Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем

В целом можно констатировать тот факт, что на сегодняшний день мы имеем достаточно слаженную и урегулированную систему международно-правовых актов регламентирующих противодействие легализации доходов, полученных преступным путем. Однако для того чтобы указанные нормы права выполнялись на практике необходимо чтобы каждая страна выполняла их положения надлежащим образом, в том числе путем принятия соответствующего внутреннего законодательства, созданием компетентных органов в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем.

2. Законодательный механизм противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в современной России

В Российской Федерации борьба с отмывание доходов и финансированием терроризма началась после того, как она оказалась в "черном" списке Международной группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). В своем годовом отчете за 1999 - 2000 гг. ФАТФ выделила 15 стран, которые не придерживаются целенаправленных мер по предотвращению отмывания денег.

Однако, еще УК РФ 1996 г. в первоначальной редакции предусматривал ответственность за легализацию. Но данная редакция ст. 174 УК РФ вызвала многочисленные критические замечания ученых-правоведов и была трудно применима на практике. Основной особенностью первой редакции нормы являлось определение предмета посягательства как денежных средств или иного имущества, приобретенного заведомо незаконным путем. Исходя из указанной формулировки под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, подпадало не только имущество, добытое преступным путем, но и полученное в результате административного правонарушения, недействительных гражданско-правовых сделок, которые признаются незаконными. Волотова Е.О. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного другими лицами преступным путем. "Адвокат", 2011, N 2. Следовательно, легализация являлась уголовно наказуемой и в том случае, когда основное деяние, в результате которого легализуемое имущество было добыто, влекло гражданско-правовую или административную ответственность, что "противоречит элементарной логике и принципам правовой ответственности".

Кроме того, в практике значительные трудности вызывало определение субъекта преступления - следует ли привлекать к ответственности лиц, которые способствуют легализации имущества, полученного другими лицами в результате незаконной деятельности, либо по ст. 174 УК РФ возможно привлечение за легализацию преступных доходов тех лиц, которыми эти доходы были получены лично в результате противоправных действий. терроризм преступный правовой

Однако внесение России в список стран, где не предпринимаются меры по противодействию легализации преступных денежных средств, вызвало необходимость принятия соответствующих изменений, поскольку их отсутствие угрожало международному партнерству Российской Федерации. В связи с этим Федеральным законом от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ "О ратификации Конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2280. с оговорками и заявлениями Россия присоединилась к Конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности от 8 ноября 1990 г., которая вступила в силу для России с 1 декабря 2001 г.,

Во исполнение положений Конвенции в Российской Федерации в 2001 г. был принят Федеральный закон от 7 августа N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3418 (с изм. от 17 июля 2009 г.), который обусловил и внесение изменений в УК РФ: была реформирована ч. 1 ст. 174 УК РФ, кроме того, Кодекс был дополнен новой ст. 174.1 Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424.. Таким образом, произошло разделение нормы об ответственности за легализацию преступных доходов в зависимости от субъекта: ст. 174 предусматривала возможность привлечь к ответственности за легализацию имущества, приобретенного преступным путем другими лицами, а ст. 174.1 - за легализацию имущества, ранее приобретенного в результате совершения преступления самим субъектом. Помимо этого, новая редакция устранила неясность в отношении предмета преступления, обоснованно сузив его до преступно приобретенного имущества, а также установила минимальный стоимостный порог легализации, предусмотрев возможность привлечь к ответственности только за совершение финансовых операций и сделок в крупном размере. Еще одним ограничением предмета легализации послужило введение в диспозицию ст. ст. 174 и 174.1 исключений - преступлений, в результате совершения которых не может быть получено легализуемое имущество, - ст. ст. 193 "Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте", 194 "Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица", 198 "Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица", 199 "Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации". (В настоящее время в связи с введением в УК РФ новых составов преступлений этот перечень дополнен ст. ст. 199.1 "Неисполнение обязанностей налогового агента" и 199.2 "Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов".) Еще одним нововведением послужило указание на наличие обязательной цели - придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению легализуемыми денежными средствами или иным имуществом.

