Размещено на http://www.allbest.ru/

Осуществление и передача прав по ценным бумагам



Содержание

• Введение
• Глава 1. Ценные бумаги. Виды ценных бумаг
• 1.1 Ценная бумага как юридическая вещь
• 1.2 Классификация ценных бумаг
• 1.3 Виды ценных бумаг
• 1.3.1 Акции
• 1.3.2 Инвестиционный пай
• 1.3.3 Облигация
• 1.3.4 Вексель
• Глава 2. Осуществление и передача прав по ценным бумагам
• 2.1 Права по ценной бумаге
• 2.2 Передача прав по ценной бумаге
• 2.3 Индоссамент. Правовое регулирование передачи ценных бумаг
• Заключение
• Список литературы


Введение

Актуальность темы исследования. В России происходит восстановление и развитие системы гражданско-правового регулирования ценных бумаг, а также правовой инфраструктуры фондового рынка. Законодательные нормы, регулирующие ценные бумаги, их оборот и рыночное обращение, закреплены в целом ряде актов, прежде всего в Гражданском кодексе Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с изменениями на 21.07.2005 г.) (далее -- ГК РФ), в федеральных законах «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 (с изменениями на 18.06.2005 г.) (далее -- Закон о РЦБ), «О переводном и простом векселе» от 11 ноября 1997 г. № 48-ФЗ (далее -- Закон о векселе), «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (с изменениями на 29.12.2004 г.) от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ (с изменениями на 29.12.2004 г.).

Однако долгое отсутствие собственного позитивного опыта и заимствование при создании законодательства опыта стран с развитым фондовым рынком послужило причиной несовершенства нормативной базы регулирования ценных бумаг, особенно в части оборота бездокументарных ценных бумаг, неясности применения к последним общих норм о ценных бумагах. Противоречие между легальной документарной дефиницией ценных бумаг (п.1 ст. 142 ГК РФ) и нормой, допускающей бездокументарные ценные бумаги (п.1 ст. 149 ГК РФ), оказалось предметом острых теоретических дискуссий. акция пай облигация вексель

В сложившейся ситуации дискуссии о ценных бумагах стали принимать всё больше практическое значение, отражая реальные проблемы, выявляющиеся по ходу правоприменительной, судебной практики.

Научная разработанность темы. Ценные бумаги, вопросы их гражданско-правовой природы и классификации получили широкое освещение в цивилистической литературе, затрагивая вместе с тем и вопросы о механизме правового регулирования оборота их различных видов и соответствующих правовых средствах. Классическая теория ценных бумаг, признающая их дуалистическую природу («права из ценных бумаг следуют за правом на ценную бумагу»), дала направление поиска органичного сочетания в конструкции ценных бумаг средств вещно-правового и обязательственного характера. В рамках субъективной обязательственно-правовой концепции ценных бумаг исследуются преимущественно средства, характерные для обязательственного права.

В русской классической теории ценных бумаг, воспринявшей исходные понятия из работ германской юридической науки (Г. Брюннера, О. Гирке, Е. Якоби и др.), документарно-правовая природа ценных бумаг и вещно-правовые средства исследованы в классических работах Н.О. Нерсесова, Г.Ф. Шершеневича, М.М. Агаркова, а также в продолжающих их линию современных работах В.А. Белова, Е.А. Крашенинникова, Т.С. Мартьяновой, Е.А. Суханова, В.Б. Чувакова, А.С. Шевченко, В.Ф. Яковлева.

Современные тенденции к дематериализации ценных бумаг и особенности бездокументарных ценных бумаг исследованы в работах Е.К. Демушкиной, Л.Ю. Добрыниной, Л.Г. Ефимовой, A.JI. Маковской, Д.В.

Целью исследования является изучение функционального назначения и содержания гражданско-правового механизма регулирования ценных бумаг, включая конкретные правовые средства по разным видам ценных бумаг и элементам их оборота.

Достижение цели исследования предполагает решение следующих задач:

- посредством анализа правовой дефиниции «ценные бумаги» уточнить сущность ценных бумаг как объектов гражданского права и содержание их правовой конструкции в современной правовой системе;

- Рассмотреть виды ценных бумаг.

- определить структуру гражданско-правового механизма регулирования оборота ценных бумаг и принципы взаимодействия в нем различных правовых средств;

- проанализировать особенности гражданско-правовых средств, регламентирующих правовой статус управомоченного субъекта по ценным бумагам различных видов;

- рассмотреть особенности гражданско-правовых средств регулирования отношений по передаче прав по ценным бумагам различных видов;

- рассмотреть понятие индоссамент как способ передачи прав по ценным бумагам

- предложить рекомендации по улучшению правовых основ изучаемого вопроса.



Глава 1. Ценные бумаги. Виды ценных бумаг

1.1 Ценная бумага как юридическая вещь

ГК РФ в ст. 142 определяет, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении.

Кроме документарной формы удостоверения прав по ценной бумаге в предусмотренном законом порядке их удостоверение возможно и путем закрепления этих прав в специальном реестре (обычном или компьютеризированном). Ценная бумага в этом случае называется «бездокументарной».

Мощное развитие рынка привело к тому, что число обращающихся на нем ценных бумаг стало исчисляться сотнями миллионов штук. Выпускать в обращение такое огромное количество ценных бумаг в документарной (в бумажной) форме стало просто нерационально, по меньшей мере, в силу следующих причин: * вещная форма существования ценной бумаги требует больших затрат, чем ее бездокументарная форма; * вещная форма существования ценной бумаги становится сдерживающей преградой для процесса ее обращения; * ненужность документарной формы ценной бумаг.

