Участие прокурора в арбитражном процессе

Основной формой обращения в арбитражный суд выступает исковое заявление. По делам об установлении юридических фактов и о признании должника банкротом предусматривается подача заявлений, в том числе прокурором.

В исковом заявлении указываются точное наименование должности прокурора, его фамилия и инициалы; исковое заявление подписывает именно тот прокурор, должность и фамилия которого в нем указаны.

В исковом заявлении должны быть указаны:

1) полное наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование лиц, участвующих в деле (истца, ответчика, третьих лиц, заявляющих и не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора), и их почтовые адреса;

3) цена иска, если иск подлежит оценке;

4) обстоятельства, на которых основаны исковые требования;

5) доказательства, подтверждающие основания исковых требований (доказательства, приводимые в исковом заявлении, должны соответствовать критериям относимости и допустимости);

6) расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

7) исковые требования со ссылкой на законы и иные нормативные акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;

8) сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом, если прокурору известно о подобных мерах, предпринятых истцом и ответчиком;

9) перечень прилагаемых документов.

В исковом заявлении может указываться на необходимость привлечения к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, вызова свидетелей, истребования письменных или вещественных доказательств, назначения экспертиз.

Прокурор при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют. Направление копий осуществляется с использованием любых средств связи, обеспечивающих фиксирование отправлений (заказным или ценным письмом, по телеграфу, факсу), либо копии вручаются лицам, участвующим в деле, под расписку. В качестве документов, подтверждающих отправку, к исковому заявлению приобщаются почтовая квитанция, копия списка (реестра) отправки корреспонденции, заверенная руководителем канцелярии прокуратуры и содержащая ссылку на номер и дату почтовой квитанции, выдаваемой в подтверждение приема почтовых отправлений.

В целях реального исполнения решения суда, минимизация материального и иного ущерба, причиняемого правонарушениями, прокурор ставит перед судом вопрос о применении мер по обеспечению иска.

К ним относятся:

наложение ареста на имущество или денежные средства,

принадлежащие ответчику;

запрещение ответчику совершать определенные действия;

запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном порядке;

приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

Содержание искового заявления по способам, возникающим из гражданских правоотношений, включая основание иска, изложение подтверждающих их доказательств и исковые требования во многом обусловлены особенностями самих этих отношений и регулирующих норм материального права.¹¹ Жданов Д.В. Арбитражный процесс. - М., 2003. - С. 58.

Надлежащая квалификация спорного правоотношения применительно к основным институтам гражданского права позволяет правильно определить состав лиц, участвующих в деле, обстоятельства, являющиеся основанием иска, и выявить круг юридических фактов, при наличии (отсутствии) которых наступают последствия, предусмотренные подлежащей применению по данному делу нормой материального права.

Каждый иск по спорам, возникающим из гражданских правоотношений, должен включать в себя два обязательных элемента: предмет и основание.

Предмет иска - это конкретное материально -- правовое требование к ответчику, вытекающее из спорного правоотношения, по поводу которого арбитражный суд должен вынести решение по делу.

Основание иска -- это совокупность юридических фактов, на которых прокурор основывает свое исковое требование к ответчику и которое составляют его фактическое основание.

Кроме того, прокурор обязан указать в исковом заявлении юридическое основание, то есть сделать ссылку на норму права или совокупность норм, нарушенных ответчиком.

Исковое требование прокурора следует формулировать с учетом содержания ст. 12 ГК РФ, предусматривающей способы защиты гражданских прав, в том числе применяемых судом, которые, в частности, включаю в себя:

признание права;

восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

присуждение к исполнению обязанности в натуре;

возмещение убытков;

взыскание неустойки;

прекращение или изменение правоотношения.

К основным категориям дел по спорам, возникающим из административных правоотношений, относятся дела:

1) о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, не соответствующих законам и иным нормативным актам и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан - предпринимателей;

2) об обжаловании отказа в государственной регистрации либо уклонения от государственной регистрации (организации, гражданина - предпринимателя, права хозяйственного ведения, права оперативного управления, права постоянного пользования, ипотеки, сервитутов, сделок с землей, сделок с недвижимостью);

3) по спорам о взыскании с организаций и граждан -предпринимателей штрафов государственными органами, органами местного самоуправления и иными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный ( безакцептный) порядок их взыскания;

4) о возврате из бюджета и внебюджетных фондов денежных средств, списанных органами, осуществляющими контрольные функции, в бесспорном (безакцептном) порядке с нарушением требований закона или иного нормативного правового акта;

5) о возмещении хозяйствующим субъектом убытков, причиненных неправомерными действиями вышеназванных органов;

6) об обжаловании актов (в том числе нормативных) налоговых органов, действий и бездействия их должностных лиц.

