Правовое регулирование рекламной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование рекламной деятельности

Поскольку рекламная деятельность (за исключением деятельности, связанной с производством и распространением социальной рекламы) по сути своей нацелена на получение прибыли, такую деятельность по определению следует считать предпринимательской.

Напомним, что, согласно статье 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В связи с этим для участия в рекламной деятельности физическое лицо должно иметь статус индивидуального предпринимателя, который приобретается в результате государственной регистрации субъекта в соответствующем качестве. К предпринимательской деятельности граждан применяются в основном те же правила, что и к предпринимательской деятельности коммерческих организаций. В связи с этим специальный правовой статус субъекта рекламной деятельности не различается в зависимости от того, является субъект физическим или юридическим лицом.

Физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, как правило, не могут являться субъектами рекламной деятельности. Не случайно в статье 1 Закона о рекламе отмечено, что закон не распространяется на объявления физических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.

Вопросы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей регулируются специальным нормативным актом - Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Понятие правового статуса распространяется только на зарегистрированных и действующих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В связи с этим вопросы создания и прекращения соответствующих субъектов и их регистрации приобретают правоустанавливающее значение.

Таким образом, субъекты рекламной деятельности для реализации своего правового статуса (приобретение прав, исполнение обязанностей) должны быть зарегистрированы в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, а соответствующие сведения о регистрации должны быть включены в Единый государственный реестр.

Нормативное регулирование деятельности в сфере рекламы

Рекламный рынок в настоящее время регулируется преимущественно диспозитивно. Иными словами, рекламу товаров можно изготавливать и распространять без получения каких-либо разрешительных документов от государства (лицензий, разрешений и т. п.). Контроль за распространением рекламы в большинстве случаев осуществляется уже после того, как реклама была размещена.

Основополагающим нормативным актом, определяющим правила создания и размещения рекламы, является Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе).

В Законе о рекламе установлены требования к содержанию рекламы (ст. 5, 6, 8, 9 и 10 Закона о рекламе) и ее размещению (гл. 2 Закона о рекламе). Также Закон о рекламе содержит дополнительные требования к рекламе отдельных видов товаров и услуг, которые касаются как содержания, так и размещения рекламы товаров, относящихся к данным видам (гл. 3 Закона о рекламе).

Требования к содержанию рекламы касаются образов и художественных приемов, которые запрещено использовать, а также обязательной информации, которая должна быть включена в рекламу. Некоторые требования к содержанию выражены конкретно (например, в рекламе не допускается демонстрация процесса курения), другие предполагают более широкую трактовку (например, реклама не должна призывать к насилию и жестокости).

Распространение рекламы детально регулируется нормами о размещении рекламы в телепередачах, радиопередачах, на рекламных конструкциях и т. д. Например, при трансляции рекламы уровень ее звука, а также уровень звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи (ч. 12 ст. 14 Закона о рекламе).

Специальные требования, установленные в гл. 3 Закона о рекламе, особым образом регламентируют содержание и размещение рекламы отдельных видов товаров. Например, в рекламе алкогольной продукции запрещено использование образов несовершеннолетних (п. 6 ч. 1 ст. 21 Закона о рекламе); реклама гражданского оружия в теле - и радиопрограммах допускается только с 22.00 до 7.00 по местному времени (п. 3 ч. 5 ст. 26 Закона о рекламе).

Субъекты рекламной деятельности

Требования к рекламе должны соблюдаться специальными субъектами, статус которых определен в Законе о рекламе, - рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем (далее все вместе - субъекты рекламной деятельности). Они отличаются по функциям, а также по сфере ответственности.

Стоит отметить, что для получения статуса соответствующего субъекта не нужно проходить какие-либо государственные процедуры, для этого необходимо осуществлять действия, которые позволят признать лицо тем или иным субъектом рекламной деятельности.

Рекламодателем считается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (п. 5 ст. 3 Закона о рекламе).

Рекламопроизводитель - лицо, которое полностью или частично приводит информацию в готовую для распространения в виде рекламы форму (п. 6 ст. 3 Закона о рекламе).

Рекламораспространитель - лицо, распространяющее рекламу любым способом в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ст. 3 Закона о рекламе).

Субъектом рекламных отношений являются также потребители рекламы, то есть юридические или физические лица, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них.

