Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

Кафедра гражданского права

Курсовая работа

По курсу «Гражданское право»

На тему: «Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью»

2015



Содержание

Введение

1. Особенности гражданско-правового положения общества с ограниченной ответственностью

1.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью. Правоспособность общества

1.2 Государственная регистрация, расчётный счёт, печать и фирменное наименование общества

2. Права и обязанности участников обществ с ограниченной ответственностью

2.1 Участники общества с ограниченной ответственность

2.2 Общество не осуществляет деятельность. Сделки заключенные незарегистрированными обществами. Ограничение права на выход из общества, переход доли участника к другому участнику общества или третьему лицу

2.3 Порядок реализации преимущественного права. Совершение сделок по отчуждению долей. Ошибки, недочёты в учредительных документах

Заключение

Библиографический список



Введение

Изменения законодательства вызвали появление обществ с ограниченной ответственностью и их активное вовлечение в гражданский оборот. Более того, в настоящий момент большинство создаваемых юридических лиц в России регистрируется в форме обществ с ограниченной ответственностью, потому что такие общества не требуют существенных капиталовложений, благоприятны для развития малого и среднего бизнеса и, в отличие от товариществ, их участники не несут полной материальной ответственности. Общество с ограниченной ответственностью относится к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов.

Коммерческий характер общества полагает основной целью деятельности общества получение прибыли и возможность ее распределения между участниками, а также определяет характер правоспособности общества.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью определяется ГК РФ и принятым в соответствии с ГК законом об обществах с ограниченной ответственностью. Основу норм закона об обществах с ограниченной ответственностью составляют положения ст. 48-68, 87-95 гл. 4 "Юридические лица" ГК, содержащие общие положения об обществах с ограниченной ответственностью.

Закон определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. В последнее время было опубликовано немало работ, посвященных изучению правовой формы ООО, однако лишь некоторые из них затрагивали вопрос взаимосвязи общества и его участников, многие же ограничивались лишь простым перечислением их прав. Права участников ООО представляют собой весьма интересный предмет исследования не только с научной, но и с практической точки зрения. Правоотношения, возникающие между обществом и его участником, составляют основу внутренней структуры любого юридического лица, отличают одну правовую форму от другой и наряду с другими характеристиками определяют выбор учредителей при создании организации.

Правовая форма ООО характерна прежде всего, тем, что представляет собой синтез капиталистических и личных объединений. Эта черта и обусловливает как специфику набора, так и специфику содержания прав ее участников. Объединяя лишь капиталы, участники ООО наделяются целым рядом правомочий, позволяющих значительно усилить личный элемент в конструкции данного вида обществ.

Объект исследования - правовой статус общества с ограниченной ответственностью по российскому законодательству. Предметом исследования в настоящей работе являются нормы гражданского законодательства России, о правосубъектности, правах и обязанностях общества с ограниченной ответственностью, о его правовом статусе, а также судебная практика и научная литература по теме.



1. Особенности гражданско-правового положения общества с ограниченной ответственностью

1.1 Понятие общества с ограниченной ответственностью. Правоспособность общества

«Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов».

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков в размере стоимости внесенного вклада. На участника общества, внесшего свой вклад не полностью, возлагается солидарная ответственность по обязательствам общества личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части вклада.

В соответствии с ч. 2 ст. 87 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

Учредительными документами общества являются устав и учредительный договор. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом является устав, утвержденный этим лицом. Особенностью ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами юридических лиц является наличие одновременно двух учредительных документов - учредительного договора и устава. Вероятно, в этом отражается двойственная природа ООО, которое хотя и отнесено теперь законодателем к категории хозяйственных обществ, по некоторым важным своим признакам приближается к товариществам.

В учредительном договоре учредители обязуются создать общество, определяют порядок его создания, размер уставного капитала, доли каждого из участников, размер, порядок и ответственность за внесение вкладов в уставный капитал общества, порядок распределения прибыли, порядок выхода участников из общества.

Устав ООО должен содержать его наименование, сведения о месте нахождения, о составе, компетенции и порядке принятия решений в органах управления обществом, о размере уставного капитала и доле каждого участника, права, обязанности участников общества, в том числе права на выход из общества и передачу доли другому лицу, а также иные сведения, установленные законом или внесенные в устав по усмотрению участников.