Отнесение тех или иных документов к разряду ценных бумаг определяется законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке, а виды прав, удостоверяемых ценными бумагами, тоже определяются законом. Из этого следует, что юридический статус ценной бумаги есть исключительно дело закона.

В ст. 128 ГК РФ устанавливается, что «к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги…». Так, ценная бумага есть вещь, но не обычная материальная вещь, а юридическая, или абстрактная, вещь.

Общее между ценной бумагой и современными деньгами состоит в том, что оба эти вида: есть юридические, т. е. совершенно абстрактные вещи; они не являются результатами человеческого труда или процесса материального производства; могут существовать только в двух формах - наличной, или документарной, и безналичной, или бездокументарной; * существуют только по закону, а не по желанию отдельных участников рынка.

Различия между ними состоят в следующем: * в различной юридической основе. Деньги есть законное платежное средство, а ценные бумаги - по определению имущественное право; * в виде эмитента. Деньги выпускаются только государством, а ценные бумаги - практически всеми участниками рынка; * в субординации. Деньги есть более «первичная» вещь по сравнению с ценной бумагой, так как их, как правило, ничто не может заменить, а ценная бумага при необходимости может быть заменена иной формой связи между участниками рынка; * в экономической основе. Современные («юридические») деньги есть заместитель действительных (золотых) денег. Ценные бумаги могут замещать любые формы существования стоимости.

Юридическая сущность ценной бумаги имеет двойственный характер: ценная бумага есть одновременно и имущественное право, и вещь. Или, выражаясь иначе, можно сказать, что ценная бумага есть имущественное право как вещь, или вещь, но лишь в качестве имущественного права.

Ценная бумага как договор и как предмет договора. Как имущественное право ценная бумага имеет прямое отношение к заключаемым на рынке договорам.

Как вещь ценная бумага может быть предметом любого вида рыночного соглашения. В данном случае договор заключается уже по поводу самой ценной бумаги, или можно сказать, что заключается договор по поводу другого договора. По поводу ценной бумаги чаще всего заключаются договоры купли-продажи, но она может быть предметом и любых других договоров: залога, кредитования, дарения, наследования и т. п. Все, что подвластно вещи, подвластно и ценной бумаге.

Переход собственности на ценную бумагу как передача прав и как передача ценной бумаги.

Ценная бумага есть и право, и вещь, а потому каждый новый владелец получает ее в том же самом качестве, в каком она была у предыдущего владельца. Например, продавец продает ценную бумагу как обычную вещь по какой-то рыночной цене. Покупатель получает эту вещь, а вместе с тем он получает и имущественные права, которые с ней неразрывно связаны, но вовсе не заключены в ней, поскольку юридическая вещь не есть их вещественный носитель по определению абстрактности.

Передача (отчуждение) ценной бумаги становится возможной только потому, что она юридически представляет собой вещь, т. е. то, что существует вне человека и может передаваться от одного лица к другому. Но, передавая ценную бумагу как вещь, участник рынка неизбежно одновременно передает и фиксируемые ею имущественные права.

Ценная бумага как материальная вещь и как юридическая вещь. Главное в понимании юридической сущности ценной бумаги состоит в том, что истинной вещью в ценной бумаге является не ее документарная (или электронная) форма, а само имущественное право, хотя внешне все выглядит как раз наоборот. Кажется, что ценная бумага есть вещь, так как она имеет документарную форму. На самом деле юридической вещью в ней является выражаемое ею имущественное право, но только в том случае, когда это качество присуще ей по закону, а не потому, что имеет место какое-то имущественное право само по себе.

Ценная бумага как движимое имущество. В соответствии со ст. 130 ГК РФ ценная бумага признается движимым имуществом. Ценная бумага обязательно регистрируется:

1) эмитентом, который ее выпустил;

2) государством в двух случаях:

* когда эмитентом является само государство;

* когда это положено по закону (эмиссионные ценные бумаги);

3) уполномоченным на то профессиональным участником рынка (регистратором, депозитарием).

Следовательно, на практике ценная бумага есть регистрируемое имущество, а потому она удовлетворяет и признаку недвижимой вещи. Как имущественное право ценная бумага всегда имеет неразрывную связь со своим владельцем и со своим эмитентом, а неразрывность связи со своим основанием есть признак недвижимости.

1.2 Классификация ценных бумаг

1. По сроку существования ценные бумаги делятся на: * срочные - это ценные бумаги, срок существования которых ограничен во времени по условиям их выпуска; * бессрочные - для существования которых не установлены ограничения во времени по условиям их выпуска; * отзывные - обычно имеют срок окончания своего действия, но их эмитент или инвестор имеют право прекратить их существование досрочно, когда это им покажется выгодным. Иначе говоря, действительный срок обращения бумаги заранее неизвестен, не может быть установлен, и в этом смысле такая бумага есть бессрочная бумага.

2. По юридической форме существования ценные бумаги делятся на: * документарные (их еще часто называют «бумажными») - это ценные бумаги, выпускаемые в форме документа: векселя, чеки, складские свидетельства, коносаменты и др.; * бездокументарные - это ценные бумаги, существующие в виде записей на материальных (компьютерных, электронных) носителях, порядок осуществления которых регулируется государством: акции и облигации.