В последующем Статьи 174 и 174.1 УК РФ еще несколько раз подвергались реформированию, последнее из которых осуществлено Федеральным законом от 7 апреля 2010 г. N 60-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" СЗ РФ. 2010. N 15. Ст. 1756.. Этот Закон повысил порог крупного размера для данных преступлений с 1 млн. руб. до 6 млн. руб. и вернул обязательность достижения указанного порога для квалификации деяния по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ.

Следует подчеркнуть, что общественная опасность преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ, повышается по сравнению с иными преступлениями в сфере экономической деятельности в связи с тем, что легализация денежных средств или иного имущества не только позволяет ввести в гражданский оборот имущество, добытое преступным путем, но и завуалировать преступный способ приобретения имущества, создав видимость его законного происхождения. Именно эта особенность анализируемого преступления позволяет отнести его к категории прикосновенных преступных деяний.

Итак, основополагающим актом в Российской Федерации в сфере борьбы с преступными доходами является Федеральный закон от 7 августа N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Глава 1 Закона № 115-ФЗ вводит основные понятия, которые сразу четко определяют и ограничивают сферу его действия.

Доходами, полученными преступным путем, Закон называет денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления. Основным аспектом здесь является именно факт совершения преступления, в результате которого лицо получило какое-либо имущество или денежные средства. В соответствии с п. "a" и п. "b" ст. 2 Страсбургской конвенции доходы от преступления характеризуются как любое имущество, вещественное или невещественное, движимое и недвижимое, выраженное в вещах или в правах либо представляющее акты и документы, подтверждающие право на такое имущество.

Закон при определении понятия преступных доходов дает более узкое толкование, указывая только денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления. Однако большинство ученых считают, учитывая, что состав имущества, определенный в ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), включает в себя вещи, деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага, можно признать, что значительных расхождений в составе активов, признаваемых доходами от преступлений, здесь не имеется Зимин О.В., Болотский Б.С. Сравнительно-правовой анализ международных и национальных правовых норм Российской Федерации в области борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, приобретенных в результате совершения преступления // Право и экономика. 2007. N 4.. В то же время подчеркнем, что термины "объекты гражданских прав" и "имущество" не тождественны. Помимо самого имущества к объектам гражданских прав ГК РФ причисляет также работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Отсюда можно сделать вывод о том, что работы и услуги, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность), нематериальные блага не могут быть включены в состав доходов, полученных преступным путем. Таким образом, Российское законодательство содержит более узкое понятие преступных доходов, нежели это предусмотрено Конвенцией.

Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193,194,198,199, 199.1 и 199.2 УК РФ, ответственность по которым установлена указанными статьями. 199.1 и 199.2

Термин, используемый комментируемым Законом, является более емким по своему содержанию, нежели то понятие, которым пользуется УК РФ. Статья 174.1 УК РФ конкретизирует способы придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления. В число указанных способов УК РФ включает совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления.

Верховный Суд РФ отметил, что по смыслу закона для решения вопроса о признании совершенных действий легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами. Так, например, по одному из дел, действия А. были направлены на приобретение имущества, он не имел цели придания правомерности владению деньгами, полученными в результате совершения преступления, поэтому Верховный Суд РФ указал, что в его действиях состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, отсутствует Определение Верховного Суда РФ от 18.02.2008 N 13-Д08-2.

Приведенный пример из деятельности высших судебных органов имеет большое практическое значение. А именно: к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, относятся не все сделки и операции с этими денежными средствами и имуществом, а лишь те из них, которые направлены на придание видимости законного приобретения этих денег, то есть совершение действий с доходами, полученными от незаконной деятельности, таким образом, чтобы источники этих доходов казались законными, а равно действий, направленных на сокрытие незаконного происхождения таких доходов Определение Верховного Суда РФ от 24.09.2007 N 83-Д07-17.

Таким образом, не будет относиться к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, к примеру, покупка в ювелирном магазине на деньги, вырученные от продажи наркотиков, золотого кольца. Однако, если бы лицо до приобретения имущества совершило действия по приданию деньгам, полученным от сбыта наркотиков, вида законного дохода и после этого осуществило бы покупку, его действия могли бы подпадать под признаки легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем.