Саморегулируемые организации в сфере рекламы

В ч. 6 и 7 ст. 38 Закона о рекламе установлено разделение ответственности между рекламодателем и рекламораспространителем за соблюдение тех или иных требований Закона о рекламе. Из этих положений можно вывести общее правило: рекламодатель несет ответственность за соблюдение требований к содержанию рекламы, а рекламораспространитель - за соблюдение требований к ее распространению.

Однако из этого правила есть исключения. Так, в некоторых случаях и рекламодатель, и рекламораспростанитель несут ответственность за соблюдение одних и тех же норм Закона о рекламе. Например, и на того, и на другого распространяется требование, согласно которому реклама не должна иметь сходства с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта (п. 3 ч. 4 ст. 5 Закона о рекламе).

Отметим, что рекламодателем, как правило, является именно заказчик рекламной продукции, заинтересованный в продвижении своего товара или своих услуг. Для рекламодателя рекламная деятельность может и не быть основным видом деятельности.

Рекламораспространителем, напротив, как правило, выступает специализированная организация, осуществляющая деятельность по возмездному распространению рекламы.

Однако в Законе о рекламе не установлена обязанность субъектов рекламной деятельности информировать своего контрагента о нарушении им законодательства в сфере рекламы.

На рекламопроизводителя может быть возложена ответственность за нарушение требований Закона о рекламе, за соблюдение которых отвечают рекламодатель и рекламораспространитель, только если будет доказано, что такие нарушения произошли по вине рекламопроизводителя (ч. 8 ст. 38 Закона о рекламе).

Гражданским кодексом Российской Федерации установлены следующие права субъектов, актуальные для участников рекламной деятельности:

право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом;

право заниматься любой не запрещенной законом деятельностью;

право создавать юридические лица;

право совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; право иметь права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации;

право иметь иные имущественные и личные неимущественные права;

право на защиту своих прав и интересов;

право быть истцом и ответчиком в суде; право на защиту деловой репутации и т. д.

К важнейшим гражданско-правовым обязанностям относятся:

обязанность исполнять договорные и внедоговорные обязательства;

обязанность не допускать злоупотребления правами;

обязанности по государственной регистрации создания, реорганизации, ликвидации юридических лиц, сделок и имущественных прав;

обязательства юридических лиц перед участниками (учредителями, акционерами); обязанность соблюдать права потребителей и т. д.

Основные обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей определены Законом о рекламе. К ним относятся:

1) обязанность соблюдать общие и специальные требования к рекламе, установленные законом и подзаконными нормативными актами;

2) обязанность хранить рекламные материалы или их копии, включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения рекламы (статья 12);

3) обязанность рекламодателя предоставлять рекламораспространителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требования закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации (статья 13);

4) обязанность представлять в антимонопольный орган информацию, необходимую для осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе, и обеспечивать его уполномоченным должностным лицам доступ к такой информации (статья 34);

5) обязанность исполнять предписания антимонопольных органов о прекращении нарушения законодательства о рекламе в срок, который указан в предписании (пункт 4 статьи 36);

6) обязанность рекламодателя, в случае признания рекламы офертой, заключать договоры на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовется, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы или в иной срок, указанный в рекламе (статья 11 Закона о рекламе, статья 437 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Государственный надзор в сфере рекламы и ответственность за нарушение законодательства в сфере рекламы

Общий надзор за соблюдением всех требований к рекламе осуществляет антимонопольный орган (ФАС России), однако в случае размещения рекламы на рекламных конструкциях контроль за техническими характеристиками такой конструкции осуществляют также и иные органы, о чем будет сказано отдельно.

Антимонопольный орган осуществляет государственный надзор в сфере рекламы. В его функции входит:

1) проведение плановых и внеплановых проверок субъектов рекламной деятельности на предмет соблюдения ими требований к осуществлению деятельности в сфере рекламы;

2) возбуждение и рассмотрение дел по признакам нарушения законодательства о рекламе;

3) возбуждение и рассмотрение дел об административных правонарушениях;

4) обращение в арбитражный суд с исковыми заявлениями и заявлениями, перечисленными в Законе о рекламе.

Дела по признакам нарушения законодательства о рекламе и дела об административных правонарушениях ФАС России возбуждает и рассматривает независимо одно от другого. У этих категорий дел, в частности, разные основания для возбуждения, разные процедуры рассмотрения, а кроме того, по итогам их рассмотрения принимаются различные виды мер.

