единственно верная и отступление от нее считалось враждебным проявлением.
В отличие от кельзеновского нормативизма марксизм признает обусловленность права материальными условиями жизни, интересами господствующих в обществе классов.
Под правом понимается совокупность общеобязательных норм, установленных или санкционированных государством, выражающих волю и интересы господствующего класса, определяемые материальными условиями его жизни. Фактически право - это воля господствующего класса, выраженная через государство. Государство понимается как политическая организация господствующего в обществе класса, как организация классового насилия.
Марксизм-ленинизм отрицает естественные права человека. Не бывает прав человека вообще, а есть буржуазные права и свободы, которые охраняют частную собственность и позволяют собственникам средств производства эксплуатировать наемный труд, есть и права трудового народа в социалистическом государстве, гарантирующие трудящимся бесплатное получение от общества необходимых социальных благ. Таким образом, марксизм-ленинизм отрицает правовую свободу и частную собственность как ненужные классу наемных рабочих и заменяет их уравнительным распределением обобществленного национального дохода. Считалось, что со временем и государство, и право отомрут, так как в них не будет никакой необходимости.
К представителям исторической школы права можно отнести Густава Гуго (1764 - 1844). Фридриха Карла Савиньи (1779 - 1861), Георга Фридриха Пухта(1798 - 1846).
Основное отличие данного типа правопонимания от других позитивистских концепций заключается в том, право имеет национальный характер. Сознание права возникает еще в семьях, но сознание смутное. Оно коренится в природе народного духа и в этом отношении подобно языку.
Г. Гуго сравнивает право с языком и нравами, которые развиваются сами по себе, без договоров и предписаний, от случая к случаю, потому что другие говорят или делают так.
3. чение о естественном праве - это совокупность разнообразных содержанию концепций права, согласно которым существует право, созданное людьми, и право, вытекающее из другого начала - природы, божественного установления, разума или из сущности человека как духовно-нравственного и разумного существа.
Естественно-правовые теории значительно отличаются друг от друга, но все они покоятся на одном общем основании: наряду с любым действующим правом существует более высокое по своему статусу право естественное. За пределами этого постулата естественно-правовые теории нередко не имеют ничего общего.
Соответственно, выделяются следующие основные версии естественного права.
1. Космологическое естественное право - совокупность вечных и неизменных природных законов мирового порядка.
2. Теологическое (теономическое) право - божественное установление права и соответствующая ему иерархия законов.
3. Рациональное естественное право - право, установленное и обоснованное разумом, исходящее из него и доступное его пониманию.
4. Антропологическое естественное право - нормативный порядок, вытекающий из самой человеческой сущности.
5. Естественное право с изменяющимся содержанием - всеобщие правовые принципы, которые актуализируются и конкретизируются во времени и пространстве.
4. Формирование социологического подхода в теории права началось на стыке XIX - XX вв.
К родоначальникам социологической юриспруденции относятся Евгений Эрлих, Герман Канторович, Роско Паунд, Макс Вебер, и др.
Социологическое понятие права получило распространение в странах англосаксонской правовой системы, где судебные прецеденты являются основными источниками права.
Сторонники социологической школы права признают, что социальная жизнь сложнее и динамичнее права, устанавливаемого государственными органами в нормативных актах; только писаное право не в состоянии адекватно регулировать общественные отношения, поэтому право творят судьи в процессе решения конкретных дел.
Закон является пустым сосудом, который жизнь наполняет конкретным содержанием. Это идея «живого права», состоящего из норм, которые складываются и развиваются в самом обществе. Государство их не создает, а лишь «открывает», т.е. обнаруживает и фиксирует их. Таким образом, право находится в постоянном развитии, всегда обгоняя жесткое и немобильное положительное (позитивное право).
Социологическое понятие отождествляет право с судебными, а также административными решениями. Содержание «живого права» в значительной степени зависит от внезаконотворческих факторов: личности судьи, его профессионального искусства и социально-политического пристрастия, искусства адвокатов и прокуроров, господствующих в обществе морально-этических норм, религии, экономической и политической ситуации в стране, общественного мнения и настроения и т.д.