Глава 2 посвящена предупреждению легализации доходов, полученных преступным путем. Она определяет операции с денежными средствами, подлежащие обязательному контролю. К ним относятся операции с денежными средствами, сумма которой равна или превышает 600 тыс. руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 тыс. руб., или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

1) операции с денежными средствами в наличной форме:

- снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

- покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

- приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

- получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

- обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

- внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

2) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории);

3) операции по банковским счетам (вкладам):

- размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

- открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

- перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

- зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

4) иные сделки с движимым имуществом:

- помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

- выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

- получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

- переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;

- скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

- получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

- предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 млн руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 млн руб., или превышает ее.

Сведения о таких операциях в обязательном порядке представляются в федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (уполномоченный орган).

Даже если совершаемая операция не подпадает под указанный перечень, но у работников организации, ее совершающей, возникают подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) преступных доходов или финансирования терроризма, организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о такой операции.

Заметим, что п. 4 дает возможности выявления операций компаний-однодневок.

Статья 5 Закона № 115-ФЗ определяет перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. К ним относятся:

- кредитные организации, то есть юридические лица, которые для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеют право осуществлять банковские операции, предусмотренные законодательством;

- профессиональные участники рынка ценных бумаг, то есть юридические лица, которые осуществляют (на основании соответствующих лицензий) следующие виды деятельности: брокерская; дилерская; деятельность по управлению ценными бумагами; по определению взаимных обязательств (клиринг); депозитарная деятельность; деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; по организации торговли на рынке ценных бумаг;

- страховые организации, осуществляющие страхование, перестрахование, взаимное страхование и получившие лицензии в установленном законом порядке;

- лизинговые компании;

-ломбарды, специализированные организации, осуществляющие в качестве предпринимательской деятельности принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов;

- организации федеральной почтовой связи;

- организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

- организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;

- организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами;

- организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:

1) идентифицировать личность, которая совершает операции, подлежащие обязательному контролю (принцип "знай своего клиента");

2) предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей;

3) систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях;

4) документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие, определенные Законом № 115-ФЗ сведения по таким операциям:

- вид операции и основания ее совершения;

- дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

- сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), адрес его места жительства или места пребывания;

- наименование, идентификационный номер налогоплательщика, регистрационный номер, место регистрации и адрес места нахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

- сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения физического или юридического лица;

- сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, адрес места жительства представителя физического или юридического лица;

- сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и его представителя, в том числе идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или места нахождения получателя и его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции;

5) представлять в уполномоченный орган по его письменному запросу информацию, указанную в предыдущем подпункте, как в отношении операций, подлежащих обязательному контролю, так и в отношении операций, указанных в п. 3 настоящей статьи.

"В случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации... программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, эта организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 настоящего Федерального закона".

Все это вменяется в обязанность специальному должностному лицу, службе или финансовому посреднику (п. 2 ст. 7).

Требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации распространяются на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с денежными средствами или иным имуществом:

- сделки с недвижимым имуществом;

- управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;

-управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;

- привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;

- создание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ. Правила внутреннего контроля должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Закон установил обязательные основания документального фиксирования информации, которыми являются: запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля; иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Таким образом, очевидно, что некоторые из указанных в Законе № 115-ФЗ оснований являются объективными (например, несоответствие сделки целям деятельности организации), а другие объективных критериев не имеют и разработка таких критериев отдается на усмотрение самим банкам. Однако здесь важно то, что из нормы Закона следует обязанность банка изучать, анализировать и оценивать финансовую деятельность клиента в целях противодействия легализации преступных доходов.

В случае возникновения подозрений о возможной причастности конкретной операции к отмыванию организация обязана направить сведения о ней в уполномоченный орган.

Представление в уполномоченный орган сведений и документов работниками организаций не является нарушением служебной, банковской, налоговой и коммерческой тайны.

Последнее положение вносит заметные коррективы в понятия банковской и коммерческой тайны.