Необходимость наличия в ООО двух учредительных документов при однозначности на этот счет позиции законодателя и судебно-арбитражной практики тем не менее вызывает определенные сомнения специалистов. Так, С.Д. Могилевский отмечает некую "нелогичность закона, который устанавливает разный порядок регулирования внесения изменений и дополнений в зависимости от вида учредительного документа".

Действительно, изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как «внесение изменений в устав общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для решения этого вопроса не предусмотрена уставом общества». гражданский правовой учредительный

При этом согласно п.5 ст.12 Закона об ООО «в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава».

Как верно замечено указанным автором, в результате подобного правового регулирования возникают "реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора". По мнению Е.П. Губина и П.Г. Лахно «хозяйственные общества вполне могли бы обойтись одним учредительным документом - уставом, поскольку они, как объединения капиталов, не отличаются ни постоянством состава, ни обязательной деятельностью участников; общества проявляют себя вовне через свои органы управления, создание и деятельность которых определяются уставом». Размер уставного капитала, состоящего из номинальной стоимости долей участников, должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного в Российской Федерации на дату государственной регистрации общества. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину, общий срок заполнения уставного капитала определяется учредительным договором, но не может превышать 1 года с момента государственной регистрации.

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Для обеспечения заполнения уставного капитала реально ценным имуществом уставом могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал ООО. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде доли. Он соответствует соотношению номинальной стоимости доли участника и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника определяется соотношением стоимости чистых активов общества и доли участника в уставном капитале общества. Увеличение уставного капитала ООО, которое допускается только после его полной оплаты, возможно тремя способами:

1. За счет имущества общества, т.е. за счет прироста чистых активов, при этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал.

2. За счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал.

3. За счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом, на основании единогласного решения всех участников.

Уставный капитал ООО может быть уменьшен двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале пропорционально размерам их долей и (или) погашения долей, принадлежащих обществу. Общество обязано уменьшить свой уставный капитал в случаях: 1.неполной оплаты участниками своих вкладов в течение года со дня государственной регистрации общества (уставный капитал должен быть уменьшен до его фактически оплаченного размера); 2.когда стоимость чистых активов общества становится ниже размера его уставного капитала начиная со второго года существования общества.

Уменьшение уставного капитала требует письменного извещения об этом всех известных кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения. Кредиторы при этом имеют право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков.

Переуступка доли участником общества или ее части может быть осуществлена другим участником общества без согласия общества или других участников, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. При этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам.

Участник общества, намеренный продать свою долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само общество. В случае если в течение 1 месяца со дня извещения (если уставом или соглашением не установлен иной срок) участники общества и (или), общество не воспользуются своим преимущественным правом, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

Новеллой Закона об ООО является положение о возможности предусмотреть в уставе общества необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника третьим лицам иным образом, чем продажа. Распределение прибыли, полученной обществом в результате предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок. Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен. Решение о распределении прибыли принимается общим собранием участников ежеквартально, раз в полгода или в год. С целью защиты интересов кредиторов, участников общества и самого общества в части создания и сохранения его имущественной базы закон устанавливает ограничения на распределение и выплату распределенной прибыли общества между его участниками.

Основным принципом организации управления в ООО является принцип разделения властей. При этом если ГК РФ определил двухзвенную систему органов управления обществом, то Закон об ООО предусмотрел возможность создания трехзвенной системы управления ООО: общее собрание участников, совет директоров(наблюдательный совет), единоличный исполнительный и/или коллегиальный исполнительный органы общества.

Высшим органом общества является общее собрание участников. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Общее собрание имеет исключительную компетенцию.

В интересах всех участников общества в законодательстве подробно регламентированы порядок созыва и проведения общего собрания. Новеллой Закона об ООО является предусмотренная процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем).

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета).

Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция.

С целью контроля за деятельностью общества общим собранием участников избирается на срок, определенный уставом, ревизионная комиссия или ревизор.

Общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Федеральным законом от 8.08.01 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 31.12.2014 г.).

Данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ.