Исковое заявление прокурора по спорам, возникающим из административных правоотношений, должно содержать в себе:

а) ссылку на ненормативный акт, вопрос о признании недействительным которого (полностью или частично) ставится перед арбитражным судом, копия этого акта должна быть приобщена к исковому заявлению;

б) конкретное обоснование того, в чем выражается допущенное нарушение закона или иного нормативного акта;

в) указание о том, в чем конкретно допущено государственным органом, органом местного самоуправления или контролирующим органом ущемление прав и законных интересов конкретного хозяйствующего субъекта (группы конкретных субъектов);

г) фактическое и документальное подтверждение убытков, причиненных неправомерными актами указанных органов;

д) документальное подтверждение предпринимавшихся прокуратурой до обращения в арбитражный суд действий по пресечению нарушений законности, послуживших основанием для предъявления иска.

Прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей (наравне с должником, налоговыми и иными уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами). При этом к налоговым и иным органам применяются нормы о кредиторах, если иное не предусмотрено Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»¹¹ Федеральный закон Российской Федерации от 8 января 1998 года № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. - 1998. - № 2. - Ст. 222. (п. 3 ст.11).

К иным уполномоченным органам относятся: Пенсионный фонд Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования Российской Федерации, государственный фонд занятости населения Российской Федерации.

Уполномоченным государственным органом является Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству.

Прокурор для решения вопроса о направлении в арбитражный суд заявления о признании банкротом конкретного предприятия привлекает Федеральную службу и территориальные органы для проводимых на предприятии - должнике проверок и получения заключений. При предъявлении прокурором заявления о банкротстве он не подменяет инициативу других субъектов процедуры банкротства.

Прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом:

когда им обнаружены признаки преднамеренного банкротства;

когда у должника имеется задолженность по обязательным платежам;

в интересах кредитора по денежным обязательствам Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования;

иных случаях, предусмотренных федеральными законами, в том числе о признании банкротом отсутствующего должника ( ст.40, 177 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

К случаям, свидетельствующим о наличии нарушенных государственных и общественных интересов, дающим прокурору основания для обращения в арбитражный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве предприятия, за исключением случаев, перечисленных в ст. 40 Закона, к ним относятся:

наличие у предприятия крупных долгов перед государством, органами местного самоуправления, включая соответствующие бюджеты и внебюджетные фонды;

наложение среди основных кредиторов потенциального банкрота государственных и муниципальных предприятий с участием государства или органов местного самоуправления;

наложение среди кредиторов потенциального банкрота (банка, кредитного учреждения и т.п.) большого числа граждан из социально слабо защищенных слоев (пенсионеры, инвалиды);

особый экономический или социальный статус предприятия - банкрота (монопольное положение на рынке, выпуск социально значимой продукции, роль предприятия в поддержании социально-экономической инфраструктуры, занятость значительного числа инвалидов).

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает единственный случай, когда прокурор обязан возбудить дело о банкротстве, - если им обнаружены признаки преднамеренного банкротства. В соответствии со ст. 10 факты преднамеренного и фиктивного банкротства устанавливаются только арбитражным судом, причем преднамеренного банкротства - только по заявлению прокурора.

В иных случаях заявления прокурора о банкротстве должников следует рассматривать как предъявленные в интересах конкретных кредиторов -- юридических и физических лиц. Если в качестве кредиторов выступают Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования, то прокурор направляет в арбитражный суд заявления в защиту государственных и общественных интересов (ст. 4, 52 АПК РФ).

Вместе с тем необходимо учитывать, что направление заявления в интересах конкретных кредиторов требует также четкого согласования процессуальной позиции прокурора и кредиторов (как хозяйствующих субъектов, так и физических лиц). Это может определяться спецификой признаваемого банкротом предприятия, продукция (услуги) которого могут быть крайне необходимы в конкретном регионе, отнесением его к числу градообразующих.¹¹ Добровольская Т.Н. Роль прокурора в арбитражном процессе // Закон. - 2004. - № 1. - С. 29.

При выборе процедуры банкротства следует иметь в виду, что принятие решения о введении внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимают кредиторы (ст.65 Закона).

Учитывая необходимость срочного назначения временного управляющего, прокурор до направления заявления в арбитражный суд согласовывает кандидатуру с территориальным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению и вносит ее на утверждение суду вместе с заявлением о банкротстве.

Заявление прокурора о признании должника банкротом подается в арбитражный суд с соблюдением требований, предусмотренных п.2 ст.40 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в отношении заявления кредитора, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа правоотношений.