В 2005 г. были приняты дополнения к Закону, в соответствии с которыми кредитным организациям запрещается:

- открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

- устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

Кредитные организации обязаны предпринимать меры, направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления. ; В главе 3 Закона № 115-ФЗ регламентируется организация ) противодействия отмыванию. В соответствии со ст. 8 уполномоченный орган, определяемый Президентом РФ, при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с легализацией доходов, направляет соответствующие информацию и материалы в правоохранительные органы.

Уполномоченный орган издает постановление о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом на срок до пяти рабочих дней в случае, если полученная информация по результатам предварительной проверки признана им обоснованной.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

При неполучении в течение указанного срока постановления уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции на дополнительный срок организации осуществляют операцию с денежными средствами или иным имуществом по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством РФ не принято иное решение, ограничивающее ее осуществление.

Все органы государственной и муниципальной власти предоставляют уполномоченному органу необходимую ему информацию в порядке, определенной Правительством РФ. Банк России предоставляет этому органу информацию и документы по соглашению сторон.

В соответствии с введенными в 2004 г. дополнениями к Закону № 115-ФЗ "федеральные органы исполнительной власти... предоставляют организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, сведения, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов".

Эта мера значительно расширяет возможности борьбы с компаниями-однодневками, играющими большую роль в отмывании.

В сфере международного сотрудничества (гл. 4) Закон № 115-ФЗ определяет правила обмена информацией и предоставления правовой помощи при противодействии отмыванию. В нашей стране признаются решения и другие действия судов иностранных государств, а также принимается решение о выдаче иностранному государству лиц, совершивших преступления, связанные с легализацией, на основании обязательств РФ по международным договорам.

В заключительных положениях Закона № 115-ФЗ определено, что нарушившие его лица несут административную, гражданскую и уголовную ответственность.

Хотя в действующей редакции Закон № 115-ФЗ не дает достаточных оснований для уголовного преследования широкого круга "отмывателей ", совершивших налоговые преступления, он позволяет организовать действенный контроль за финансовыми потоками.

Несмотря на ограниченную по сравнению с аналогичными законами некоторых развитых стран сферу действия, базовый Закон № 115-ФЗ играет ведущую роль.

Как уже указывалось роль банков в действующей системе противодействия отмыванию "грязных" денег и финансированию терроризма настолько значительна, что они стали одним из главных составляющих элементов этой системы. Вместе с тем участие в противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма стало важнейшим направлением банковской деятельности.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает нормативные акты в форме указаний, положений и инструкций.

Кроме того, Банк России издает официальные разъяснения по вопросам применения федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также нормативных актов Банка России. Официальные разъяснения Банка России не устанавливают норм права и не относятся к нормативным актам. Кроме нормативных актов и официальных разъяснений, Банк России до 1 января 2005 г. издавал указания оперативного характера, которые также не являются нормативными актами.

Нормативные документы регламентируют деятельность кредитных организаций по следующим основным направлениям:

1) идентификация клиентов кредитных организаций;

2) организация внутреннего контроля в кредитных организациях (по этому вопросу имеются документы Банка России, носящие рекомендательный характер);

3) порядок представления кредитными организациями сведений в уполномоченный орган;

4) квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации; подготовка и обучение кадров.

В Положении Банка России об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утв. Банком России 19.08.2004 № 262-П, устанавливаются требования к идентификации кредитными организациями лиц, находящихся у них на обслуживании (клиентов), и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии с положением кредитная организация обязана идентифицировать клиентов при совершении банковских операций и иных сделок. Она устанавливает и идентифицирует выгодоприобретателя, то есть лицо, к выгоде которого действует клиент, в частности, на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления.

Кредитная организация может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является банком-резидентом иностранного государства - члена Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и удовлетворяет хотя бы одному из следующих критериев: имеет показатель рейтинговой оценки, присвоенный международным рейтинговым агентством; включен в международный банковский справочник Bankers Almanac (издательство Reed Business Information, UK) либо в перечень (реестр) действующих кредитных организаций соответствующего иностранного государства. (Данное правило не применяется в случае, когда у кредитной организации в отношении указанною клиента возникают подозрения, связанные с отмыванием.)