5. Психологическая школа права сформировалась в первой половине ХХ в. Существует несколько вариантов психологической теории права, но наиболее известна психологическая концепция права Льва Иосифовича Петражицкого (1867 - 1931).
Право, по мнению Петражицкого, представляет собой продукт психических переживаний людей. Общественные переживания проявляются в положительном праве, содержащимся в нормативных актах, индивидуальные переживания проявляются в автономном (субъективном праве). Таким образом, область права безгранично расширяется, поскольку к нему отнесено и внутреннее, интуитивное право индивидов. Фактически отсутствует грань между правом и правосознанием.
Специфическая природа права, нравственности, эстетики, их отличия друг от друга и от других переживаний коренятся не в области интеллектуального, а в области эмоционального, импульсивного. Не позитивные нормы, а «императивно-атрибутивные переживания и нормы» интуитивного происхождения ставятся во главу угла.
Многие тонкости теории Петражицкого обнаруживается там, где он объясняет деление права на объективное и субъективное, интуитивное позитивное, официальное и неофициальное. В связи с этим можно отметить, что законодательная и правоприменительная практика могла бы использовать некоторые его выводы. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологических особенностей индивида. Психологические процессы - это такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, проявляет через них свою эффективность.
6. Норма права
Основные понятия и определения:
Норма, правило, социальные нормы, норма права, признаки нормы права, типичные нормы, нетипичные нормы, регулятивные нормы, охранительные нормы, обязывающие нормы, управомочивающие нормы, запрещающие нормы, императивные нормы и диспозитивные нормы, бланкетные и ссылочные нормы, структура нормыправа, гипотеза, диспозиция, санкция, логическая структура нормы права.
1. Право состоит из норм - общих правил поведения.
Норма права - это общеобязательное формально определенное правило поведения, установленное и обеспеченное государством, закрепленное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений.
Норма права - это первоначальный, основной элемент содержания права, иными словами, это исходный элемент, первичная «клеточка» права. Поэтому в норме права выражены прежде всего основные черты содержания права (позитивного) в целом.
Нормы права существенно отличаются от иных социальных норм, хотя во многом и «родственны» им по своему происхождению. В связи с этим можно выделить отличительные признаки правовых норм.
1. Норма права является обязательной. Она обязательна для всех, кого по своему содержанию прямо или косвенно касаются ее предписания, независимо от того, каково их субъективное отношение к этой норме
2. Норма права носит общий характер. Это означает, что она обращена ко всем тем субъектам, которые могут быть или уже являются участниками определенного вида общественных отношений.
3. Нормы права в отличие от других социальных норм устанавливаются либо санкционируются (т.е. допускаются, подтверждаются) государством, а также охраняются этим государством от нарушения их кем бы то ни было.
4. Правовые нормы отличаются от иных видов социальных норм признаком формальной определенности. Это означает, что любая норма письменно закреплена в части, параграфе, статье, главе, разделе нормативного правового акта либо зафиксирована в другом источнике права.
5. Следующий признак нормы права - системность. Он выражается, в объединении всех норм права в различные отрасли и институты права, которые в совокупности составляют систему права.
6. Норма права рассчитана на многократное применение. Она распространяется не на один конкретный случай, а на все те случаи, когда возникает ситуация, предусмотренная нормой.
7. Норма права носит безличный характер. Это значит, что норма права рассчитана не на конкретную ситуацию с конкретным лицом, а на все сходные ситуации со всеми участниками отношений определенного вида.
2. Нормы права чрезвычайно разнообразны. Классифицировать нормы права можно по различным основаниям.
Одна из наиболее важных классификаций - разделение норм права в зависимости от роли в регулировании общественных отношений. По этому основанию выделяют типичные и нетипичные нормы права.
Типичные нормы содержат правила поведения и регулируют общественные отношения непосредственно.