Пунктом 2 ст. 11 Закона № 129-ФЗ установлено, что моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

В связи со сказанным до этого момента ООО не существует и соответственно не имеет правоспособности. Так как вплоть до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ юридическое лицо не считается созданным, оно не может вступать в правоотношения и, следовательно, не может нести предусмотренные законодательством обязанности и иметь права.

ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 6.03.08 г. № А19-10546/07-44-Ф02-633/08, рассматривая вопрос о признании сделки недействительной, установил, что в момент заключения сделки один из контрагентов не был зарегистрирован в установленном законом порядке в качестве юридического лица.

На основании этого судом был сделан вывод о том, что сделка, совершенная организацией с неправоспособным лицом, не может являться сделкой в смысле ГК РФ, в связи с чем, согласно ст. 168 ГК РФ является недействительной, следовательно, не влечет юридических последствий. Аналогичная ситуация была рассмотрена ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 3.10.07 г. № А33-32491/04-Ф02-6884/07, и судом была избрана такая же позиция. По данному вопросу необходимо отметить следующее: ни ГК РФ, ни Закон № 14-ФЗ, ни Закон № 129-ФЗ не содержат нормы, устанавливающей зависимость возникновения полномочий у вновь избранного единоличного исполнительного органа общества от внесения об этом сведений в ЕГРЮЛ.

Аналогичная правовая позиция находит свое отражение и в судебной практике. В постановлении от 8.09.08 г. № Ф03-А73/2008-1/3675 ФАС Дальневосточного округа пришел к выводу, что в силу положений ГК РФ и Закона № 14-ФЗ отсутствие соответствующей записи о директоре общества в ЕГРЮЛ не означает отсутствие его полномочий действовать в качестве руководителя общества. Таким образом, законодательство не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа ООО с фактом внесения в ЕГРЮЛ сведений о данном органе общества. Следовательно, полномочия единоличного исполнительного органа возникают с момента его избрания на эту должность общим собранием участников общества.



1.2 Государственная регистрация, расчётный счёт, печать и фирменное наименование общества

Право открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами является одним из основных и необходимых в предпринимательской деятельности прав юридического лица. Согласно ст. 846 ГК РФ¹ счет в банке открывается при заключении договора банковского счёта. Общество с ограниченной ответственностью, учитывая принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ), вправе выбрать необходимое количество открываемых счетов и их виды, а также конкретную кредитную организацию для заключения договора банковского счета.

Счет в банке используется для осуществления безналичных расчетов (ст. 861 ГК РФ) и уплаты налогов, сборов (ст. 58 НК РФ), а также иных обязательных платежей. Согласно ст. 5 Федерального закона от 2.12.90 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 3.06.09 г.) открытие кредитными организациями банковских счетов юридических лиц осуществляется на основании свидетельств о государственной регистрации юридических лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе. В соответствии с положениями ст. 76 НК РФ операции по счетам могут быть приостановлены решением налогового органа. При наличии решения о приостановлении операций по счетам организации банк не вправе открывать этой организации новые счета. Пунктом 5 ст. 2 Закона № 14-ФЗ законодательно установлена необходимость наличия у ООО круглой печати, содержащей его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Следует отметить, что ни Закон № 129-ФЗ, ни постановление Правительства РФ от 19.05.2014 N 462 «О размере платы за предоставление содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц и едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведений и документов и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ», устанавливающие процедуру государственной регистрации юридических лиц, не предусматривают процедуру регистрации эскиза печати при создании ООО.

Законодательство различает две формы фирменного наименования коммерческих обществ: полное и сокращенное. Коммерческое общество должно иметь полное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском или иностранном языке, а также полное фирменное наименование на иностранном языке.

Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.



2. Права и обязанности участников обществ с ограниченной ответственностью

2.1 Участники общества с ограниченной ответственность

Участниками ООО могут являться юридические лица и граждане, в том числе профессионально не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью, а также в других коммерческих организациях.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть участниками обществ, если иное не установлено законом. ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Законодательством установлено ограничение количественного состава участников ООО - не более 50. В случае если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Участники ООО имеют определенные права и обязанности, именуемые корпоративными. К правам участников общества, как объединения капиталов, относятся: право на участие в управлении делами общества; право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией; право на участие в распределении прибыли; право на продажу или иную уступку доли (части доли) в уставном капитале общества; право на выход в любое время из общества независимо от согласия других участников и получение доли имущества общества; право на получение имущественного или денежного эквивалента части имущества общества, оставшегося после расчетов с кредиторами - право на ликвидационную квоту.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного участия в предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующим: вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах, в составе и в сроки, предусмотренные законом и учредительными документами, и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Новеллой Закона об ООО является возможность представления участникам общества с ограниченной ответственностью дополнительных прав и обязанностей. Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом конкретного общества при его учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания участников.