3. По форме выпуска ценные бумаги делятся на: * эмиссионные - это ценные бумаги, выпускаемые в обращение выпусками (обычно крупными партиями), внутри которых все ценные бумаги абсолютно идентичны, и каждый их выпуск подлежит обязательной государственной регистрации, выражающейся в присвоении ему государственного регистрационного номера (акции и облигации); * неэмиссионные - это ценные бумаги, выпуски которых не подлежат обязательной государственной регистрации. Обычно это ценные бумаги, выпускаемые поштучно или небольшими партиями, но не обязательно.

4. По принадлежности (форме владения) ценная бумага может быть: * предъявительской, права по которой принадлежат ее предъявителю; * именной - это ценная бумага, права по которой принадлежат названному в ней лицу.

Именная ценная бумага подразделяется на два подвида: 1) простая именная ценная бумага - это именная ценная бумага, передача прав по которой осуществляется по договору цессии; 2) ордерная ценная бумага - это именная ценная бумага, передача прав по которой осуществляется путем совершения на ней передаточной надписи - индоссамента.

Цессия есть двусторонняя сделка, или договор, между старым и новым собственником ценной бумаги. В случае, когда уступка прав осуществляется за деньги, договор цессии имеет форму договора купли-продажи. Индоссамент - это односторонняя сделка, т. е. распоряжение (приказ), в соответствии с которым прежний владелец ценной бумаги назначает нового ее владельца.

5. По юридическому виду эмитента ценные бумаги подразделяются на: * государственные; * корпоративные (негосударственные).

6. По национальной принадлежности ценные бумаги подразделяются на: * национальные (российские) - это ценные бумаги, выпущенные национальными эмитентами; * иностранные - это ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами или эмитентами, находящимися в других странах.

7. По уровню риска, который в силу тех или иных причин присущ ценным бумагам, последние условно могут быть поделены на: * безрисковые - имеют самый возможно (максимально) низкий в рыночных условиях уровень риска; * рисковые - уровень риска которых превышает уровень риска, имеющийся у безрисковых ценных бумаг.

8. С точки зрения степени свободы обращения, т. е. наличия или отсутствия ограничений на куплю-продажу, ценные бумаги могут делиться на: рыночные, которые обладают полной свободой обращения; * нерыночные, которые имеют ограничения или запрет на передачу путем купли-продажи.

9. Как в экономической классификации, так и с точки зрения юридической принадлежности привлекаемого капитала ценные бумаги делятся на: * долевые (владельческие) - это ценные бумаги, которые представляют собственный (уставный) капитал эмитента; * долговые - это ценные бумаги, которые представляют заемный капитал для их эмитента; * доверительные - представляющие собой капитал, находящийся в доверительном управлении.

10. С точки зрения наличия дохода при определенных условиях выпуска ценные бумаги могут быть классифицированы на: * доходные - это ценные бумаги, доход по которым уже заложен в самом эмиссионном отношении, и он выплачивается эмитентом их владельцу. В свою очередь, они имеют две формы: 1) процентные - это ценные бумаги, по которым эмитент выплачивает доход, начисляемый (рассчитываемый) им самим; 2) дисконтные - это ценные бумаги, по которым эмитент уплачивает доход в форме дисконта; * бездоходные - это ценные бумаги, по которым сам эмитент никакого дохода не выплачивает.

Бездоходная ценная бумага не нацелена на извлечение дохода по своему внутреннему (эмиссионному) содержанию. Но при определенных условиях и она может стать источником дохода. Единственно возможно формой дохода по бездоходным ценным бумагам является положительная разница в их рыночных ценах. Условием наличия такого рода дохода является получение ценной бумагой рыночной цены, т. е. ее обращение на рынке.

11. В зависимости от того, в каком качестве ценная бумага обращается на рынке, она может быть: * инвестиционной (капитальной) - это ценная бумага, которая приносит ее владельцу инвестиционный доход. К инвестиционным ценным бумагам в обычных условиях всегда относятся акции и облигации как ценные бумаги, приносящие процентный или дивидендный доход, иначе - просто доходные ценные бумаги; * неинвестиционная - это ценная бумага, обращение которой на рынке не приносит дохода (инвестиционного) ее владельцу. Обычно неинвестиционными являются ценные бумаги, обслуживающие расчеты на товарных или других рынках. Чаще всего в этой роли выступают коносаменты, складские свидетельства, чеки.

12. В зависимости от наличия номинала ценные бумаги подразделяются на: * номинированные - это ценные бумаги, имеющие номинальную стоимость, или номинал, в денежном выражении; * неноминированные - это ценные бумаги, не имеющие номинальной стоимости.

1.3 Виды ценных бумаг

1.3.1 Акции

Официальное юридическое определение акции дается в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг»: акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

В юридическом смысле акция есть ценная бумага, на определенное количество которой разделяется уставный капитал коммерческой организации и из номинальной стоимости которой этот же капитал складывается. Краткое юридическое определение акции может быть следующим: акция - это ценная бумага, представляющая собой единичную часть уставного капитала хозяйственного общества по количеству и по стоимости; или совсем кратко: акция - это ценная бумага как часть (доля) уставного капитала.

В мировой практике требование равенства уставного капитала сумме номинальных стоимостей акций не всегда имеет место, поскольку бывает разрешен и выпуск акций без номинала в абсолютном выражении.