Заявление прокурора должно соответствовать требованиям, содержащимся в ст.35 Федерального закона и ст. 125 АПК РФ.

Поскольку в силу ст.52 АПК РФ прокурор предъявляет иски (заявления) в защиту государственных и общественных интересов, то заявление должно содержать обоснованность обращения в арбитражный суд, конкретизировать сущность нарушений, допущенных ответчиком, и необходимость защиты истцов (кредиторов).

Прокуроры обязательно принимают участие в судебном разбирательстве всех дел, возбужденных по их искам. При этом поддержание иска обеспечивается работниками соответствующих подразделений аппаратов прокуратур субъектов Российской Федерации и приравненных к ним прокуратур, а в Высшем Арбитражном Суде РФ -- соответствующим управлением Генеральной прокуратуры РФ.

Если в силу требований подсудности иск предъявлен в арбитражный суд другого субъекта Российской Федерации, то эту обязанность прокуроры, как правило, выполняют силами прокуратуры субъекта Российской Федерации по месту нахождения арбитражного суда, рассматривающего дело.

Прокурор, обратившийся с исковым заявлением в арбитражный суд не по месту нахождения данной прокуратуры (если в деле не обеспечено участие подчиненных ему работников), одновременно с направлением материалов в суд высылает копии документов соответствующему прокурору субъекта Российской Федерации с изменением о необходимости участия в процессе подчиненного работника, а также информирует об этом арбитражный суд. Прокурор, получивший такое извещение, обеспечивает участие работника прокуратуры в процессе при рассмотрении арбитражного дела, возбужденного по инициативе прокурора другого субъекта Российской Федерации, и незамедлительное направление последнего сообщения о результатах рассмотрения дела. При этом требуется максимальное взаимодействие работников обеих прокуратур в представлении дополнительных доказательств, возможного изменения предмета или основания иска в целях последовательного поддержания позиции по защите нарушенных прав.

При рассмотрении дела прокурор должен последовательно отстаивать свою позицию в строгом соответствии с требованиями закона, материалами дела и внутренним убеждением, руководствуясь принципами законности, равенства организаций и граждан перед законом и судом, состязательности и равноправия сторон.

Прокурор, убедившийся в несостоятельности позиции иска, вправе изменить предмет или основание иска либо отказаться от него. Дальнейшая судьба дела зависит от волеизъявления истца, в интересах которого производство возбуждено: он вправе настаивать на рассмотрении дела по существу. Напротив, отказ истца от требований, заявленных в его защиту прокурором, влечет оставления без рассмотрения (ст.52 АПК РФ).

Глава 4. Участие прокурора при рассмотрении дел в арбитражном суде первой инстанции

4.1 Особенности правового положения прокурора в суде первой инстанции

Правом на обращение с иском в Высший Арбитражный Суд РФ наделены Генеральный прокурор РФ и его заместители, в арбитражные суды субъектов РФ -- также прокурор субъектов РФ, их заместители, приравненные к ним прокуроры и их заместители.

Районное и городское звенья прокурорской системы участвуют в работе по обеспечению участия в арбитражном процессе. Генеральный прокурор РФ возлагает на них обязанность в тесном взаимодействии с аппаратами прокуратур субъектов РФ и приравненных к ним прокуратур проводить работу по подготовке и предъявлению исков в арбитражные суды.

Обращения руководителей предприятий, организаций и граждан-предпринимателей о проведении проверок и предъявлении прокурорских исков в арбитражные суды должны, как правило, рассматриваться соответствующим районным (городским) прокурором. Последний после проведения проверки направляет в вышестоящую прокуратуру проект искового заявления и все необходимые материалы.¹¹ Беляев К.П. Прокурорский надзор: Практические комментарии. Законы и другие правовые акты. Образцы документов. - М., 2002. - С. 75.

Ответственность за своевременную и качественную подготовку проектов исковых заявлений (заявлений) в защиту государственных и общественных интересов Генеральным прокурором РФ возложена наряду с руководителями районных, городских и приравненные к ним прокуратур также на начальников управлений и отделов вышестоящих прокуратур, проводящих надзорные проверки, осуществляющих изучение материалов, расследование уголовных дел, проверку законности и обоснованности решений по уголовным и гражданским делам.

Проекты исковых заявлений со всеми необходимыми материалами должны передаваться в отделы (группы) прокуратур субъектов РФ по обеспечению участия прокуроров в арбитражном процессе, которые рассматривают поступающие из других подразделений и подчиненных прокуратур материалы, требующие реагирования путем подачи иска в арбитражные суды, дорабатывают тексты исковых заявлений (заявлений) в защиту государственных интересов и докладывают об этом руководству соответствующей прокуратуры.