Нетипичные нормы определяют основы правового регулирования, его цели, задачи, принципы, закрепляют правовые категории и понятия.
К нетипичным нормам относятся:
нормы-начала, содержащиеся, как правило, в конституциях и определяющие основы правового положения человека, устои социально-экономического и общественно-политического строя
нормы-принципы, выражающие и закрепляющие принципы права, принципы правового регулирования той или иной сферы общественных .
нормы-дефиниции - предписания, содержащие определение правовых понятий и категорий.
коллизионные нормы принимаются с целью устранения коллизий либо устанавливающие порядок разрешения противоречий между юридическими нормами.
оперативные нормы (нормы инструментарии) определяют момент и порядок вступления в силу того или иного юридического акта, его отмену либо пролонгацию.
Типичных норм большинство. Они различаются
по тем видам общественных отношений, которые они регулируют (по отраслям права) - нормы гражданского, уголовного, административного, семейного права и т.д.
в зависимости от основных функций права (или по характеру действия) они подразделяются на охранительные и регулятивные.
Охранительные нормы рассчитаны на неправомерное поведение Регулятивные нормы рассчитаны на правомерное поведение.
В свою очередь регулятивные нормы подразделяются на обязывающие, запрещающие и управомочивающие.
Обязывающие нормы устанавливают обязанность для субъекта права совершать определенные действия, требуют активного обязательного поведения.
Запрещающие нормы устанавливают запреты на совершение определенных действий, устанавливают обязанность воздерживаться от их совершения.
Управомочивающие нормы предоставляют право на совершение определенных действий.
По методу правового регулирования нормы права (или по характеру обязательности) подразделяются на императивные, диспозитивные и рекомендательные.
Императивные (категорические) нормы носят сугубо строгий, категоричный характер, они не могут быть изменены соглашением сторон.
Диспозитивным нормам присущ автономный характер, позволяющий участникам правоотношений самим договориться по тому или иному вопросу.
Рекомендательные нормы права содержат правила, исполнение которых только желательно для государства, но не обязательно
По сфере действия различают правовые нормы общего, ограниченного и локального действия. Так, одни распространяют свое действие только на определенную категорию лиц (предприниматели, военнослужащие, молодые специалисты), либо на всех лиц, находящихся в пределах территории данного государства (граждане); одни действуют на территории всего государства, другие на определенной его территории (заповедники, пограничная зона, территория города, области). Локальные нормы действуют в рамках отдельных государственных, общественных или частных структур (локальные нормативные предписания).
По времени действия существуют нормы права постоянного действия, их абсолютное большинство; и нормы права временного действия, т.е. действия заранее ограниченного определенным сроком.
В зависимости от способа изложения юридических норм в статьях нормативно-правовых актов различают также нормы прямого изложения, ссылочные и бланкетные нормы.
Существуют и другие классификации норм права.
3. Одной из основополагающих характеристик нормы права является ее структурное построение. В структуре нормы заложен ее смысл, суть.
Структура нормы права - это внутреннее ее строение, совокупность ее взаимосвязанных частей.
Наиболее распространенной является концепция о трехзвенной структуре правовой нормы, состоящей из гипотезы, диспозиции и санкции.
Диспозиция - это та часть правовой нормы, которая закрепляет права и обязанности участников общественных отношений.
Права и обязанности лиц и организаций, предусмотренные диспозицией правовой нормы возникают, изменяются и прекращаются в связи с наступлением тех или иных жизненных обстоятельств, наличие которых является условием осуществления данной нормы.
Таким образом, гипотеза - это конкретные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реализуется правило, содержащееся в норме.
Санкция - это часть правовой нормы, в которой указываются юридические последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции.
Логическую структуру юридической нормы можно абстрактно сформулировать следующим образом: «Если имеют место определенные обстоятельства (гипотеза), то субъект обязан (имеет право) совершать или не совершать определенные действия (диспозиция), иначе (в противном случае) могут наступить установленные неблагоприятные последствия (санкция).