Помимо государственных органов, контроль в сфере производства и распространения осуществляют саморегулируемые организации в сфере рекламы - объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителей и иных лиц, создаваемые в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнёрства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением. В соответствии со ст. 32 Федерального закона «О рекламе» они имеют следующие полномочия:

-  представлять законные интересы членов саморегулируемой организации в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

-  участвовать в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения членами саморегулируемой организации законодательства Российской Федерации о рекламе;

-  обжаловать в арбитражный суд нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти, нормативные правовые акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации, нормативные правовые акты органов местного самоуправления;

-  применять в отношении членов саморегулируемой организации предусмотренные учредительными и иными документами саморегулируемой организации меры ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации;

-  разрабатывать, устанавливать и опубликовывать обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации правила профессиональной деятельности в сфере рекламы;

-  осуществлять контроль за профессиональной деятельностью членов саморегулируемой организации в части соблюдения требований настоящего Федерального закона и правил профессиональной деятельности в сфере рекламы, в том числе требований профессиональной этики;

-  рассматривать жалобы на действия члена саморегулируемой организации;

-  разрабатывать и устанавливать требования, предъявляемые к лицам, желающим вступить в саморегулируемую организацию;

-  осуществлять сбор, обработку и хранение информации о деятельности членов саморегулируемой организации, раскрытие которой осуществляется в форме отчетов в порядке и с периодичностью, которые установлены учредительными и иными документами саморегулируемой организации;

-  осуществлять ведение реестра лиц, являющихся членами саморегулируемой организации.

рекламный ответственность нарушение законодательство

Дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе

Основанием для возбуждения дел по признакам нарушения законодательства о рекламе является либо собственная инициатива антимонопольного органа (при выявлении признаков нарушения законодательства о рекламе), либо представление прокурора, обращение органа госвласти или местного самоуправления, либо заявление физического или юридического лица.

Правила рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства о рекламе установлены Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе" (далее - Постановление N 508). В названном Постановлении подробно изложено, какова подведомственность данных дел, каковы сроки их рассмотрения, права и обязанности участников, а также правила вынесения решений.

По итогам рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства о рекламе антимонопольный орган принимает решения и выдает предписания. Решение - это итоговый документ дела, возбужденного по признакам нарушения законодательства о рекламе. Если решением лицо признается виновным в нарушении требований к деятельности в сфере рекламы, в отношении этого лица выносится предписание о прекращении нарушения законодательства. В этом предписании должно быть указано на обязанность прекратить распространение такой рекламы (ч. 1 и 3 ст. 36 Закона о рекламе).

Однако если лицо добровольно устранит нарушения законодательства о рекламе к моменту вынесения решения, то антимонопольный орган вправе не выдавать предписание (п. 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением N 508).

Отметим, что за неисполнение решений и предписаний антимонопольного органа в сфере рекламы Кодексом РФ об административных правонарушениях предусмотрена повышенная ответственность по сравнению с общей ответственностью за неисполнение предписаний государственных органов. Так, за невыполнение в установленный срок законного предписания органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства максимальный штраф для юридических лиц составляет 20 тыс. руб. (ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ). А за невыполнение в установленный срок решения или предписания антимонопольного органа о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - до 500 тыс. руб. (ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ).

Дела об административных правонарушениях

Основанием для возбуждения дел данной категории является совершение субъектом рекламной деятельности административного правонарушения, предусмотренного соответствующей статьей Кодекса РФ об административных правонарушениях. Всего указанным Кодексом установлено пять составов, касающихся непосредственно нарушения законодательства о рекламе (ст. 14.3, 14.37, 14.38, п. 2.4 ст. 19.5, ст. 19.31), а также один состав относительно размещения рекламных конструкций в полосах отвода и придорожных полосах автомобильной дороги (ч. 2 ст. 11.21 КоАП РФ). В каждом из перечисленных составов административного правонарушения в сфере рекламы установлена ответственность в виде штрафа.

Дела о привлечении субъектов рекламной деятельности к административной ответственности также рассматриваются антимонопольным органом (ч. 1 ст. 23.48 КоАП РФ). Порядок их рассмотрения определен в Кодексе РФ об административных правонарушениях, а результатом является привлечение субъекта рекламной деятельности к административной ответственности.

Только дела о нарушении требований к установке рекламной конструкции (ст. 14.37 КоАП РФ) рассматриваются иными органами. Протокол о подобном административном нарушении составляют сотрудники полиции (ч. 1 п. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), а рассматривают его суды (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).