Окончательное решение о предъявлении иска в арбитражный суд принимает один из руководителей прокуратуры субъекта РФ или приравненной к ней прокуратуры, после чего исковые материалы направляются в арбитражный суд согласно установленным правилам о подсудности споров. Прокуроры могут направлять иски в арбитражный суд любого субъекта РФ согласно установленным законодательством правилам подведомственности и подсудности дел.

Подведомственность дел арбитражному суду определена гл. 4 АПК РФ, согласно которой арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, возникающие из гражданских, административных и иных правоотношений: между организациями, гражданами-предпринимателями; между Российской Федерацией и субъектами РФ; между субъектами РФ.

Кроме дел искового производства, арбитражные суды рассматривают также дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности; дела о несостоятельности (банкротстве) предприятий и индивидуальных предпринимателей.

Круг дел, рассматриваемых Высшим Арбитражным Судом РФ по первой инстанции, весьма ограничен и перечислен в ст. 34 АПК РФ. К ним относятся экономические споры между Российской Федерацией и ее субъектами, между субъектами РФ, а также дела об оспаривании ненормативных правовых актов Президента РФ, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания РФ, Правительства РФ, не соответствующих закону и затрагивающих права и законные интересы организаций и граждан-предпринимателей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.¹¹ Ионцев М.Г. Прокуратура. - М., 2003. - С. 234.

По общему правилу территориальной подсудности прокуроры предъявляют иски по месту нахождения ответчика либо по месту нахождения обособленного подразделения юридического лица. Кроме того, в АПК РФ закреплены правила альтернативной, исключительной и договорной подсудности, которые также учитываются прокурорами при предъявлении исков.

Основной формой обращения в арбитражный суд выступает исковое заявление. По делам об установлении юридических фактов и по делам, вытекающим из публично-правовых отношений, предусматривается подача заявлений, в том числе прокурором.

В исковом заявлении указывается точное наименование должности прокурора, его фамилия и инициалы. Исковое заявление подписывается именно тем прокурором, должность и фамилия которого в нем указаны.

В исковом заявлении должны быть указаны:

1) полное наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование лиц, участвующих в деле (истца, ответчика, третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора), и их почтовые адреса;

3) цена иска, если иск подлежит оценке;

4) обстоятельства, на которых основаны исковые требования;

5) доказательства, подтверждающие основания исковых требований (доказательстве, приводимые в исковом заявлении, должны соответствовать критериям относимости и допустимости);

6) расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

7) исковые требования со ссылкой на законы и иные нормативные акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам -- требования к каждому из них;

8) сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом, если прокурору известно о подобных мерах, предпринятых истцом и ответчиком;

9) перечень прилагаемых документов.

В исковом заявлении может быть указано на необходимость привлечения к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, вызова свидетелей, истребования письменных или вещественных доказательств, назначения экспертиз.

Прокурор при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, если те у них отсутствуют.

В целях реального исполнения решений судов, минимизации материального и иного ущерба, причиняемого правонарушениями, прокуроры ставят перед судом вопрос о применении мер по обеспечению иска.

4.2 Процессуальный интерес прокурора в арбитражном суде - как специфика государственных функций

Прокуроры достаточно эффективно используют предоставленные им законом полномочия. Так, в 2003 г. ими было Предъявлено в арбитражные суды свыше 10 тыс. исковых заявлений, подавляющее большинство которых вытекало из гражданско-правовых отношений.¹¹ Корнеев С.М. Участники арбитражного процесса. - М., 2003. - С. 67. Среди них наиболее часто встречались иски об изменении, расторжении или исполнении договоров, а также иски о неисполнении обязательств в пользу государства.

Прокуроры обязательно принимают участие в судебном разбирательстве всех дел, возбужденных по их искам. При этом поддержание иска обеспечивается работниками соответствующих подразделений аппаратов прокуратур субъектов РФ и приравненных к ним прокуратур, а в Высшем Арбитражном Суде РФ -- аппаратом соответствующего управления Генеральной прокуратуры РФ.

Так, в 2003 г. прокуроры приняли участие в 99% арбитражных дел, возбужденных по их инициативе.

Если в силу требований подсудности иск предъявлен в арбитражный суд другого субъекта РФ, то эту обязанность прокуроры, как правило, выполняют силами прокуратуры субъекта РФ по месту нахождения арбитражного суда, рассматривающего дело.

