Исключительные права на продукты творчества (патенты на изобретения, "ноу-хау" и др. ) могут быть предметом вклада. Передача прав на результаты творческой деятельности должна оформляться самостоятельным лицензионным договором или договором о передаче "ноу-хау". Участники договора могут уступить объединению свои права полностью или ограничить использование данного объекта рамками лицензии. Стоимость вносимых в уставной фонд результатов творческой деятельности должна быть прямо указана в договоре. Юридическое лицо становится собственником полученного от учредителей имущества. Размер уставного фонда и величина имущественных вкладов участников фиксируются в договоре. Это имеет значение, ибо учредители сохраняют в отношении имущества общества или товарищества обязательственные права (п. 2 ст. 11 Основ), а именно: право на участие в управлении делами объединения, на получение доли п. 1 были от его работы, на возврат стоимости вклада и пропорциональной ему стоимости части имущества предприятия в случае выхода из его состава и т. д. Объем прав каждого участника зависит от величины его имущественного вклада в уставной части. За время деятельности юридического лица размер его уставного фонда и стоимость вкладов отдельных учредителей могут меняться, но установленный договором порядок распределения прибыли или управления предприятием останется неизменным. Права и обязанности учредителей определяются заключенным между ними договором о создании общества. Поскольку из понятия о всяком договоре и обязательстве следует, что осуществление тех или других прав и обязанностей, договором установленных, возможно лишь между договорившимися, то всякие споры и требования по поводу этих прав и обязанностей могут предъявляться участниками исключительно друг к другу, как контрагентам, принявшим на себя выполнение определенных договором обязанностей, а не к объединению, ими самими в совокупности составляемому и с ними ни в каких договорных правоотношениях не состоящему. Однако договор обладает некоторыми элементами договора в пользу третьего лица, юридические последствия сторон, и для третьего лица. Поэтому исполнения договора может требовать как лицо, его заключившее (участники договора), так и третье- лицо, в пользу которого обусловлено исполнение (юридическое лицо). Участники договора могут уступить принадлежащее каждому из них как стороне по договору право требования исполнения обязательств, принятых на себя другими учредителями, созданному договором юридическому лицу, которое само в договоре не участвует. В этом случае в самом учредительном договоре содержится уступка права требования (цессия), особенность которой заключается в том, что она происходит фактически без какого-либо специального соглашения между прежним кредитором и новым управомоченным лицом. Таким соглашением выступает собственно договор. Таким образом, участники договора своим соглашением возлагают определенные обязательства на созданное ими общество, которое к только не участвует в договоре, но само возникает в результате данного договора. Исполнение юридическим лицом обязательств перед учредителями не требует заключения между ним и участниками дополнительных соглашений, ибо принадлежащее учредителям право требовать выполнения вновь созданным объединением возложенных на него функций возникает непосредственно из учредительного договора. При этом все участники договора продолжают оставаться управомоченными и обязанными также и друг перед другом. В процессе исполнения обязательств, возникающих из договора, происходит своеобразная трансформация правоотношений между участниками, вызванная появлением нового самостоятельного субъекта. С одной стороны, общество наравне с его участниками получает право требовать от учредителей исполнения принятых ими на себя обязательств по договору, причем это исполнение фактически производится в пользу юридического лица. С другой стороны, учредители приобретают возможность требовать реализации некоторых принадлежащих им прав не друг от друга, а от возникшего юридического лица, которое становится самостоятельным субъектом обязательственного правоотношения.

Учитывая фидуциарный характер договора, и в целях защиты интересов участников, в законодательных актах о договорных объединениях следует установить, что все споры, возникшие между учредителями в процессе деятельности объединения, должны разрешаться по их взаимному согласию, а если соглашение не будет достигнуто судом либо арбитражным судом в соответствии с установленной подведомственностью. В этом случае истец должен будет принять меры по непосредственному урегулированию спора.

Если в договоре установлено, что споры между участниками объединения разрешаются исключительно их общим собранием, такое условие следует считать оговоркой, а само общее собрание рассматривать в качестве третейского суда для разрешения возникшего спора.

2.6 Условия и порядок изменения и расторжения договора

Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон и другим основаниям, предусмотренным законодательством или договором. Особенностью договора является то, что все последующие его изменения или дополнения затрагивают статус общества, во многих случаях имея своим последствием его реорганизацию и даже ликвидацию. Расторжение договора всегда приводит к ликвидации объединения. Кроме того, договор может быть изменен или расторгнут по решению не всех, а только большинства его участников. Реорганизация или ликвидация самого объединения влечет за собой изменение либо расторжение договора.



Заключение

Договор об учреждении заключается только между учредителями при создании обществ с ограниченной ответственностью.