7. Источники (формы) права
Основные понятия и определения:
Источник права, форма права, материальный источник права, формально-юридический источник права, правовой обычай, судебный прецедент, англосаксонская правовая система, договор нормативного содержания, юридическая доктрина, религиозные писания, нормативный правовой акт.
1. Источник права - это способ выражения, закрепления правовых норм.
Наряду с понятием «источник права» в теоретической науке как равнозначное используется и понятие «форма права», под которой имеются в виду способ выражения, внешнего оформления правовых норм, формы их существования.
Термин «источник» в юридической науке употребляется в разных значениях. Как об источнике права в материальном смысле говорят о социальной жизни, об общественных отношениях вообще: ведь именно развитие последних порождает потребность в их правовом регулировании, в издании правовых норм. Источник права может выступать также в качестве исторического памятника права. Здесь имеются в виду те основополагающие принципы и начала, которые легли в основу современных законодательных актов. Но чаще всего в формально-юридическом значении под источником права понимают внешнюю форму существования правовых норм. Это далеко не единственные варианты понимания категории «источник права».
В теории выделяют следующие виды источников (форм) права: правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой акт, договор нормативного содержания, юридическая доктрина.
2. Правовой обычай - это правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени, нигде в официальных документах не записанное, но признаваемое государством.
Обычай - основная форма регулирования поведения в догосударственном обществе, в условиях родового строя. Огромное значение как источника права ему отводилось в древних государствах и при феодализме. С развитием правотворческой деятельности государства обычное право в значительной части поглощается писаным, положительным правом.
Можно выделить такие черты обычая как источника права, как продолжительность существования, непрерывность применения, локальный характер, санкционирование государством.
Продолжительность существования заключается в том, что обычай очень консервативен и сообразуется не столько с перспективой развития общества, сколько с его прошлым. Непрерывность применения заключается в том, что для того, чтобы обычай как модель поведения в конкретной ситуации не исчез, поскольку он сохраняется только в сознании народа и нигде не записан. Локальный характер обычая выражается в том, что он применяется в рамках сравнительно небольших групп людей или на сравнительно небольшой территории. Обычай санкционируется (признается) государством путем восприятия его судебной или административной практикой. Но если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных актах, в этом случае источником права будет являться уже не обычай, а нормативный акт.
2. Судебный (административный) прецедент - основной источник права англосаксонской правовой системы. Он представляет собой решение юрисдикционных и административных органов по конкретному юридическому делу, которое затем становится обязательным для разрешения всех аналогичных дел, возникающих в будущем, т.е. индивидуальное решение становится нормой права со всеми вытекающими признаками. К основному достоинству судебного прецедента относится то, что он гибок и динамичен, поскольку правоприменитель способен быстрее уловить изменения, происходящие в жизни и отразить их в решении конкретного дела. Недостатками судебного прецедента являются определенный субъективизм при возникновении, невозможность привести в систему, сложность в поиске при применении.
3. Договор нормативного содержания - это соглашение двух или более сторон, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права.
Основная характеристика нормативного договора как источника права заключается в том он представляет собой добровольное волеизъявление сторон.
В отличие от нормативного акта, который является актом одностороннего волеизъявления (согласны вы или не согласны с его содержанием, но выполнять придется), в нормативном договоре обязателен элемент добровольности в принятии на себя обязанности следовать установленным правовым нормам (т.е. при заключении договора стороны сами создают нормы права, определяют условия, в соответствии с которыми будут регулироваться их отношения). Но после того, как стороны заключили договор, они обязаны подчиняться содержащимся в нем правовым нормам. Одностороннее невыполнение условий договора влечет соответствующее наказание. В отличие от обычая, который складывается исторически, нормативный договор представляет собой акт волеизъявления людей, акт их сознательного поведения.
Специфика нормативного договора как источника права выражается в том, что он предусматривает правила поведения, не содержащиеся в нормативных актах. В то же время эти новые правила не должны противоречить действующему законодательству.