Акция есть юридическая форма существования уставного капитала акционерного общества вне его, т. е. на рынке, или, выражаясь иначе, акция - просто фиктивный уставный капитал. Эта ее фиктивность состоит в том, что акция лишь по определению, или идеально, есть часть уставного капитала, но «физически», или по своей материальной форме существования, она совершенно не является уставным капиталом, а представляет собой самостоятельную или абсолютно другую материальную форму его существования.

Уставный капитал есть юридический капитал, который был сформирован, как только акции были размещены на рынке, независимо от реального поступления оплаты за них. Только собственный капитал акционерного общества есть капитал, который был отчужден инвесторами (акционерами). Его количественное (бухгалтерское) деление на уставный и дополнительный капитал лишь затушевывает принципиальное различие между ним как функциональным и уставным капиталом как чисто юридическим капиталом. В конце концов, даже если организация полностью истратит свой собственный капитал, она не лишится при этом своего уставного капитала, ибо он не есть тот капитал, который можно истратить. Уставный капитал есть юридический, т. е. абстрактный, капитал на рынке, а не капитал, который увеличивается или уменьшается в результате проведения любой рыночной операции. Пока есть юридическое лицо, существует и его уставный капитал.

Получается, что когда акция как внешняя (рыночная) форма существования уставного капитала выступает инструментом отчуждения капитала инвестора в пользу акционерного общества, она уже является не частицей этого уставного (юридического) капитала, а выразителем всего собственного (т. е. как привлеченного от своих акционеров) капитала акционерного общества. В результате акция становится рефлексией (приближенным отражением) всего капитала, принадлежащего акционерному обществу, т. е. фиктивным капиталом как абстрактным капиталом, но уже в экономическом, а не только в юридическом смысле.

1.3.2 Инвестиционный пай

Определение. В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» (2001) в нашей стране разрешается выпуск ценной бумаги, называемой «инвестиционный пай».

Инвестиционный пай - это именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд (ПИФ), право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращение паевого инвестиционного фонда).

Кроме перечисленных в приведенном определении прав, владелец инвестиционного пая имеет дополнительное право в зависимости от типа ПИФа: * в открытом ПИФе - право требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот ПИФ в любой день; * в интервальном ПИФе - аналогичное право требовать погашения пая, но не реже 1 раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим ПИФом; * в закрытом ПИФе - аналогичное право требования погашения пая остается лишь в случаях, установленных законом, а в общем случае данное право требования заменяется на право участвовать в общем собрании владельцев ПИФа и право на получение дохода от доверительного управления в соответствии с условиями доверительного управления. (Права владельца закрытого ПИФа, по сути, аналогичны правам владельца акции.)

Основные характеристики. Инвестиционный пай есть ценная бумага, которой присущи следующие основные характеристики: * именная; * доверительная ценная бумага. Инвестиционный пай не связан с формированием уставного капитала эмитента. Тем не менее он есть доля в объединенном особым способом имуществе, которое в лице ПИФа не образует юридическое лицо. Хотя инвестиционный пай и представляет собой внешне «долевую» ценную бумагу, поскольку он есть доля в имуществе ПИФа, но в отличие от акции как ценной бумаги, представляющей собой долю в уставном капитале, здесь отсутствует опосредованное участие инвестора в управлении своим капиталом, что характерно для акции. Остается только управление самим паем. Исключение составляет лишь особая форма ПИФа - закрытый ПИФ, владельцы паев которого уподобляются акционерам по набору своих прав, т. е. они избирают доверительного управляющего; * бездокументарная; *неэмиссионная; но при этом количество находящихся в обращении инвестиционных паев законодательно не ограничивается. Исключение - закрытый ПИФ, количество паев которого обязательно фиксируется в соответствующих нормативных документах (проспекте ценной бумаги); * безноминальная; * доходная; * доход по инвестиционному паю существует исключительно в форме разницы между погашаемой его величиной и стоимостью его покупки у ПИФа. В закрытом ПИФе возможна выплата дохода в форме, аналогичной дивидендному доходу; * срочная.

1.3.3 Облигация

Определение. В российском законодательстве имеется несколько определений облигации: 1) в ст. 816 ГК РФ: облигация - это ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные имущественные права; 2) в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт; * в ст. 33 ФЗ «Об акционерных обществах»: облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

Как следует из приведенных текстов, второе определение представляет собой уточнение первого в отношении указания на форму выпуска облигации - путем эмиссии и на виды дохода по облигации - процент и дисконт, а третье может рассматриваться просто как краткое определение облигации.

С содержательной стороны облигация - мобильная, или ликвидная, или передаваемая, или рыночная форма существования договора займа на единичную часть этого займа с первичным кредитором. Целью выпуска облигаций, как, впрочем, и акций, является привлечение свободного капитала небольшими порциями, но зато от многих участников рынка на условиях выплаты им удовлетворяющего их дохода, или в более общей формулировке - на условиях, которые их устраивают.

Облигация, как и акция, является самым главным современным видом ценной бумаги. Исторически облигация возникла раньше акции. Еще в Средние века многие государства (государи) прибегали к выпуску государственных облигаций для финансирования своих расходов, как правило, связанных с завоевательными войнами. Однако настоящая история акций и облигаций началась лишь в эпоху быстрого развития капитализма, т. е. когда они превратились в способ объединения частных капиталов для финансирования крупных капиталистически организованных производств во всех основных отраслях экономики или когда привлекаемые ими денежные средства стали использоваться в качестве истинного капитала. В настоящее время эти ценные бумаги доминируют на рынке ценных бумаг.