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли). Это свидетельствует о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей.

Участник общества имеет право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества. Данная норма является императивной. В связи с этим в постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 специально разъяснено, что «условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, мешающие обладателю этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий»¹.

При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе.

Только с принятием Закона об ООО впервые непосредственно в законодательстве урегулирована процедура выхода участника из ООО.

Среди ученых и юристов-практиков нет единодушия в оценке предусмотренной законом процедуры выплаты, выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу возможность успешной предпринимательской деятельности. Так, С.Д. Могилевский пишет: "Реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рисковых организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством". Исключение участника из ООО возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее чем 10% уставного капитала общества. Основаниями исключения могут быть грубое нарушение участником своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее.

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении. Имущественные последствия выхода и исключения участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника. Неблагоприятные правовые последствия в отношении него могут быть предусмотрены, например, в учредительном договоре в виде необходимости возмещения обществу исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже выплаты штрафных санкций.

2.2 Общество не осуществляет деятельность. Сделки заключенные незарегистрированными обществами. Ограничение права на выход из общества, переход доли участника к другому участнику общества или третьему лицу

В соответствии со ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ ООО, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операции хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ.

При этом с даты исключения ООО из государственного реестра его правоспособность прекращается.

Такие выводы подтверждает и судебная практика. Так, ВАС РФ в определении от 27.11.07 г. № 11957/07, указывая на правомерность признания общества несостоятельным (банкротом), как отсутствующего должника, отметил, что, поскольку запись о ликвидации должника является действующей и с даты этой записи в соответствии со ст. 49, 63 ГК РФ правоспособность должника прекратилась, следовательно, пересмотр в порядке надзора судебных актов, принятых по делу о банкротстве, в отношении исключенного из государственного реестра должника невозможен.

Если сделки заключены незарегистрированными обществами

Параграф 2 главы 9 ГК РФ не предусматривает оснований для признания ничтожными сделок, совершённых юридическим лицом, регистрация которого признана недействительной решением суда. Следовательно, признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной.

Необходимо отметить, что п. 3 ст. 2 Закона № 14-ФЗ позволяет создать общество с ограниченной ответственностью как на бессрочный период, так и на определенный срок. Срок существования общества с ограниченной ответственностью определяется уставом.

Краеугольным камнем внесенных изменений в Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» стал, пожалуй, вопрос об ограничении права на выход участников из общества. В прежней редакции Закона было закреплено неограниченное право на выход путем продажи доли обществу. Нередко это являлось причиной оппортунистического поведения участников по отношению к остающимся участникам и кредиторам ООО, позволяло выйти сразу всем участникам, вынуждало общество ликвидироваться в случае выхода одного из участников. Это, безусловно, мешало эффективному функционированию общества, а также влияло на стабильность гражданского оборота в целом. Кроме того, создание «закрытых» обществ было востребовано самой практикой.

Согласно п. 1 ст. 26 новой редакции Закона об ООО выход участника путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого ООО по общему правилу запрещен, если только такая возможность прямо не предусмотрена в уставе. При беглом прочтении новых положений Закона может показаться, что с помощью предоставленных юридических средств участников ООО можно «запереть» в обществе, не предоставив им права на выход и закрепив запрет на отчуждение долей третьим лицам. Однако при более детальном рассмотрении видно, что это не так. В п. 2 ст. 23 новой редакции Закона об ООО закреплены исключения, согласно которым, несмотря на имеющийся в обществе запрет на выход, общество все же обязано приобрести доли, принадлежащие участнику, по его требованию.