Нормативные договоры имеют широкое распространение в международном праве (здесь это вообще основной источник права), в гражданском, трудовом и некоторых других отраслях права.
4. Юридические доктрины на определенных исторических этапах также выступали в качестве источников права. Например, научные труды наиболее авторитетных римских юристов имели силу источников права. Их тексты, даваемые разъяснения использовались судами при разрешении юридических дел. В английских судах судьи также нередко использовали труды известных юристов в качестве источников права. Юридические доктрины как источники права известны индусскому и мусульманскому праву и др. В настоящее время юридические доктрины, работы, мнения известных ученых-юристов в большинстве стран не выступают как непосредственные источники права, но являются источниками юридических знаний, идейным источником права и играют большую роль в развитии правовых систем, правовой культуры любой страны. Роль юридических воззрений, концепций, доктрин чрезвычайно важна в формировании модели правового регулирования, в выработке правовых понятий, совершенствовании законодательства. Аналитические труды и разъяснения ученых играют важную роль и оказывают помощь в процессе реализации правовых норм.
В современном мире в качестве непосредственного источника права юридическая доктрина используется иногда в государствах с религиозными правовыми системами, в частности, в мусульманских странах. Поэтому некоторые авторы эти религиозные писания рассматривают в качестве отдельного, самостоятельного источника права. В настоящее время в ряде мусульманских стран по-прежнему достаточно распространенными являются тексты священных религиозных книг - Корана, Сунны, Кияса.
5. Нормативный правовой акт - основной источник права романо-германской правовой системе. Это юридический акт, принятый субъектами правотворчества, направленный на урегулирование общественных отношений и содержащий нормы права. Достоинства этого источника права состоят в том, что он, более других приспособлен оперативному обновлению действующего права, позволяет осуществлять единую правовую политику в рамках всего государства, сам внутренне организован и легко приводится в систему, доступен для правоприменителя и гражданина непосредственно его реализующего, наконец, именно нормативный правовой акт в максимальной степени выражает формальную определенность права. Система нормативных правовых актов включает в себя такие нормативные акты как конституцию, законы, кодексы, нормативные акты президента, правительства, министерств и ведомств, местных органов управления и другие. Нормативный акт принимается в установленном процедурном порядке, имеет установленную форму и реквизиты, действует в определенном пространстве, во времени, распространяется на определенный круг лиц, может быть довольно быстро изменен.
8. Нормативный правовой акт: понятие и виды
Основные понятия и определения:
Нормативный правовой акт, структура нормативного акта, закон, подзаконные нормативные акты, юридическая сила, конституция, программный закон, конституционный закон, обычный (текущий) закон, кодекс, референдум, декрет, временный декрет, делегированный декрет, указ, постановление, регламент, устав, приказ, действие нормативно-правового акта, принцип экстерриториальности, дипломатический иммунитет, обратная сила закона.
1. Нормативный правовой акт является источником права во всех правовых системах мира в виду его систематизированности, точности, определенности, мобильности, а также в виду того, что он обеспечен государственным характером. В романо-германской правовой системе это основной источник права. Его определяют как акт, который оформляет, устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. В Законе Республики Беларусь "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" под нормативным правовым актом понимается официальный документ установленной формы, принятый в пределах компетенции уполномоченным государственным органом, должностным лицом или путем референдума с соблюдением установленной законодательством Республики Беларусь процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.
В данном определении указаны следующие признаки нормативного правового акта:
Нормативно-правовые акты издаются компетентными уполномоченными органами. Государственные органы принимают акты строго определенного вида;
Нормативно-правовые акты содержат общеобязательные правила поведения, имеющие более или менее общий характер;
Нормативно-правовые акты должны быть документально оформлены, иметь строго определенную форму;
Если исполнитель акта не указан, то он распространяется на неопределенный круг лиц;
Нормативно-правовые акты направлены на регулирование общественных отношений определенного вида;
Нормативно-правовые акты обладают юридической силой, под которой понимается свойство правовых актов реально действовать, фактически порождать юридические последствия;
Нормативно-правовые акты носят государственно-властный характер, их исполнение обеспечивается принудительной силой государства.