В кредитной организации должна быть разработана и утверждена программа идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей (далее - программа идентификации), утверждаемая руководителем кредитной организации.

Программа идентификации должна включать порядок идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей, в том числе порядок оценки степени риска совершения клиентом операций в целях легализации доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма и основания оценки такого риска.

Глава 2 Положения определяет порядок идентификации клиентов, установления и идентификации выгодоприобретателей. В целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор определенных Положением сведений и документов.

Сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в анкете (досье) клиента, форма которой определяется кредитной организацией. Анкета клиента подлежит хранению в кредитной организации не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.

В случае если характер банковских операций и иных сделок не позволяет до совершения сделок идентифицировать клиента, кредитная организация обязана завершить идентификацию клиента в срок, не превышающий семи рабочих дней со дня совершения банковской операции или иной сделки.

В Положении приведены операции с повышенной степенью риска:

1) осуществление юридическим лицом, не являющимся кредитной организацией, и индивидуальным предпринимателем операций по снятию денежных средств в наличной форме с банковского счета (за исключением снятия денежных средств в наличной форме на оплату труда, выплату пенсий, стипендий, оплату хозяйственных расходов и т. д.);

2) ведение операций с резидентами государств или территорий, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)¹;

3) деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений (казино, букмекерских контор и др.), по организации и проведению лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и иных основанных на риске игр, в том числе в электронной форме, а также деятельность ломбардов;

4) деятельность, связанная с реализацией, в том числе комиссионной, антиквариата, мебели, легковых транспортных средств;

5) совершение сделок с драгоценными металлами, драгоценными камнями, а также ювелирными изделиями, содержащими драгоценные металлы и драгоценные камни, и ломом таких изделий;

6) совершение сделок с недвижимым имуществом и оказание посреднических услуг при совершении сделок с недвижимым имуществом;

7) операции с юридическим лицом, постоянно действующие органы управления которого, иные органы или лица, которые имеют право действовать от имени такого юридического лица без доверенности, отсутствуют по местонахождению этого юридического лица;

8) наличие в деятельности клиента подозрительных операций, сведения по которым представляются в Росфинмониторинг;

9) неоднократное совершение операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля;

10) осуществление юридическими лицами переводов денежных средств на банковские счета физических лиц (за исключением оплаты труда и т. п.) с последующим снятием физическими лицами указанных денежных средств в наличной форме или переводами указанных денежных средств на банковские счета других лиц;

11) осуществление банковских операций и иных сделок с использованием интернет-технологий;

12) операции с резидентами государств или территорий, о которых из международных источников известно, что они не соблюдают общепринятых стандартов в борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма или являются иностранными государствами или иностранными территориями с повышенным уровнем коррупции;

13) операции с резидентами иностранных государств, о которых из международных источников известно, что в них незаконно производятся или переправляются наркотические вещества.

Кредитная организация должна уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, проводимым клиентами, отнесенным к повышенной степени риска.

В главе 3 Положения предусматриваются особенности идентификации клиентов и выгодоприобретателей при совершении отдельных видов банковских операций и иных сделок. В этой главе четко определены случаи, когда можно использовать упрощенную идентификацию физического лица.

Приложение 1 к рассматриваемому Положению содержит сведения, получаемые в целях идентификации физических лиц, а приложение 2 - сведения, получаемые в целях идентификации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

2. Положение об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах устанавливает правила организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах, а также особенности порядка осуществления Банком России надзора за соблюдением указанных правил.

Система внутреннего контроля кредитной организации должна включать следующие направления:

- контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации;

- контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков;

- контроль за распределением полномочий при совершении банковских операций и других сделок;

- контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;

- осуществляемое на постоянной основе наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля.