Договоры об учреждении стали применяться с 01.07.2009 (на основании 312-ФЗ от 30.12.08) и заменили собой Учредительные договоры, при этом следует учесть:

Договор об учреждении (в отличие от Учредительного договора) не является Учредительным документом и поэтому регулирует только правоотношения, связанные с выполнением Учредителями принятых на себя обязательств при учреждении общества;

Обществам с ограниченной ответственностью, созданным до 01.07.2009 не нужно перезаключать Договоры об учреждении;

Общества с ограниченной ответственностью состоящие из одного участника не должны заключать Договор об учреждении в случае увеличения количества их участников впоследствии.



Библиографический список

1. Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. 1. - СПб.: Изд-во Бр. Башмаковых, 1908. - С. 275-276.

2. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях. монополиях и конкуренции / Под ред. В. К. Кучинского, М. И. Кулагина. - Изд-во УДН, 1987. - С. 46. 94.

3. Итальянский гражданский кодекс. - Кн. V. - Гл. 11. -Ст. 2602-2Б15. 2 СУ РСФСР. - 1922. - № 71. - Ст. 904.

4. СПС «КонсультантПлюс» ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ

5. СПС «Консультант Плюс» ФЗ от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» ст. 11 ФЗ об ООО.

6. Учредительные договоры. Как они должны заключаться // Хозяйство и право. - 1992. - * 6. - С. 115-122 (0,5 п. л. ).

7. Полные и коммандитные товарищества: особенности учредительного договора // Хозяйство и право. - 1992. - № 7.- С. 139-150 (0, 7 п. л.).

8. Примерный учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества // Хозяйство и право. - 1992.- № 7. - С. 92-106 (1 п. л. ).

9. Учредительный договор и устав: как избежать ошибок при их составлении // Хозяйство и право. - 1992. - # 9. -С. 128-137 (0,8 п. л. )

10. Акционеры или товарищи? Некоторые проблемы создания и регистрации юридических лиц // Законодательство и экономика. - 1992. - й 11. - С. 9-15 (1,2 п. л. ).

11. Ващенко Ю.С. Изменения в законодательстве о создании и управлении обществом с ограниченной ответственностью // Нотариус, 2010, № 5; Барсукова Л.И. Оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью в корпоративной практике // Цивилист, 2010, № 4; Бурыкин Д.А. Изменения в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью и государственной регистрации юридических лиц: цели и вероятные последствия реформы корпоративного законодательства // Российский юридический журнал, 2010, № 5; Бойко Т. Новый этап либерализации российского корпоративного права: Федеральный закон N 352-ФЗ// Корпоративный юрист, 2010, № 3; Макарова О.А. Пути совершенствования российского корпоративного законодательства // Российская юстиция, 2010, № 3. Гурин Н., Зосин К. Совместный бизнес в рамках ООО: новые перспективы // Корпоративный юрист, 2009, № 7.; Илюшина М.Н. Новое в корпоративном законодательстве о правовом статусе общества с ограниченной ответственностью: создание механизма корпоративного и публичного контроля // Предпринимательское право. Приложение "Бизнес и право в России и за рубежом", 2010, № 2. и др.

12. Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества: Постатейный комментарий статей 66 - 106 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010 / Цит. по электронной версии, размещенной в СПС «КонсультантПлюс».

13. Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. М.: Статут. 2010 / Цит. по электронной версии, размещенной в СПС «КонсультантПлюс».

14. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1996.

15. Тихомиров М.Ю. Основы правового положения общества с ограниченной ответственностью // Законодательство и экономика. 2010. № 5 / Цит. по электронной версии, размещенной в СПС «КонсультантПлюс».

16. Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также отдельные законодательные акты РФ» //.

17. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.5. Т. 1. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М. Статут. 2006.

18. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. М. 2001.

19. Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского кодекса РФ // Законодательство. 2004. № 2 / Цит. по электронной версии, размещенной в СПС "Гарант".

20. Название: Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения.

21. Автор: Могилевский С.Д. Издательство: -- М.: Статут Год издания: 2010 Страниц: 421 ISBN: 978-5-8354-0656-2



Приложение

Учредительный договор о создании и деятельности общества с ограниченной ответственностью

г. " "____________ 20 г.

Мы,___________ (полное наименование юридических лиц:

фамилия, имя, отчество физических лиц)

далее именуемые "Участники", на основании Гражданского кодекса Российской

Федерации, Федерального закона от 08.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" заключили настоящий Договор о нижеследующем:

Статья 1. Предмет Договора

1.1 Участники на основании объединения своих вкладов обязуются создать Общество с ограниченной ответственностью (полное наименование) (далее именуемое "Общество").