В законодательстве Республики Беларусь определяются различные виды нормативных правовых актов.
*В зависимости от субъектов принятия:
нормативные акты, принятые Президентом,
н. акты, принятые законодательными органами власти
н. акты, принятые исполнительными органами власти
н. акты, принятые местными органами государственного управления и самоуправления
н. акты, принятые судебными органами (Конституционный Суд, Пленум Верховного Суда, Пленум Высшего Хозяйственного Суда)
референдум
Можно подразделять нормативные правовые акты по отраслям права: гражданские, уголовные, административные, конституционные и др. н. акты.
Но одной из наиболее важных классификаций является подразделение нормативных правовых актов по юридической силе. По данному основанию выделяют законы и подзаконные нормативные акты, причем и те и другие имеют свою иерархию. По этому же критерию можно подразделять акты на Конституцию и подконституционные акты.
В Законе Республики Беларусь "О нормативных правовых актах Республики Беларусь" выделены такие нормативно-правовые акты, как
Конституция Республики Беларусь
Решение референдума
Программный закон;
Кодекс Республики Беларусь;
Закон Республики Беларусь;
Декрет Президента Республики Беларусь;
Указ Президента Республики Беларусь;
Постановления палат Парламента;
Постановление Совета Министров Республики;
Акты Конституционного Суда Республики Беларусь;
Постановления республиканского органа государственного управления и Национального банка Республики Беларусь;
Регламент;
Инструкция;
Правила;
Устав;
Приказ;
Решения органов местного управления и самоуправления;
Правовые акты.
К ненормативным правовым актам относятся:
распоряжения Президента Республики Беларусь, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь;
распоряжения председателей палат Парламента - Национального собрания Республики Беларусь;
распоряжения Премьер-министра Республики Беларусь;
акты прокуратуры и прокуроров, за исключением нормативных правовых актов Генерального прокурора Республики Беларусь;
акты органов записи актов гражданского состояния;
иные правовые акты.
2. Закон - это особый вид нормативно-правовых актов, принимаемый высшим представительным органом государства (Парламентом) или путем референдума, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.
В Законе «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» дается несколько иное определение закона, а именно: «Закон - это нормативный правовой акт, закрепляющий принципы и нормы регулирования наиболее важных общественных отношений».
По юридической силе законы подразделяются на основные, конституционные, программные и обычные.
*Основные законы (Конституции) регулируют основы общественного и государственного строя, закрепляют основные права, свободы и обязанности человека и гражданина, определяют принципы формирования и деятельности государственных (преимущественно высших) органов. Конституции имеют учредительный характер. Они служат юридической базой для всего законодательства, по отношению к которому они обладают верховенством.
Под конституционными законами понимаются обычно законы, дополняющие конституцию, или законы, издающиеся по отдельным указанным в конституции наиболее важным вопросам.
В соответствии с ч. 4 ст. 104 Конституции Республики Беларусь к программным законам относятся законы об основных направлениях внутренней и внешней политики РБ и о военной доктрине.
Обычные (текущие) законы - это все остальные законодательные акты, принимаемые парламентом.
Законы можно классифицировать и по другим основаниям. Так, в зависимости от субъекта законодательства они могут подразделяться на законы, принимаемые народом путем референдума, и принимаемые законодательными органами.
3. Конституцией Республики Беларусь предусмотрены следующие виды актов Президента - декреты, указы, распоряжения.
В соответствии с новой редакцией Конституции Республики Беларусь 1994 г. Президент может издавать декреты, имеющие силу закона (ст. 85, 101, 137 Конституции Республики Беларусь).
В соответствии со ст. 2 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» декрет - нормативный правовой акт Главы государства, имеющий силу закона, издаваемый в соответствии с Конституцией Республики Беларусь на основании делегированных ему Парламентом законодательных полномочий либо в случаях особой необходимости (временный декрет) для регулирования наиболее важных общественных отношений.