Основные характеристики. Облигация есть ценная бумага, которая является: * долговой; * эмиссионной; * доходной; * документарной или бездокументарной; * срочной по российскому законодательству, но в мировой практике имеются примеры и бессрочных облигаций; * предъявительской или именной; облигация не может быть ордерной ценной бумагой; номинированной.

1.3.4 Вексель

В соответствии со ст. 815 ГК РФ вексель - это ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. Вексель - это письменное обязательство должника без всяких условий уплатить держателю векселя обозначенную в нем денежную сумму и в установленный в нем срок.

В России отношения сторон по векселю регулируются Федеральным законом «О переводном и простом векселе». Данный Закон устанавливает (подтверждает), что в РФ действует Положение о переводном и простом векселе, утвержденное еще в 1937 г Центральным исполнительным комитетом и Советом Народных Комиссаров СССР. В свою очередь, это Положение базируется на Единообразном законе о переводном и простом векселе, утвержденном Международной женевской конвенцией в 1930 г.

Вексель - это первая и самая ранняя из известных в товарном мире форма ценной бумаги, существовавшая еще до эпохи капитализма, из идеи которой произошли все другие виды ценных бумаг.

В свою очередь, сам вексель ведет свое происхождение из простой долговой расписки, из письменной формы обязательства должника перед своим кредитором. Долговая расписка превратилась в вексель в силу по крайней мере двух важных для рынка оснований: 1) стандартизации и обязательного характера своих реквизитов; долговая расписка стала стандартной, а потому единым для всего рынка, для всех его участников инструментом; 2) обращаемости среди участников рынка; стандартизация инструмента позволила сделать вексель всеобщим средством уступки долга; долг стал товаром на рынке.

В наше время вексель по-прежнему активно используется на рынке в качестве долговой ценной бумаги, но занимает достаточно скромное место по сравнению с такими массовыми видами ценных бумаг, как акции и облигации.

Вексель как средство платежа. Поскольку в основе вексельного отношения всегда лежит сумма денег, которая отдается в долг, постольку и сам вексель (подобно чеку) обращается на рынке в качестве средства платежа для его владельца, т. е. выполняет платежную функцию современных денег. Главные характеристики векселя, вытекающие из вексельного права. Они могут быть сгруппированы следующим образом: вексель - это документ стандартной формы; отсутствие обязательного реквизита в нем превращает его в простую долговую расписку; * вексель - это обязательство уплатить без каких-либо предварительных условий. Например, отсутствие денег у должника не является основанием для неуплаты денег по векселю; *вексель - это обязательство уплатить безотносительно к причине возникновения обязательства или наличия этой причины на момент уплаты денег по векселю («действительности» этого обязательства). Например, товар еще не поставлен, а по векселю, если вдруг он был выдан заранее, платить все равно придется; * вексель сочетает в себе свойства ценной бумаги и денег, т. е. он может и самостоятельно обращаться, и использоваться в качестве платежно-расчетного средства на рынке вместо денег; * вексель, если он не погашается путем зачета противоположным обязательством, может превратиться только в деньги.



Глава 2. Права и передача прав по ценным бумагам

2.1 Права по ценной бумаге

Согласно ч. 1 ст. 145 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, могут принадлежать «названному в ценной бумаге лицу». Но одного этого обстоятельства недостаточно. «В случае именной ценной бумаги держатель легитимирован в качестве субъекта права, если он означен не только в предъявленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица», -- писал М. М. Агарков. Поэтому, например, для легитимации какого-либо лица по именным эмиссионным ценным бумагам (акциям и облигациям) необходимо, чтобы идентифицирующие его признаки были внесены в учетные записи держателя реестра владельцев ценных бумаг либо (в соответствующих случаях) в учетные записи депозитария.

По этому поводу в абзаце 3 ст. 29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» написано: «Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

* в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра -- с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

* в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария -- с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя».

Но законодатель не всегда верно оперирует понятиями «право на ценную бумагу» и «право по ценной бумаге». В ст. 29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» имеется следующая норма: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Авторы закона имели в виду необходимость защиты интересов приобретателей ценных бумаг. Таким образом предполагалось закрепить следующее правило: лицо, совершившее сделку по приобретению ценной бумаги, имеет право требовать надлежащего оформления своих прав по ценной бумаге. В связи с чем отчуждатель предъявительской ценной бумаги обязан передать приобретателю соответствующий документ; отчуждатель именной ценной бумаги обязан выдать передаточное распоряжение с приложением сертификата ценной бумаги и т.д.

Но, к сожалению, сформулировано это правило было неудачно. Из толкования данной нормы теперь следует, что права по ценной бумаге вообще может осуществлять только лицо, имеющее право на саму ценную бумагу.

Получается, что обязанное лицо должно убедиться в наличии вещных прав на ценную бумагу у лица, требующего по ней исполнения. Формальной легитимации по правилам, установленным для соответствующей разновидности ценных бумаг, оказывается недостаточно.

Такой порядок противоречил бы действующему ГК РФ, да и самой сущности ценной бумаги. Отрицание принципа публичной достоверности лишает ценную бумагу преимуществ таковой. Поэтому при толковании указанной нормы следует использовать и другие положения Закона РФ «О рынке ценных бумаг». В той же статье 29 (абз. 5--8) перечислены общепризнанные правила формальной легитимации по эмиссионным ценным бумагам. А в абз. 1--3 указано, с какими событиями Закон связывает переход прав на эмиссионные ценные бумаги (в действительности эти правила определяют, с какого момента приобретатель ценной бумаги получает формальную легитимацию в качестве управомоченного лица). Поэтому под «правами на ценную бумагу» здесь следует понимать «права по ценной бумаге». Только при таком подходе все встает на свои места.