Служба внутреннего контроля кредитной организации создается для осуществления внутреннего контроля и содействия органам управления кредитной организации в обеспечении эффективного функционирования кредитной организации. Служба внутреннего контроля осуществляет, в частности, следующие функции:

1) проверку и оценку эффективности системы внутреннего контроля;

2) проверку полноты применения и эффективности методологии оценки банковских рисков и процедур управления банковскими рисками (методик, программ, правил, порядков и процедур совершения банковских операций и сделок, управления банковскими рисками);

3) проверку надежности функционирования системы внутреннего контроля за использованием автоматизированных информационных систем;

4) проверку достоверности, полноты, объективности и своевременности бухгалтерского учета и отчетности и их тестирование, а также надежности (включая достоверность, полноту и объективность) и своевременности сбора и представления информации и отчетности;

5) проверку соответствия внутренних документов кредитной организации нормативным правовым актам, стандартам саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг).

Служба внутреннего контроля не вправе участвовать в совершении банковских операций и других сделок. Она обязана осуществлять проверки по всем направлениям деятельности кредитной организации. Объектом проверок является любое подразделение и служащий кредитной организации.

Службой внутреннего контроля осуществляется контроль за эффективностью принятых подразделениями и органами управления по результатам проверок мер, обеспечивающих снижение уровня выявленных рисков, или документирование принятия руководством подразделения и (или) органами управления решения о приемлемости выявленных рисков для кредитной организации.

В приложении 1 к Положению приводятся рекомендации по осуществлению контроля со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации.

В приложении 2 к указанному Положению приводится Перечень основных вопросов, связанных с осуществлением внутреннего контроля, по которым кредитная организация должна принять внутренние документы.

1. Учет (учетная политика).

2. Управление банковскими рисками.

3. Кредитная и депозитная политика.

4. Порядок осуществления кредитования связанных лиц.

5. Открытие (закрытие) и ведение счетов и вкладов.

6. Процентная политика.

7. Осуществление расчетов (наличных, безналичных).

8. Совершение операций с валютными ценностями.

9. Осуществление валютного контроля.

10. Совершение операций с ценными бумагами.

11. Выдача банковских гарантий.

12. Совершение кассовых операций, инкассация денежных средств и других ценностей.

13. Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

14. Политика информационной безопасности.

Приложение 3 содержит основные способы (методы) осуществления проверок службой внутреннего контроля. План проведения проверок, осуществляемых службой внутреннего контроля, должен включать график осуществления проверок и составляться исходя из принятой органами управления кредитной организации методологии оценки управления банковскими рисками, учитывающей изменения в системе внутреннего контроля и новые направления деятельности кредитной организации.

Планы работы службы внутреннего контроля разрабатываются службой внутреннего контроля, должны утверждаться советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации. Отчеты и предложения по результатам проверок представляются службой внутреннего контроля совету директоров (наблюдательному совету), исполнительному органу, руководителям проверяемых структурных подразделений кредитной организации (филиала).

3. Положение о порядке представления кредитными организациями сведений в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма ", утв. Банком России 20.12.2002 № 207-П, регулирует порядок представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю.

Представление кредитной организацией в уполномоченный орган сведений осуществляется в форме Отчета в виде электронного сообщения (ОЭС) через территориальные учреждения Банка России с применением принятых средств криптографической защиты информации.

Кредитная организация снабжает ОЭС кодом аутентификации (КА), затем зашифровывает его на ключах шифрования, используемых для обмена информацией с уполномоченным органом, после чего шифрованное сообщение повторно снабжается КА.

Кредитная организация доставляет ОЭС, содержащий сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также иных операциях с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, в территориальное учреждение Банка России по каналам связи или на магнитном носителе. Территориальное учреждение Банка России по получении ОЭС, содержащего сведения об операции, связанной с финансированием терроризма, немедленно передает его в Главный центр информатизации Банка России.

В целях уточнения характера необычных операций и сделок, информация о которых представляется кредитными организациями в уполномоченный орган, Банком России формируется и ведется "Справочник кодов признаков необычных операций и сделок, используемых при представлении кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом.

4. Указание Банка России от 09.08.2004 № 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем... "устанавливает квалификационные требования к ответственным сотрудникам по противодействию отмыванию.

Ответственный сотрудник должен иметь высшее юридическое или экономическое образование и опыт руководства отделом, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года. При отсутствии указанного образования обязателен опыт работы в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов не менее двух лет или опыт руководства подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее двух лет.

Ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения считаются не соответствующими квалификационным требованиям при наличии:

- судимости за совершение преступления из корыстных побуждений или по найму, преступления в сфере экономики и преступлений, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 146, ст. 205, 205¹, 206, 208-210, 221, 222, 226, 227, ч. 2 ст. 228, ст. 228¹, 228², 229, 232, 234, 238, 240-242, 282', 282², 285, 2 89, 290-292, 325-3 27', 355, 359 УК РФ;

- административного правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг;

- фактов расторжения трудового договора по инициативе работодателя в соответствии с п. 7 ст. 81 Трудового кодекса РФ в течение двух лет, предшествующих дню назначения на соответствующую должность.

В Указании Банка России от 09.08.2004 № 1485-У "О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях " устанавливаются требования к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях.

В кредитной организации с учетом требований данного указания, а также особенностей ее деятельности, особенностей деятельности ее клиентов и степени риска совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма должна быть разработана программа подготовки и обучения кадров в данной сфере.

Проверка знаний сотрудников кредитной организации по противодействию отмыванию должна проводиться на регулярной основе, но не реже одного раза в год.

Нормативные документы и рекомендации Банка России по вопросам легализации незаконных доходов составили к настоящему времени достаточно стройную и полную систему, позволившую организовать эффективное противодействие банковской системе. Кредитные организации являются ключевым и наиболее уязвимым с позиций отмывания звеном финансовой системы. Поэтому создание прочной нормативно-правовой базы в сфере отмывания доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма стало важнейшей предпосылкой организации эффективного противодействия отмывании в банковском секторе.

Указом Президента РФ от 01.11.2001 № 1263 был образован Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ России) и установлено, что данный Комитет является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти.

Указом Президента РФ от 09.03.2004 № 314 КФМ России преобразован в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).

Основными функциями Федеральной службы по финансовому мониторингу являются:

1) осуществление контроля и надзора за выполнением требований законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, привлечение к ответственности лиц, допустивших нарушение этого законодательства;

2) сбор, обработка и анализ информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с законодательством;

3) проверка полученной информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом;

4) выявление признаков операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией;

5) осуществление контроля за операциями с денежными средствами или иным имуществом;

6) получение, в том числе по запросам, от федеральных, региональных и муниципальных органов и Банка России информации по вопросам, относящимся к ведению Службы;

7) обеспечение соответствующего режима хранения и защиты полученной в процессе деятельности Службы информации, составляющей служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну;

8) создание единой информационной системы в сфере противодействия легализации доходов; формирование и ведение федеральной базы данных;

9) подготовка проекта перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и представление его в Минфин России;

10) направление информации в правоохранительные органы при наличии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция связана с легализацией доходов, а также представление соответствующей информации по запросам правоохранительных органов;

11) ведение учета организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы;

12) издание постановлений о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом.

Кроме того, в функции Росфинмониторинга входят: координация деятельности федеральных органов исполнительной власти в сфере противодействия отмыванию; осуществление взаимодействия с Банком России; создание межведомственных органов для рассмотрения вопросов противодействия отмыванию, научно-консультативных и экспертных советов; представление РФ в международных организациях по вопросам противодействия отмыванию; осуществление взаимодействия с органами государственной власти, компетентными органами иностранных государств в сфере противодействия легализации, организациями, должностными лицами и гражданами иностранных государств; подготовка и внесение в Минфин России предложений по определению перечня государств (территорий), которые не участвуют в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; принятие решений о нежелательности пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и др.

Ряд нормативных документов Росфинмониторинга регламентировал правила представления информации. В соответствии с Положением о представлении информации в Росфинмониторинг (до 2004 г. - КФМ России) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, утв. постановлением Правительства РФ от 17.04.2002 № 245, информация по операциям (сделкам) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, представляется организациями не позднее рабочего дня, следующего заднем совершения соответствующей операции (сделки). Информация по "подозрительным" операциям представляется не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции в электронном виде по каналам связи или на магнитном носителе.