Таким образом, декреты Президента могут быть двух видов - делегированные (издаваемые на основании закона о делегировании Президенту законодательных полномочий) и временные декреты (издаваемые Главой государства в силу особой необходимости).
Согласно ст. 101 Конституции Республики Беларусь Палата представителей и Совет Республики законом, принятым большинством голосов от полного состава палат, по предложению Президента могут делегировать ему законодательные полномочия на издание декретов, имеющих силу закона. Этот закон должен определять предмет регулирования и срок полномочий Президента на издание декретов.
Не допускается делегирование полномочий Президенту на издание декретов, предусматривающих изменение и дополнение Конституции, ее толкование; изменение и дополнение программных законов; утверждение республиканского бюджета и отчета о его исполнении; изменение порядка выборов Президента и Парламента, ограничение конституционных прав и свобод граждан. Закон о делегировании законодательных полномочий Президенту не может разрешать ему изменение этого закона, а также предоставлять право принимать нормы, имеющие обратную силу.
В силу особой необходимости Президент по своей инициативе либо по предложению Правительства может издавать временные декреты, имеющие силу закона. Если такие декреты издаются по предложению Правительства, они скрепляются подписью Премьер-министра. Временные декреты должны быть в трехдневный срок представлены для последующего рассмотрения Палатой представителей, а затем Советом Республики. Эти декреты сохраняют силу, если они не отменены большинством не менее двух третей голосов от полного состава каждой из палат. Палаты могут регулировать законом отношения, возникшие на основе декретов, которые отменены.
В соответствии с ч. 3 ст. 137 Конституции в случае расхождения декрета или указа с законом закон имеет верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были предоставлены законом.
Кроме декретов Президент имеет также право на издание указов. Указ - акт Главы государства, издаваемый в целях реализации его полномочий и устанавливающий, изменяющий, отменяющий определенные правовые нормы.
Следует иметь в виду, что указы Президента могут носить и ненормативный характер (о награждении, о назначении на должность). Это будут акты индивидуального характера.
4. Подзаконным является правовой акт, принятый государственным органом в пределах его компетенции в соответствии с законом или на его основе, или же для его выполнения.
К числу наиболее важных подзаконных актов РБ относятся указы Президента, Постановления Правительства, акты министерств и ведомств - приказы, инструкции, постановления, инструкции, правила, уставы и др. К подзаконным актам относятся также акты органов местного самоуправления, локальные нормативные акты. Все эти акты играют значительную роль, так как могут быть изданы только в пределах, указанных в законе. Они являются подчиненными, вторичными актами по отношению к закону и получают юридическую силу лишь в том случае, если они не противоречат закону.
Иерархия подзаконных актов соответствует иерархической структуре государственного аппарата.
5. Пределы действия нормативно-правового акта обычно устанавливаются по трем основным параметрам: по времени, территории и кругу лиц.
Действие НПА во времени связано с вступлением НПА в силу и моментом утраты им юридической силы. Весьма важно точно определить, с какого момента положения соответствующего акта приобретают юридическую силу, и до какого момента эта сила сохраняется.
Вообще нормативный правовой акт действует бессрочно, если в его тексте не оговорено иное (ст. 66 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»).
Существуют следующие моменты вступления нормативно-правовых актов в силу:
1. Срок вступления в юридическую силу может быть указан или в самом нормативно-правовом акте, или в специальном сопутствующем документе.
2. Через 10 дней с момента их официального опубликования (законы и декреты Президента)
3. Со дня включения их в Национальный реестр правовых актов (указы Президента, постановления СМ и др.)
4. С момента принятия (постановления палат Парламента) или подписания.
Важное значение имеет также определение времени утраты нормативно-правовым актом юридической силы.
Существуют следующие способы прекращения действия нормативно-правовых актов
Отмена
Истечение срока действия, на который был рассчитан временный акт (его часть)
Изменение обстоятельств, на которые был рассчитан нормативно-правовой акт (например, на период военных действий).