Прокурор, обратившийся с исковым заявлением в арбитражный суд не по месту нахождения данной прокуратуры (если в деле не обеспечено участие подчиненных ему работников), одновременно с направлением материалов в суд высылает копии документов соответствующему прокурору субъекта РФ с извещением о необходимости участия в процессе подчиненного работника, а также информирует об этом арбитражный суд. Прокурор, получивший такое извещение, обеспечивает участие работника прокуратуры в процессе при рассмотрении арбитражного дела, возбужденного по инициативе прокурора другого субъекта РФ, и незамедлительно направляет последнему сообщения о результатах рассмотрения дела.

Это обстоятельство требует максимального взаимодействия работников обеих прокуратур в представлении дополнительных доказательств, возможного изменения предмета или основания иска и т. д. в целях последовательной защиты нарушенных прав.

На прокурора распространяется требование о добросовестном использовании принадлежащих ему процессуальных прав. В частности, прокурор имеет право:

знакомиться с материалами дела;

делать из них выписки, снимать копии;

заявлять отводы;

представлять доказательства и участвовать в их исследовании;

задавать вопросы;

заявлять ходатайства;

делать заявления;

давать объяснения суду;

представлять свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам;

возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле;

обжаловать судебные акты.

В 2003 г. около 91% исковых заявлений было признано судом обоснованными либо производство по делам было прекращено ввиду добровольного удовлетворения требований, предъявленных прокурором.¹¹ Корнеев С.М. Участники арбитражного процесса. - М., 2003. - С. 73.

Прокурор, убедившись в несостоятельности иска, вправе изменить иск или отказаться от него. Дальнейшая судьба дела зависит от волеизъявления истца, в интересах которого производство возбуждено: он вправе настаивать на рассмотрении дела по существу (ст. 52 АПК РФ).

Кроме того, в соответствии с ч. 5 ст. 52 АПК РФ прокурор в целях обеспечения законности вправе вступить в дело, рассматриваемое арбитражным судом, на любой стадии арбитражного процесса с процессуальными правами и обязанностями лица, участвующего в деле.

В этом случае его основной задачей является обеспечение законности при рассмотрении дела и вынесении правосудного решения. Прокурор при этом не является истцом по делу, его правовой статус ограничен правами лица, участвующего в деле.

Глава 5. Основания и особенности участия прокурора в арбитражном суде по делам, вступившим в законную силу

На вступившие в законную силу судебные решения и постановления распространяются требования предусмотренные участием прокурора на стадиях пересмотра судебных постановлений в порядке надзора и кассационного производства.

Кассационное производство возбуждается по инициативе лица, участвующего в деле, при подаче им кассационной жалобы, в том числе прокурора, участвовавшего в рассмотрении дела. Последнее обстоятельство сближает кассационное производство с апелляционным. Однако специфичные черты кассационного производства существенно отличают его от апелляционного. К ним можно отнести следующие:

в порядке кассационного производства происходит пересмотр вступивших в законную силу судебных решений и постановлений;

в кассационной инстанции не рассматриваются вновь дела, по которым уже вынесено решение нижестоящим судом, здесь осуществляется лишь проверка решения, постановления с точки зрения соблюдения норм материального или процессуального права, т. е. пересматриваются решения с правовой, а не с фактической стороны;

подача кассационной жалобы автоматически не влечет за собой приостановления исполнения судебного решения;

в кассационной инстанции не допускается предъявление как новых требований, так и новых доказательств фактической стороны спора.

Кроме того, отличительным признаком стадии кассационного обжалования является то обстоятельство, что законом предусмотрено специальное звено в системе арбитражных судов, полномочное осуществлять функции кассационной инстанции, -- федеральные арбитражные суды округов.¹¹ Павлодский Е А. Арбитражное процессуальное право России. - М., 2003. - С. 85.

Прокурор при решении вопроса о подаче кассационной жалобы уточняет, какие судебные акты могут быть обжалованы в кассационную инстанцию.

Объектом кассационного обжалования являются вступившие в законную силу решения и определения арбитражных судов, вынесенные по первой инстанции, а также постановления апелляционной инстанции (ст. 273 АПК РФ). Обжаловано может быть решение суда как в целом, так и в части, например резолютивной, по вопросам порядка исполнения решения, распределения судебных расходов и т. д., мотивировочной, касающейся установления правоотношений сторон.

Предметом самостоятельного обжалования может быть и дополнительное решение суда, вынесенное в соответствии со ст. 178 АПК РФ.

Кроме того, в кассационном порядке могут быть обжалованы вынесенные судом определения, например о приостановлении производства по делу (ст. 147 АПК), о прекращении производства по делу (ст. 151 АПК), об оставлении иска без рассмотрения (ст. 149 АПК), об обеспечении и отказе в обеспечении доказательств (ст. 93 АПК), о наложении штрафов (ст. 120 АПК).