Несмотря на то, что часто последствием перехода доли участника к другому участнику общества или третьему лицу является выход участника из общества, законодатель терминологически различает категории перехода доли и выхода участника. Такой вывод следует из системного толкования п. 1 ст. 8, п. 1, 2 ст. 21, п. 1 ст. 26 новой редакции Закона об ООО.

Если выход участника из общества представляет собой отчуждение принадлежащей участнику доли самому ООО, то под переходом доли понимается ее отчуждение одному или нескольким участникам данного общества, либо третьим лицам. По общему правилу, для того чтобы продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли другому участнику, согласия общества или других участников не требуется. Однако уставом может быть закреплена необходимость получения такого согласия. Напротив, продажа или отчуждение иным образом участником своей доли третьему лицу могут быть запрещены уставом. Если такого запрета в уставе не содержится, отчуждение доли участника третьему лицу допускается при соблюдении правил о преимущественном праве покупки доли. Таким образом, несогласие или согласие других участников общества на отчуждение доли третьему лицу выражается в реализации или нереализации предоставленного им преимущественного права.

Получение согласия остальных участников общества в императивном порядке требуется при переходе доли в результате ее продажи с публичных торгов, что является новеллой закона, ранее не требовавшего такого согласия.



2.3 Порядок реализации преимущественного права. Совершение сделок по отчуждению долей. Ошибки, недочёты в учредительных документах

До внесения изменений в Закон об ООО участники общества пользовались преимущественным правом покупки доли исключительно по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если иной порядок осуществления данного права не был предусмотрен уставом общества или соглашением участников. С 1 июля 2009 г. участники общества смогли реализовать свое преимущественное право покупки доли не только по цене предложения третьему лицу, но также по цене, заранее определенной уставом общества и отличной от цены предложения третьему лицу. Это будет зависеть от того, какой порядок определения цены покупки участники закрепят в уставе общества при его учреждении или при внесении изменений в устав по единогласному решению участников общего собрания. Указать в уставе одновременно два способа определения цены покупки нельзя. Закрепление в уставе возможности реализации преимущественного права покупки по заранее определенной цене сходно по своей природе с опционом. Цена покупки доли может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов, балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.).

Заблаговременная фиксация цены покупки доли или способа ее определения в уставе является прогрессивным шагом, позволяющим гарантировать участникам справедливость покупной цены, а также пресечь возможные злоупотребления участника, намеренного выйти из общества, продав свою долю на сторону путем установления для этого завышенной цены предложения. Еще одной важной новеллой закона является возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли, предлагаемых для продажи, если такая возможность предусмотрена в уставе.

Данная опция сможет позволить участникам приобретать лишь ту часть предлагаемой доли, которая необходима им для достижения тех или иных целей, например, для установления корпоративного контроля над обществом.

Однако существует и оборотная сторона медали. Закрепленная в уставе возможность «разбивания» доли на части таит серьезную опасность для участника, желающего покинуть общество путем продажи своей доли.

Продав часть предлагаемого пакета участникам, он может вовсе потерять покупателя со стороны, если интерес последнего состоял в покупке доли целиком. Законодательного механизма, обеспечивающего защиту интересов участника в такой ситуации, не предусмотрено.

Участник не может потребовать у общества приобрести оставшуюся часть доли. Следовательно, он будет вынужден оставаться участником общества и «запускать» новую процедуру продажи оставшейся доли.

В прежней редакции Закона существовала некоторая неопределенность, связанная с правовой природой письменного извещения участников о намерении продать свою долю третьему лицу. Являлось ли такое извещение офертой, или предложением делать оферту, или вообще уведомлением, носящим информационный характер?

Такая неопределенность была устранена в новой редакции Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» путем однозначного указания на то, что участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников и само ООО путем направления через общество оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Закон об ООО оставляет открытым вопрос о последствиях нарушения условий договора об осуществлении прав участников и его соотношении с учредительными документами общества. Существенным шагом вперед в процессе либерализации законодательства об ООО стало закрепление возможности отказа от использования преимущественного права. Теперь участники, не желающие приобретать предлагаемую к продаже долю, могут направить в общество заявление об отказе от использования преимущественного права и информировать тем самым продавца о своем отказе, не дожидаясь истечения срока осуществления преимущественного права. Указанная возможность также позволяет другим участникам общества реализовать преимущественное право покупки доли в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока.