С действием нормативно-правовых актов во времени тесно связаны и такие понятия как обратная сила закона и его переживание. Эти понятия выходят за рамки общих правил действия нормативно-правовых актов во времени и относятся к числу исключений.
По общему правилу нормативный правовой акт не распространяет свое действие на факты и юридические последствия, которые наступили до его вступления в силу.
Однако из рассматриваемого правила возможны и исключения. Нормативно-правовой акт может иметь обратную силу в случае прямого указания на это законодателя. В соответствии с ч. 6 ст. 104 Конституции Республики Беларусь и ст. 67 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», «Закон не имеет обратной силы, за исключением случаев, когда он смягчает или отменяет ответственность граждан».
Действие нормативно-правовых актов в пространстве связано с их распространением на определенную территорию. Нормативно-правовые акты распространяют свое действие на всю территорию данного государства.
Из общего правила действия нормативно-правовых актов в пространстве есть исключения - так называемые случаи экстерриториального действия закона, которое применяется в основном в отношениях с иностранными гражданами и организациями.
Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства лишь постольку, поскольку оно само это допускает в общей форме или в конкретных соглашениях с зарубежными государствами.
Суть экстерриториального действия заключается в возможности применения к действиям, совершенным на территории одного государства, законодательства другого государства.
Подобные документы
Место теории государства и права в системе юридических наук и других общественных наук. Изучение наиболее общих сторон, связей, элементов государства и права как относительно самостоятельных социальных явлений. Функции теории государства и права.
курсовая работа [100,0 K], добавлен 09.12.2013Основные проблемы возникновения, природы, сущности государства и права. Место теории государства и права в системе юридических наук. Задачи и функции теории государства и права как науки на современном этапе, ее предмет и особенности методологии.
курсовая работа [271,5 K], добавлен 10.11.2014Основные методы науки теории государства и права, ее место в системе юридических наук. Характеристика общественной власти, ее институтов и социальных норм в догосударственном обществе. Теории происхождения государства, его внутренние и внешние функции.
лекция [74,3 K], добавлен 04.02.2014Определение и характеристика предмета теории государства и права, его место в системе общественных наук. Научные государственно-правовые определения. Общность теории государства и права и историко-юридических наук, тесное взаимодействие между ними.
контрольная работа [26,6 K], добавлен 21.12.2011Сущность и содержание понятия общей теории права как науки, предмет и методология ее изучения и познания, определение места в системе наук. Оценка роли и значения исследования общей теории права в процессе подготовки высокопрофессиональных юристов.
курсовая работа [42,3 K], добавлен 25.10.2010Сущность, предмет и методология теории государства и права. Проведение комплексного исследования места, занимаемого теорией государства и права в системе юридических наук. Значение теории государства и права для подготовки высокопрофессиональных юристов.
реферат [51,4 K], добавлен 16.05.2014Роль и значение теории государства и права в системе юридических наук. Основные функции теории государства и права, их взаимосвязь. Общий метод анализа государственно-правовых явлений. Методологический характер задач, решаемых теорией государства и права.
курсовая работа [286,7 K], добавлен 10.07.2015Место теории государства и права в системе общественных и юридических наук, ее функции. Монархия как форма государственного правления. Признаки государства, отличающие его от самоуправления доклассового общества. Теория плюралистической демократии.
шпаргалка [223,4 K], добавлен 12.05.2014Политико-юридический характер государства и права. Место и роль теории государства и права в системе гуманитарных наук. Соотношение теории государства и права с другими юридическими науками. Проблемы возникновения, природы, сущности государства и права.
курсовая работа [30,2 K], добавлен 14.07.2015История и предпосылки возникновения теории государства и права как науки, характеристика её функций и место в системе юридических наук. Развитие науки теории государства и права в дореволюционный период истории России и в период после 1917 года.
курсовая работа [51,8 K], добавлен 05.11.2014