Прокуроры принимают во внимание, что если мотивами отмены судебных решений в апелляционном порядке являются как их незаконность, так и их необоснованность, то кассационная инстанция проверяет лишь правовую сторону судебных актов, т. е. основаниями отмены служит их незаконность.

В зависимости от того, какие нарушения содержатся в судебном решении и на какой объект направлено обжалование, в кассационной жалобе прокурором должна ставиться конкретная просьба (с учетом положений ст. 287 АПК РФ):

об отмене или изменении решения первой инстанции или постановления апелляционной инстанции полностью или в части и принятии нового решения, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо законность решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований для направления дела на новое рассмотрение;

об отмене или изменении решения первой инстанции и постановления апелляционной инстанции и передаче дела на новое рассмотрение в инстанцию арбитражного суда, решение или постановление которой отменяется, если этим судом нарушены нормы процессуального права или если выводы, содержащиеся в обжалуемых решении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам;

об отмене или изменении решения первой инстанции и постановления апелляционной инстанции и передаче дела на рассмотрение другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции в пределах одного и того же судебного округа, если указанные судебные акты повторно проверяются арбитражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам;

об оставлении в силе одного из ранее принятых решений или постановлений;

об отмене решения первой инстанции или постановления апелляционной инстанции полностью или в части с прекращением производства по делу или оставлением иска без рассмотрения полностью или в части.

При подготовке кассационной жалобы прокурор имеет возможность получить дополнительные материалы, при необходимости провести дополнительную проверку, с тем чтобы подтвердить свою позицию, изложенную в кассационной жалобе.

Все дополнительные материалы должны прилагаться к кассационной жалобе и будут оцениваться кассационной инстанцией.

Учитывая специфику кассационной инстанции, не рассматривающей дело по существу, а лишь проводящей проверку законности уже вынесенных судебных постановлений по делу, прокурор в кассационной жалобе не ссылается на недоказанность фактических обстоятельств дела и на несоответствие изложенных в решении или постановлении выводов о фактических взаимоотношениях лиц, участвующих в деле, обстоятельствам дела. Дополнительные материалы, подтверждающие правильность позиции прокурора по вопросам права, а также данные о нарушениях процессуального права, допущенных судом при рассмотрении дела, могут и должны быть приложены к кассационной жалобе, а их копии направлены вместе с копией жалобы другим лицам, участвующим в деле.

В соответствии со ст. 273 АПК РФ принести кассационную жалобу вправе лишь прокурор (его заместитель), предъявивший иск, как лицо, участвующее в деле либо вступившее в процесс.

Федеральным конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации» в системе арбитражных судов созданы федеральные арбитражные суды округов, полномочные проверять законность решений (определений) и постановлений, принятых арбитражными судами субъектов РФ в первой и апелляционной инстанциях. Всего в Российской Федерации создано 10 таких федеральных арбитражных судов, а именно: Волго-Вятского, Восточно-Сибирского, Дальневосточного, Западно-Сибирского, Московского, Поволжского, Северо-Западного, Северо-Кавказского, Уральского, Центрального округов.

Таким образом, если поддержание исков и апелляционных жалоб является обязанностью аппаратов прокуратур всех субъектов РФ, то поддержание кассационных жалоб легло на аппараты прокуратур по месту расположения федеральных судов округов.

Рассмотрим пример.

В судебном заседании рассматривали кассационную жалобу Прокурора Тюменской области на постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Тюменской области от 9 апреля 2000 года по делу № А70-1062/10-01-117/07 по иску Прокурора Тюменской области в защиту интересов государства и общества, прав и законных интересов граждан и Администрации города Тюмени и открытому акционерному обществу (ОАО) "Дирекция по реконструкции исторического центра города Тюмени" о признании недействительным договора долгосрочной аренды земельного участка. Установили, что Прокурор Тюменской области обратился с иском о признании недействительным договора о предоставлении земельного участка в пользование на условиях долгосрочной аренды от 7 апреля 1998 года, заключенного между Администрацией г. Тюмени и правопредшественником ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени" товариществом с ограниченной ответственностью (ТОО) "Дирекция по регенерации исторического центра города Тюмени" (дирекция "Регита").

Иск обоснован заключением договора в нарушение ст. 55 Конституции Российской Федерации, ст. 1, ч. 2 ст. 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. ст. 7, 8 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", Основ законодательства Союза ССР и Союзных Республик "Об аренде", Земельному кодексу РСФСР.

Решением суда от 10 февраля 2001 года иск удовлетворен, договор признан недействительным.

Решение обосновано нарушением заключенным договором законных прав собственников и владельцев строений и земельных участков в связи с несогласованием с ними заключения договора долгосрочной аренды.

ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени" решение обжаловано в апелляционную инстанцию суда.

Постановлением апелляционной инстанции от 9 апреля 2001 года решение отменено, принято новое решение, в иске отказано.

Апелляционная инстанция не усмотрела нарушений законодательства при заключении сторонами договора от 7 апреля 1998 года, ссылаясь на его заключение в урегулирование сложившихся отношений совместной деятельности по реконструкции - регенерации исторического центра г. Тюмени.

Кроме того апелляционная инстанция посчитала неправильным применение первой инстанцией суда ст. 28 Земельного кодекса РСФСР.

Кассационной жалобой прокурор просит постановление отменить, оставив в силе решение первой инстанции суда.

Жалоба мотивирована неправильным применением судом норм материального права при принятии постановления.

Заявитель считает, что судом не была дана оценка доводам истца в части ограничения прав юридических и физических лиц предоставлением земельного участка в аренду. Не возражая против оценки судом заключенного договора, как смешанного, прокурор считает, что суд не верно квалифицировал его как договор о совместной деятельности. Суд не применил подлежащие применению ст. ст. 27, 29 Земельного кодекса РСФСР, ст. 7 Основ законодательства Союза ССР и Союзных республик "Об аренде" и ст. 129 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Участвующий в деле прокурор заявленную кассационную жалобу поддержал.

Представители ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени" против доводов заявителя возражали, считая, что при принятии постановления судом нормы права применены правильно.

Изучив материалы дела, кассационную жалобу, заслушав участвующих в деле представителей, проверив в порядке ст. 174 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм права, кассационная коллегия считает постановление апелляционной инстанции подлежащим отмене, а решение первой инстанции суда - оставлению в силе с частичным изменением его мотивировки по следующим обстоятельствам:

Как следует из материалов дела 7 апреля 1998 года между Администрацией города Тюмени и ТОО "Дирекция по реконструкции и регенерации г. Тюмени" (дирекцией "Регита"), правопредшественником ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени" (Дирекция) был заключен договор долгосрочной аренды земельного участка исторического района "Потаскуй", в соответствии с условиями которого Администрация г. Тюмени - являясь Арендодателем предоставила Дирекции "Регита", являющемуся Арендатором земельный участок площадью 17 гектар в границах улиц: Водопроводная, 25-го Октября, Свердлова, Орджоникидзе, Советская для проведения комплекса работ по регенерации исторического района "Потаскуй", а также реконструкции попадающих в указанный район памятников истории и архитектуры в соответствии с приложениями к договору.

Пунктом 1.4 договора Арендатору предоставлено преимущественное право на проведение комплекса работ, связанных со сносом ветхих и аварийных строений, реконструкции памятников истории и архитектуры, осуществления нового строительства объектов жилья и соцкультбыта в соответствии с решением Малого Совета № 91 от 13.07.96 г. и постановлением Административного Совета городской администрации № 7 от 17.03.98 г. "Об утверждении проекта реконструкции - регенерации исторического центра г. Тюмени.

Срок действия договора определен на 50 лет с 7 апреля 1998 года по 7 апреля 2045 года.

Арендатору предоставлено право субаренды без письменного согласия Арендодателя с обязательным уведомлением о таких договорах Комитета по земельным ресурсам и землеустройству (п. п. 2.2).

Пунктом 3.1.3 договора установлено, что фактической передачей земельного участка в пользование Арендатору считается момент заключения договора Субаренды или момент смены собственника строения в установленном законом порядке.

Определена нормативная величина арендной платы (приложением n7) и порядок ее изменения и установлено, что арендная плата вносится только за территории земельных участков, на которые заключены договоры субаренды с третьими лицами (п.п. 3.10. 3.11).

В обязанности Арендодателя вменено в случае продажи, передачи или иного отчуждения данного земельного участка сделать первой предложение Арендатору, а также обязать собственников и арендаторов зданий и (или) территорий земельных участков, расположенных в границах Земельного участка, но не входящих в его состав оформить с дирекцией "Регита" договорные отношения на общих, утвержденных городской администрацией, принципах по реализации проекта застройки и эксплуатации района "Потаскуй", разработанного на основании утвержденных Концепции и Проекта реконструкции - регенерации исторического центра.

Анализ установленных договором прав и обязанностей позволяет сделать вывод о недействительности данной сделки по основаниям ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 ст. 129 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей оборотоспособность объектов гражданских прав, земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсов.

Статьей 27 Земельного кодекса предусмотрено правило, в соответствии с которым, предоставление земельных участков для несельскохозяйственных нужд производится с согласия собственника земли, землепользователя, землевладельца.