На практике, особенно в последние годы с введением системы «одного окна» при регистрации юридического лица может возникнуть ситуация, что учредительные документы могут быть приняты без должного их изучения регистрирующим органом, и все недочеты, ошибки и просто безграмотные положения будут рассматриваться как должное. Проблема нехватки времени для изучения документов массы регистрируемых каждый день организаций (решение о регистрации или отказе в таковой должно быть вынесено не позднее пяти рабочих дней со дня предоставления пакета документов) и нехватки необходимых кадров приводит часть к регистрации фактически «типовых» документов. Однако в последующем организации не избежать объяснений с налоговой инспекцией. Если выяснится, что документы содержали недостоверные данные, учредители понесут за это ответственность. На основании протокола налоговой инспекции суд вправе оштрафовать их на 5 000 руб. в соответствии со ст.14.25 КоАП РФ.

Часто после регистрации фактическое местонахождение ООО не совпадает с местом, указанным в учредительных и иных документах, что является нарушением. Допустим ситуацию: организация зарегистрирована по адресу, которого теперь не существует, но в уставе и в реестре место нахождения организации не изменено. Вся корреспонденция, в том числе иски подаются по фактическому адресу нахождения организации. Но касаемо исков впоследствии суд по информации организации направляет дело в другой суд, который указан в уставе. В соответствии с п.5 ст.5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц…» юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения сведений (в том числе о место нахождении исполнительного органа юридического лица), обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего, соответственно, нахождения. Должны быть внесены соответствующие изменения и в учредительные документы юридического лица. Законом установлена ответственность за непредставление или несвоевременное представление необходимых для включения в государственные реестры сведений. Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц.



Заключение

Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов

Как организация, основанная на объединении капиталов, общество с ограниченной ответственностью (наряду с акционерным обществом) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.

Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности по сравнению с хозяйственными товариществами, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества.

По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными. Учредительными документами общества при необходимости на участников могут возлагаться определенные обязанности личного участия в деятельности общества. От общества по общему правилу не требуется публиковать сведения о результатах ведения его дел.

Необходимость нововведений гражданско-правового регулирования обществ с ограниченной ответственностью была обусловлена якобы неограниченной возможностью выхода участников из общества с нарушением прав, как его оставшихся участников, так и кредиторов. С позиции чиновников-реформаторов такая возможность при фактическом отсутствии субсидиарной ответственности участников и обязанности проведения ежегодной независимой проверки финансовой отчетности создает тепличные условия для процветания в стране «фирм-однодневок» со всеми вытекающими отсюда негативными последствиями в виде нарушения партнерских договоренностей, неуплаты налогов, обмана кредиторов и контрагентов, а также преднамеренных банкротств. По мнению инициаторов поправок, безграничная свобода выхода участников из общества нередко приводит к тому, что выход отдельных участников из ООО с последующей выплатой реальной стоимости доли провоцирует выход из ООО и других участников. При этом последний из участников вынужден нести бремя по управлению ООО и поддержанию его деятельности либо осуществить его ликвидацию.

Более того, существующий порядок выхода участника из ООО, а также выплаты реальной стоимости доли участника, по версии законодателя, приводит к тому, что даже в отсутствие массового выхода остающихся участников выплата реальной стоимости доли может повлечь уменьшение уставного капитала до размера ниже минимально установленного законом. Это в свою очередь является основанием для принудительной ликвидации общества. Таким образом, выход ряда участников ставит под сомнение существование стабильно функционировавшего общества, что негативно сказывается не только на интересах контрагентов таких обществ, но и стабильности гражданского оборота в целом. Одновременно, рассмотренные законодательные изменения не предусматривают ни отмены налогов, ни освобождения от их уплаты, ни выпуска государственных займов, ни ликвидации административных барьеров, ни каких-либо дополнительных расходов, покрываемых за счет федерального бюджета. Таким образом, новая редакция закона, преподносимая законодателями в качестве своего рода эффективного правового барьера, стоящего на страже интересов среднего и малого бизнеса, не предоставляет этому бизнесу ровным счетом ничего, кроме излишних и по большей части бесполезных хлопот, связанных с перерегистрацией учредительных документов.