1.2. Участники обязуются внести вклады в соответствии с условиями настоящего Договора и Устава Общества. Затраты по созданию Общества стороны несут пропорционально долям в уставном капитале.

Статья 2. Наименование и место нахождения Общества

2.1. Полное наименование Общества: Общество с ограни-ченной ответственностью.

2.2. Место нахождения Общества: ______________,

2.3. Почтовый адрес Общества: ___________________.

Статья 3. Цель создания и предмет деятельности

3.1. Основной целью создания Общества является извлечение прибыли

3.2. Предмет деятельности Общества определяется Уставим Общества.

Статья 4. Юридический статус Общества

4.1. Общество обладает правами юридического лица с момента его государственной регистрации в установленном порядке, имеет расчетный и иные счета в учреждениях банков, печать и штамп со своим наименованием и указанием на место нахождения Общества, бланки установленного образца, товарный знак и знаки обслуживания.

4.2. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже.

4.3. Общество имеет гражданские права и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, в соответствии с целью и предметом деятельности, указанными в Уставе Общества.

4.4. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

4.5. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

4.6. Участники Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участники Общества, внесшие вклады в уставный капитал Общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников Общества.

4.7. В случае несостоятельности (банкротства) Общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества Общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

4.8. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам Общества, равно как и Общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Статья 5. Уставный капитал Общества. Доли участников в уставном капитале. Вклады участников в уставный капитал

5.1. Участники определяют уставный капитал Общества в размере

5.2. Уставный капитал Общества разделен на доли, которые выражены соответствующим процентом в уставном капитале Общества.

Размеры долей участников составляют:

5.3. Действительная стоимость доли участника Общества соответствует части стоимости чистых активов Общества, пропорциональной размеру его доли.

5.4. Участники Общества должны оплатить не менее 50% уставного капитала на момент регистрации Общества; в течение года деятельности Общества должно быть оплачено 100% уставного капитала.

5.5. В случае неполной оплаты уставного капитала Общества в течение года с момента его государственной регистрации Общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации Общества.

5.6. Вкладом в уставный капитал Общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал Общества, вносимых участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников Общества, принимаемым всеми участниками Общества единогласно.

5.7. Не допускается освобождение участника Общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал Общества, в том числе путем зачета требований к Обществу.

5.8. Общество выдает каждому участнику после внесения последним своего вклада в уставный капитал в полном объеме акт оценки вклада, подписанный всеми участниками и заверенный Обществом, подтверждающий право участника на долю в уставном капитале Общества. Копии актов, а также возобновление акта в случае его утери выдаются участникам за плату.

5.9. Доля Участника Общества, который не внес в срок вклад в уставный капитал Общества в полном размере, переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества действительную стоимость части его доли, пропорциональную внесенной им части вклада, или с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Статья 6. Права и обязанности участников Общества

6.1. Участники Общества вправе:

участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном действующим законодательством, а также учредительными документами Общества;

получать информацию по всем вопросам, касающимся деятельности Общества; знакомиться с его бухгалтерскими книгами, иными документами Общества и имуществом, находящимся на балансе Общества;

принимать участие в распределении прибыли от деятельности Общества;

продавать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам Общества, самому Обществу либо третьим лицам в порядке, предусмотренном Уставом и настоящим Договором;

в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников;

получить в случае ликвидации Общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

6.2. Дополнительные права:

6.2.1. Участники Общества пользуются преимущественным правом на выполнение заказов, полученных Обществом, а также на получение заказов Общества на выполнение работ и оказание услуг.

6.2.2. По решению общего собрания участников всем участникам или определенному участнику Общества могут быть предоставлены иные дополнительные права.

6.2.3. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику Общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

6.2.4. По решению общего собрания участников Общества дополнительные права участника (участников) Общества могут быть прекращены или ограничены.

6.3. Участники Общества обязаны:

соблюдать положения Устава и настоящего Договора, выполнять решения общего собрания участников Общества;

вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законодательством и настоящим Договором;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности Общества;

предоставлять Обществу информацию, необходимую для его успешной деятельности, и оказывать любое содействие Обществу в достижении его уставных целей;

воздерживаться от действий, способных нанести моральный или материальный вред Обществу или его участникам.

6.4. Дополнительные обязанности:

6.4.1. В порядке, предусмотренном Уставом Общества, по решению общего собрания участников на всех участников или на определенного участника Общества могут быть возложены дополнительные обязанности.

6.4.2. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника Общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

6.4.3. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников Общества в порядке, предусмотренном Уставом Общества.

Статья 7. Распределение прибыли Общества между участниками Общества

7.1. Общество вправе ежегодно принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками Общества. Решение об определении части прибыли Общества, распределяемой между участниками Общества, принимается общим собранием участников Общества.