Путаница стала возможной из-за недостаточной разработанности теории. Отсутствует, например, единое мнение по вопросу о том, следует ли признавать субъектом права по ценной бумаге то лицо, которое формально имеет право на получение исполнения по ценной бумаге, не являясь субъектом права на нее. М. М. Агарков использовал термин «формальный субъект права по ценной бумаге» (лицо, имеющее формальную легитимацию по правилам, установленным для соответствующей ценной бумаги) в отличие от «материального субъекта» (собственник или субъект иного вещного права на ценную бумагу, которому собственником предоставлено право осуществления прав по ценной бумаге).

В ст. 145 ГК РФ «формальный» субъект именуется лицом, которому «могут принадлежать» права по ценной бумаге. И это представляется обоснованным, так как с точки зрения правоотношений по ценной бумаге именно такое лицо является действительным и единственным субъектом права по ней. Никто другой не вправе требовать от должника исполнения. Действующим законодательством риски по ценным бумагам распределены таким образом, что исполнение обязанности по ценной бумаге лицу, отвечающему установленным формальным признакам, освобождает должника от ответственности, даже если это лицо не имело прав на ценную бумагу. А законный владелец, желая получить, например, дивиденды, может только предъявить получившему их незаконному владельцу иск о возврате неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ), а также о возмещении вреда (ст. 1064 ГК РФ), но не как управомоченное ценной бумагой лицо, а по общим правилам гражданского права (как лицо, пострадавшее в результате нарушения его вещных прав).

В части осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам в абз. 6 ст. 29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» установлено следующее: «Осуществление прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов этих ценных бумаг эмитенту. При этом в случае наличия сертификатов таких ценных бумаг у владельца необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре». В законе прямо не сказано о последствиях несовпадения сведений в сертификате и в реестре.

2.2 Передача прав по ценной бумаге

Передача прав по ценной бумаге урегулирована ст.146 ГК РФ, ст.29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Передача прав по ценной бумаге - представляет собой передачу право на саму ценную бумагу, а также на право из бумаги. Важно заметить, что передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю всех удостоверенных ею прав. Это означает:

а) тесную и неразрывную зависимость между самой ценной бумагой (правом на бумагу) и правом, содержащимся в ней (правом из бумаги);

б) невозможность частичной передачи удостоверенных ценной бумагой прав. Так, с переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (абз.2 п.1 ст.27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Передачу прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом содержащихся в ней имущественных или иных прав. Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу. Так, владелец акции, имеющий право голоса на общем собрании АО, может передать в установленном порядке это право другому лицу.

Таким образом, права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

Законодатель установил способы передачи ценных бумаг в зависимости от их разновидностей (предъявительская, именная, ордерная ценная бумага).

В соответствии с п.1 ст.146 ГК РФ для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.

Согласно п.п.2, 3 ст.146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента.

Рассмотрим особенности передачи предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг.

2.3 Индоссамент. Правовое регулирование передачи ценных бумаг

Индоссамент - это сделка, удостоверяющая волю векселедержателя (индоссанта) передать принадлежащее ему право собственности на вексель, а также - передать сам вексель и вытекающие из него права безусловно и в полном объеме. Совершение индоссамента узаконивает лицо, в пользу которого он совершен (индоссата), в качестве управомоченного по векселю и обязывает должника по векселю чинить исполнение в его пользу. Индоссамент должен быть ничем не обусловлен и подписан совершившим его лицом -- индоссантом, так же он не может быть частичным, он переносит на приобретателя все содержащиеся в данном документе права, любой законный держатель ценной бумаги имеет право в тексте самой бумаги оговорить запрет на ее передачу, в силу чего индоссамент теряет силу.

Индоссамент в узком смысле - это передаточная надпись на векселе, совершаемая обычно на оборотной стороне ценной бумаги (векселя, чека, коносамента и др.) и свидетельствующая о передаче прав по этому документу от одного лица (индоссанта) другому лицу (индоссату). Различают следующие виды индоссамента: бланковый -- индоссамент на предъявителя, то есть без указания лица, в пользу которого переведен документ; именной (полный, ордерный) -- индоссамент, содержащий указание лица, в пользу которого переводится документ; ограниченный -- документ (вексель) с надписью, которая исключает передачу его другому лицу; дружеский индоссамент, который выполняет гарантийную функцию. Объектами передачи посредством индоссамента могут быть векселя, чеки, коносаменты (документы, определяющие взаимоотношения перевозчика и грузовладельца в процессе транспортировки грузов в международном судоходстве) и др.

Лицо, которому передается вексель, чек и другая ценная бумага по именному индоссаменту, может в свою очередь передать соответствующий документ путем именного или бланкового индоссамента. При на личии бланкового индоссамента дальнейшая передача может осуществляться без оформления передаточной надписи путем простой фактической передачи, и любой предъявитель предполагается его законным держателем. Вексельный и чековый индоссамент возлагают на индоссанта ответственность за платеж по соответствующему документу. Это означает, что при неоплате векселя или чека лицом, обязанным произвести платеж, законный держатель вправе предъявить требование к каждому из инкассантов как к солидарным должни кам.