Обращение в арбитражный суд

Закон о рекламе установил три вида исков антимонопольного органа в случае выявления нарушений законодательства в сфере рекламы (п. 3, 4 и 8 ч. 2 ст. 33 Закона о рекламе):

- о запрете распространения рекламы;

- о признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции;

- о публичном опровержении недостоверной рекламы.

Иск о публичном опровержении недостоверной рекламы - особый способ контроля за соблюдением законодательства в сфере рекламы. В ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе указано, какая реклама признается недостоверной. Если антимонопольный орган установит факт распространения недостоверной рекламы и выдаст соответствующее предписание, данный орган вправе также обратиться в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (о контррекламе) за счет рекламодателя. При этом суд или арбитражный суд определяют форму, место и сроки размещения такого опровержения (ч. 3 ст. 38 Закона о рекламе).

Контроль за установкой рекламной конструкции

Среди способов распространения рекламы отдельно стоит упомянуть об одном: использовании рекламных конструкций. К рекламным конструкциям в соответствии с Законом о рекламе отнесены щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты и иные средства для стабильного территориального размещения рекламы.

Рекламная конструкция, с одной стороны, должна отвечать требованиям Закона о рекламе, с другой стороны, не должна угрожать безопасности, жизни и здоровью людей, нарушать особенности сложившейся застройки. Для распространения рекламы с использованием рекламной конструкции предварительно необходимо получить разрешение на ее установку у органа местного самоуправления, на территории которого предполагается установить такую конструкцию (ч. 9 ст. 19 Закона о рекламе). Разрешение должен получить либо собственник недвижимого имущества, на котором предполагается установка рекламной конструкции, либо иные лица, перечисленные в ч. 5 - 7 ст. 19 Закона о рекламе (доверительный управляющий, собственники помещений в многоквартирном доме и др.), либо рекламораспространитель - владелец рекламной конструкции.

Для получения разрешения на установку рекламной конструкции необходимо представить в орган местного самоуправления сведения о территориальном размещении, внешнем виде и технических параметрах рекламной конструкции. При этом все вышеперечисленные характеристики подлежат согласованию либо с органами ГИБДД, либо с органами Росстандарта.

Так, наиболее широкие права предоставлены органу местного самоуправления, который предоставляет разрешения. Он может выдать предписание о демонтаже рекламной конструкции, установленной без соответствующего разрешения. По решению органа местного самоуправления подлежит аннулированию решение о получении разрешения на установку рекламной конструкции в случаях, предусмотренных в ч. 18 ст. 19 Закона о рекламе, в частности, если в течение года со дня выдачи разрешения рекламная конструкция не была установлена.

Органы местного самоуправления, ГИБДД и Росстандарта наделены правом обратиться в суд с иском о признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции, если данная конструкция не отвечает требованиям к размещению, техническим характеристикам и внешнему виду рекламной конструкции.

Антимонопольный орган, в свою очередь, контролирует соответствие рекламы, размещаемой на рекламных конструкциях, требованиям Закона о рекламе. В случае неоднократного либо грубого нарушения рекламораспространителем требований законодательства о рекламе антимонопольный орган также вправе обратиться в суд с иском о признании недействительным разрешения о размещении рекламной конструкции.

За нарушение требований к установке рекламной конструкции предусмотрена также административная ответственность (ст. 14.37 КоАП РФ). Если рекламная конструкция установлена без разрешения на установку либо с нарушением требований технических регламентов, то виновные в этом лица могут быть привлечены к ответственности в виде штрафа, размер которого для юрлиц составляет от 50 до 80 тыс. руб.

Вывод

Закон о рекламе устанавливает требования к содержанию и способам распространения рекламы на территории Российской Федерации. Данные требования обязательны для всех рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей независимо от их организационно-правовой формы.

Контроль за соблюдением требований законодательства о рекламе осуществляет Федеральная антимонопольная служба, которая проводит плановые и внеплановые проверки, возбуждает и рассматривает различные категории дел, а также может обращаться с исковыми заявлениями в суды и арбитражные суды.

Дополнительный контроль со стороны органов местного самоуправления, ГИБДД и Росстандарта установлен для владельцев рекламных конструкций, предназначенных для размещения рекламы.

Размещено на Allbest.ru