7.2. Часть прибыли Общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале Общества.

7.3. Выплаты части прибыли могут по решению общего собрания участников и при согласии участника производиться товарами и услугами, производимыми или приобретенными Обществом. Цены на такие товары и услуги должны быть одинаковыми для всех участников Общества.

7.4. Выплата участникам части прибыли производится не позднее одного месяца с момента принятия общим собранием участников соответствующего решения.

За просрочку указанных платежей Общество уплачивает участнику пеню в размере 0,1% просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 20% от всей предназначенной к выплате данному участнику части прибыли.

7.5. Общее собрание участников не вправе принимать решение о распределении прибыли Общества между участниками Общества:

до полной оплаты всего уставного капитала Общества;

до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника Общества в случаях, предусмотренных законодательством;

если на момент принятия такого решения Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у Общества в результате принятия такого решения;

если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных законодательством.

7.6. Общество не вправе выплачивать участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято:

если на момент выплаты Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у Общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

в иных случаях, предусмотренных законодательством.

По прекращении указанных обстоятельств Общество обязано выплатить участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято.

Статья 8. Органы Общества

8.1. Высшим органом Общества является общее собрание участников, которое руководит деятельностью Общества в соответствии с Уставом Общества.

Компетентность, порядок работы и порядок принятия решений общего собрания определены Уставом Общества.

8.2. Руководство текущей деятельностью Общества осуществляется единоличным исполнительным органом Общества - генеральным директором Общества, который избирается общим собранием участников и действует на основании Устава Общества.

Компетентность генерального директора определена Уставом Общества.

8.3. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью Общества осуществляет ревизионная комиссия (ревизор).

Статья 9. Выход участника Общества из Общества

9.1. Участник Общества вправе в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников или Общества.

9.2. В случае выхода участника Общества из Общества его доля переходит к Обществу с момента подачи заявления о выходе из Общества. При этом Общество обязано в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из Общества, выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из Общества, либо с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал Общества - действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Выплата производится на банковский счет выходящего или, в случае выдачи имущества, по акту приема-передачи.

9.3. Действительная стоимость доли участника Общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов Общества и размером уставного капитала Общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты выходящему участнику Общества действительной стоимости его доли, Общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Статья 10. Переход доли (части доли) участника к другим участникам, Обществу или третьим лицам

10.1. Участник Общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного Общества. Согласие других участников Общества на совершение такой сделки не требуется.

10.2. Отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам возможно только в случае согласия остальных участников Общества. Такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам Общества получено письменное согласие всех участников Общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников Общества.

10.3. Участники Общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника Общества по цене предложения третьему лицу.

10.4. Если другие участники Общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли) - преимущественное право покупки доли (части доли) имеет само Общество.

10.5. Участник Общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников Общества и само Общество с указанием цены и других условий ее продажи.

В случае, если участники общества и (или) Общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных Обществу и его участникам.

10.6. Доля участника Общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.

10.7. Доли в уставном капитале Общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками Общества, с согласия остальных участников Общества.

Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность Общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или (с их согласия) выдать им в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Статья 11. Реорганизация и ликвидация Общества

Порядок реорганизации и ликвидации Общества определен Уставом Общества.

Статья 12. Уведомления

12.1. Все уведомления Обществу или участнику, связанные с настоящим Договором, отправляются в письменной форме в адрес получателя.

12.2. Отправленное уведомление считается полученным и доведенным до сведения получателя в день его получения. Для телеграмм, факсимильных сообщений днем получения Уведомления считается день отправления телеграммы, факсимильного сообщения.

12.3. В случае изменения адреса у любого из участника этот участник должен сообщить об этом другим участникам.

Статья 13. Ответственность сторон

13.1. В случае, если какой-либо участник не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, определенные в настоящем Договоре, то этот участник обязан возместить другим участникам убытки, нанесенные неисполнением или исполнением ненадлежащим образом своих обязательств.

13.2. Под убытками понимается прямой действительный ущерб. Возмещение недополученных доходов не производится.

Статья 14. Расторжение Договора

Договор может быть расторгнут по взаимному согласию участников в согласованном ими порядке.

При ликвидации Общества настоящий Договор расторгается одновременно с ликвидацией.

Статья 15. Изменение Договора

15.1. Изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются письменно, подписываются надлежащим образом и регистрируются в установленном порядке.

15.2. Если какое-либо из положений Договора является или станет недействительным, то это не отменяет других положений.

Статья 16. Подписи сторон

Размещено на Allbest.ru