Если же индоссант не желает нести солидарную ответственность вместе с векселедателем или чекодателем, он может снять ее посредством специального индоссамента с оговоркой "без оборота". По вексельному законодательству индоссамент не должен вносить в текст векселя какие-либо условия или передавать право на часть суммы. Однако достаточно часто при смене держателя ценных бумаг не учитываются некоторые требования. В результате владельцы векселей оказываются невольно втянутыми в чьи-то махинации, в длительные судебные тяжбы, их вынуждают платить по чужим обязательствам. И ведь платят, прекрасно понимая, что возможности наказать мошенников и вернуть свои деньги у них нет. В этой статье я расскажу вам как по закону должен передаваться вексель, на что нужно обратить внимание, какие ошибки наиболее часто встречаются и как их избежать. Судебная практика по вопросам осуществления и передачи прав по ценным бумагам представлена в Приложении 1 настоящей работы.

Оформление индоссамента

Передаточную надпись должно ставить уполномоченное лицо. Кроме того, ее необходимо правильно оформить. В противном случае индоссамент будет считаться несделанным. Поэтому, если представитель вашего контрагента действует по доверенности, проверьте правильность ее оформления, срок действия и полномочия этого лица. Ведь очень часто на практике неуполномоченное лицо передает вексель новому держателю, а впоследствии возникает спор, кому в действительности принадлежат права кредитора по этой ценной бумаге.

При совершении индоссамента в соответствии с действующим Законом «О бухгалтерском учете» помимо подписи руководителя организации (или уполномоченного им лица) требуется и подпись главного бухгалтера. Но, поскольку в вексельном праве никаких специальных требований по этому поводу нет, судьи обычно не рассматривают отсутствие подписи главбуха как существенное нарушение.

Иногда при совершении индоссамента по разным причинам на векселе вообще отсутствует подпись индоссанта или вместо нее ставится факсимиле руководителя фирмы-векселедержателя. И тогда новым кредиторам приходится доказывать свои права в судах. Но добиться справедливости удается не всегда. Дело в том, что у векселедержателя может не оказаться весомых доказательств того, что ценная бумага была приобретена им на законных основаниях. Например, после совершения бланкового индоссамента вексель неоднократно поменял своих владельцев, и ни один из них не сделал передаточной надписи (такое допускается). Если суд в своем решении не установит права кредитора, а прежний владелец этой ценной бумаги окажется недобросовестным контрагентом, он сможет истребовать злополучный вексель от нового владельца, попутно обвинив его в краже или в том, что вексель был получен обманным путем.

Если индоссамент не совершен или имеются нарушения, то часто в ответ на требования кредиторов к основным должникам об оплате вексельного долга следует отказ. Ссылка делается на то, что предъявитель векселя не может подтвердить свои права кредитора, поскольку индоссамент в его пользу не совершен. Если вы оказались в подобном положении, не спешите отчаиваться. Ваше право требования по данному векселю может быть установлено судом. Подобные прецеденты известны. Но, конечно, тут потребуется представить суду веские доказательства того, что вексель перешел к вам на законных основаниях.



Заключение

В российском законодательстве в силу раздвоения легального определения ценных бумаг по документам и по способу фиксации прав ослаблено свойство презентационности ценных бумаг, что создает определенный правовой риск в силу недостаточности правовых средств непрерывной идентификации законного владельца.

Ценные бумаги представляют собой самостоятельный объект имущественных прав в виде документа с определенными реквизитами либо иной юридически индивидуализированный объект, установленный законом для удостоверения определенной совокупности прав, легитимирующие управомоченное лицо самим фактом их владения, носящим абстрактный и публично достоверный характер.

Из сказанного вытекают следующие конкретные выводы:

1) Родовым признаком ценных бумаг служит сочетание их абстрактности и публичной достоверности, что допускает по общему правилу только исключительные возражения со стороны обязанных по ним лиц по поводу добросовестности приобретения владения. Это имеет отношение и к документарным, и к бездокументарным видам ценных бумаг.

2) Видовое отличие ценных бумаг представляет неразрывная взаимосвязь легитимации управомоченного лица и исполнения обязательства по ним, то есть обязательственные права следуют за оборотом ценной бумаги, а правовые средства, регулирующие их оборот, вместе с тем определяют и переход обязательств следом за их владельцем.

3) Презентационность ценной бумаги заключается в возможности ее юридической идентификации одновременно относительно законно установленного вида и относительно законного владельца.

Степень дифференциации правовых средств регулирования оборота ценных бумаг во многом зависит не только от специфики ценных бумаг как объекта гражданского права, но и от их функционального приспособления, в частности, для инвестиций. Ценные бумаги не являлись изначально объектом инвестиций, и их правовые функции были связаны с другими рыночными отношениями. Но универсальные юридические свойства ценных бумаг, возможность дифференциации их видов позволили стать им также правовым инструментом инвестиций. В этом смысле и ценные бумаги, и «секьюрити» играют аналогичную функциональную роль.

Современный высокоразвитый имущественный оборот не отменяет традиционных юридических конструкций и подходов, а лишь при необходимости видоизменяет их, приспосабливая к соответствующим потребностям.

Правовая функция ценных бумаг заключается в том, что они являются упрощенным средством удостоверения принадлежности прав определенному лицу в процессе имущественного оборота, заменяя форму договора и не предполагая обязательность нотариального удостоверения или государственной регистрации. Аналогия оборота ценных бумаг с оборотом движимого имущества по типу рыночного обращения предполагает, что все обременения, по обычаю свойственные рыночным сделкам (биржевым и т.д.), свойственны и обороту ценных бумаг в этой части. Обременения эмиссии ценных бумаг устанавливаются административными актами в целях снижения риска появления необеспеченных имущественными правами ценных бумаг.