Библиографический список

Нормативно-правовые акты

1.Конституция Российской Федерации [Текст]: офиц. текст. // Российская газета. -1993. - № 237.

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [федеральный закон № 51-ФЗ, принят 30.11.1994 г. по состоянию на 13.05.2008] // СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301

3.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [федеральный закон № 14-ФЗ, принят 26.10.1996 г. по состоянию на 24.04.2008] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [федеральный закон № 146-ФЗ, принят 26.11.2001 г. по состоянию на 29.04.2008] // СЗ РФ. -2001. - № 49. - Ст. 4552.

5.Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [федеральный закон № 138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 04.12.2007] // СЗ РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532.

6.Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [федеральный закон № 95-ФЗ, принят 24.07.2002 г., по состоянию на 29.04.2008] // СЗ РФ. - 2002. - № 30. - Ст. 3012.

7.Трудовой кодекс Российской Федерации [Текст]: [федеральный закон № 197-ФЗ, принят 30.12.2001 г., по состоянию на 28.02.2008] // СЗ РФ. - 2002. - № 1 (ч. 1). - Ст. 3.

8.Федеральный закон от 8.08.01 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 31.12.2014г.) // http://www.garant.ru/

9. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СПС Гарант. - п.8 ст.37

10. Федеральный закон от 8.08.01 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 31.12.2014г.) // http://www.garant.ru/

11.О банках и банковской деятельности [Текст]: [федеральный закон № 395-1, принят 02.12.1990 г., по состоянию на 08.04.2008] // СЗ РФ. - 1996. - № 6. - Ст. 492. ¹О бухгалтерском учете [Текст]: [федеральный закон № 129-ФЗ, принят 21.11.1996 г., по состоянию на 03.11.2006] // СЗ РФ. - 1996. - № 48. - Ст. 5369.

12. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ «Парламентская газета» от 5 января 2002г. №2-5

13. Часть вторая Налогового кодекса РФ (с изменениями от 29 декабря 2000 г., 30 мая, 6, 7, 8 августа, 27, 29 ноября, 28, 29, 31 декабря 2001 г., 29 мая, 24, 25 июля, 24, 27, 31 декабря 2002 г., 6, 22, 28 мая, 6, 23, 30 июня, 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 5 апреля, 29, 30 июня, 20, 28, 29 июля, 18, 20, 22 августа, 4 октября, 2, 29 ноября, 28, 29, 30 декабря 2004 г.).

Специальная и учебная литература

1.Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. - М.: Юристъ, 2003. - С.244

2.Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О.Н.Садикова - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра, 1998.

3..Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. - М., 2002. - С.50

4. .Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. - М.: Юристъ, 2003 - С.245

5. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина - М.: Юрайт-Издат, 2004 - Комментарий к статье 88

6. Костькова О.В., Тимошенко В.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". - Система ГАРАНТ, 2005 г. - комментарий к ст. 52

7.Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СПС Гарант. - комментарий к ст.56

8. Забоев. К. И. Изменения в регулировании ООО: возможные проблемы правоприменения // Арбитражная практика. -2010. - № 1. - С. 44 - 53.

9. Грудцына Л.Ю. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации // Право и экономика - № 6 - 2003 г

Судебная и иная практика

1. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 6.03.08 г. № А19-10546/07-44-Ф02-633/08 // http://www.garant.ru/

2.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1.08.07 г. № А33-19650/06-Ф02-4874/07 // http://www.garant.ru/

3.Постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.08.08 г. № Ф03-А73/08-1/3279 // http://www.garant.ru/

4.Определение ВАС РФ от 27.11.07 г. № 11957/07 // http://www.garant.ru/

5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" - п.27

6. О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" [Текст]: [постановление Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14, от 09.12.1999г.] // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2000. - № 3. - С. 34.

7.О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации [Текст]: [Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8, от 01.07.1996 г.] // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С. 34.

8.О некоторых вопросах связанных с применением Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: [Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 90/14, от 09.12.1999 г.]// Вестник ВАС РФ.-2000.-№1. - С.48.

9.Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций) [Текст]: [Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 50, от 13.01.2000 г.]//Вестник ВАС РФ.-2000.-№ 3.- С.33.

Размещено на Allbest.ru