Юридическая аналогия ценных бумаг с имуществом в законодательстве позволяет усилить закрепление обязательственных прав за счет реализации субъективного права владения в имманентной для ценных бумаг неразрывной связке прав на ценные бумаги и прав из них.

Обороту каждого вида ценных бумаг (возникновение конкретных прав, их переход и прекращение) соответствует определенный набор гражданско-правовых средств, необходимый для легитимации управомоченного лица в каждом моменте появления единой связки прав на ценные бумаги и обязательств по ним, достаточный в то же время для реализации общей функции ценных бумаг.

Рекомендации по совершенствованию передачи прав по ценным бумагам.

В российском законодательстве в силу раздвоения легального определения ценных бумаг по документам и по способу фиксации прав ослаблено свойство презентационности ценных бумаг, что создает определенный правовой риск в силу недостаточности правовых средств непрерывной идентификации законного владельца.

1.Предлагается следующая правовая дефиниция ценных бумаг: Ценные бумаги представляют собой самостоятельный объект имущественных прав в виде документа с определенными реквизитами либо иной юридически индивидуализированный объект, установленный законом для удостоверения определенной совокупности прав, легитимирующие управомоченное лицо самим фактом их владения, носящим абстрактный и публично достоверный характер.

2.Необходимо уточнение правовых средств, регулирующих «бездокументарные» ценные бумаги в сторону усиления презентационности прав собственности на них, защищенности прав владения ими и т.д. Это означает придание данным ценным бумагам вещно-правового статуса через представляющий их идентифицирующий документ (сертификат, удостоверенный электронной подписью в реестре). Тем самым принципы и наработки классической теории ценных бумаг могут органично соединиться с требованиями современного рынка ценных бумаг о минимизации правового риска в части инвестиций.



Список литературы

1. Конституция РФ, принята 12 декабря 1993 г. (с изм. от 25.03.2004) // Российская газета. 25.12.1993.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): [федер. закон № 51- ФЗ: принят 30.11.1994] // Собрание законодательства РФ. - 1994.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) : [федер. закон № 14-ФЗ: принят 26.01.1996, ] // Собрание законодательства РФ. - 1996.

4. Абрамов А.Е. Проблема добросовестного приобретателя на рынке ценных бумаг//Экономика и жизнь. 2009. №14.

5. Абрамова Е.Н. Форма векселя: Автореф. . канд. юрид. наук. -- Владивосток, 2002.

6. Аверьянова М. В. Защита добросовестного приобретателя в российском гражданском праве: Автореф. дисс. . канд. юрид. наук. -- М., 2001.

7. Агарков М. М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х т. Т. I. М.: «ЦентрЮрИнфоР», 2002.

8. Алексеев С.С. "Право": азбука теория - философия: Опыт комплексного исследования. -М.: Статут, 2009.

9. Алексеев С.С. Теория права. М.: БЕК, 2005.

10. Андреев В.К. Проблема правового регулирования рынка ценных бумаг // Государство и право. 2007. № 3

11. Белов В.А. Гражданское право. Общая и Особенная части: Учебник. М.: Центр ЮрИнфоР, 2003.

12. Белов В.А. Очерки по вексельному праву. М.: ЦентрЮрИнфоР, 2000. Белов В.А. Понятие, сущность и составление векселей: некоторые практические проблемы // Хозяйство и право. 2007. № 5. С. 37-43; № 6.

13. Бойко М.М. Ценные бумаги в системе объектов гражданского оборота // Юрид. вестн. 2007. № 3.

14. Бородянский В.И. Механизм взаимодействия принципов и норм гражданского права современной России: Автореф. канд. юрид. наук. М.

15. Габов А.В. К вопросу о признаках ценной бумаги // Законодательство и экономика. 2009. Вып.2.

16. Голубков А.Ю. Правовое регулирование рынка ценных бумаг // Государство и право. 2007. № 2.

17. Горбиков И., Баранов Ю. Как защитить права собственников именных ценных бумаг // Рынок ценных бумаг. 2007. № 13.

18. Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Под ред. A.JI. Маковского. М.: Изд-во «Международный центр финансово-экономического развития», 2008.

19. Коршунов Н.М., Митрошина М.В., Эриашвили Н.Д. Ценные бумаги как объект гражданского права. М.: ЮНИТИ, 2000.

20. Кремер Ю.О. Гражданско-правовое регулирование вексельной ответственности: Автореф. дисс. . канд. юрид. наук. Пермь, 2008

21. Крылова М. Ценная бумага вещь, документ или совокупность прав? // Рынок ценных бумаг. 2007. № 2. С. 60-63; № 4. С. 57-60; № 5.

22. Лапач В.А. Ценные бумаги в системе объектов гражданских прав // Экономика и жизнь. 2004. № 2.

23. Митрошина М.В. О признаках ценных бумаг по Российскому гражданскому праву // Закон и право. 2000. № 3.

24. ЮЗ.Михеева Л.Ю. Ценные бумаги и денежные средства как объекты доверительного управления // Хозяйство и право. 2008. № 9.

25. Москаленко И.Л. Некоторые аспекты понятия гражданско-правовых дефиниций // Юрист. 2003. № 5.

26. Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права / Сб. Цивилистические записки. М.: Статут, 2009.