Для перехода права на землю в соответствии со ст. 29 Земельного кодекса необходимо изъятие земельного участка у законных владельцев.

Указанных действий не произведено.

Статьей 3 Основ законодательства Союза ССР и Союзных республик предусмотрена возможность предоставления земли и природных ресурсов в аренду.

Однако на основании п. 5 ст. 7 Основ с согласия арендодателя арендатор вправе передать в субаренду полученное по договору имущество.

Возможности предоставления земельных участков в субаренду нормы права не предоставляют.

Условия договора о фактической передаче земельного участка в аренду (п.3.1.3) с момента заключения договора субаренды, свидетельствуют о том, что целью заключения договора являлась сдача земельного участка в субаренду, а не осуществление совместной деятельности и самостоятельное хозяйствование на арендованном участке (ст. 1 Основ).

В соответствии со ст. 8 Федерального закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" запрещается достигнутое в любой форме соглашение органа местного самоуправления с хозяйствующим субъектом, которые имеют своим результатом ограничение конкуренции и (или ущемление) других хозяйствующих субъектов или граждан.

Такие соглашения недействительны.

Договор от 7.04.98 г. заключен без соблюдения указанных требований, а его пункты 1.4, 5.7, 6.8 содержат условия, устраняющие конкуренцию других лиц при осуществлении деятельности по реконструкции исторического центра.

При таких обстоятельствах на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации заключенный договор является сделкой ничтожной.

Ничтожная сделка не создает и не изменяет прав и обязанностей для сторон ее совершивших и ничтожна с момента ее совершения.

Апелляционной инстанцией Арбитражного суда Тюменской области при принятии постановления от 9.04.2001 г. неправильно применены нормы материального права, что на основании ч. 1 ст. 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием к его отмене.

Суд первой инстанции, сделав правильный вывод по существу заявленного иска не применил, подлежащие применению нормы материального права, приведенные в настоящем постановлении, неправильно применил ст. 28 Земельного кодекса.

А потому мотивировочная часть решения подлежит частичному изменению, не затрагивая существа выводов о ничтожности сделки.

Расходы по государственной пошлине по кассационной жалобе на основании ст. 95 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 834 рублей 90 копеек подлежат взысканию с ответчика ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени", так как Администрация г. Тюмени против заявленной жалобы не возразила.

Руководствуясь п. п. 6, 4, ст. 175, ч. 1 ст. 176, ст. 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Тюменской области от 9 апреля 1998 года по делу № А70-1062/10-01-117/07 отменить.

Решение этого же суда от 10 февраля 2001 года по этому же делу оставить в силе, частично изменив мотивировочную часть.

Взыскать с ОАО "Дирекция по реконструкции исторического центра г. Тюмени" в доход Федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину по кассационной жалобе 834 рублей 90 копеек.

Исполнительный лист выдать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.

Кассационная жалоба в этом случае подается прокурором через арбитражный суд, принявший решение. Затем суд направляет жалобу вместе с делом в соответствующий федеральный арбитражный суд округа в трехдневный срок со дня ее получения (ст. 275 АПК РФ).

При подготовке кассационной жалобы прокурор учитывает, что она должна содержать наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба; наименование лица, подающего жалобу (в данном случае прокурора), и лиц, участвующих в деле; наименование арбитражного суда, принявшего решение или постановление, на которое подается жалоба; номер дела, дату принятия решения, постановления; предмет спора, требование прокурора и указание на то, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального права либо норм процессуального права; перечень прилагаемых к жалобе документов (ст. 277 АПК РФ).

Кассационная жалоба подписывается прокурором, имеющим право на ее принесение по данному делу. Жалоба, подписанная иным прокурором, не принимается к рассмотрению арбитражным судом (cт. 281 АПК РФ). Принесение кассационной жалобы может быть произведено любым должностным лицом данной прокуратуры, обладающим правом подписи такого документа (прокурором, его заместителями, а также другими работниками, исполняющими соответствующие обязанности в силу приказа или должностных полномочий).

Кассационная жалоба приносится не позднее двухмесячного срока со дня вступления в законную силу решения или постановления арбитражного суда (ст. 276 АПК РФ). При пропуске срока подачи кассационной жалобы по уважительным причинам прокурор имеет возможность одновременно с ней направить ходатайство о восстановлении срока. Уважительными причинами пропуска срока признается болезнь должностного лица, его командировка, стихийные бедствия, военные действия и т. п. При этом прокурор должен учитывать новеллу арбитражного процессуального законодательства об ограничении срока на подачу подобного ходатайства шестью месяцами со дня принятия решения (ч. 2 ст. 276 АПК РФ).

Невыполнение изложенных в законе требований, предъявляемых к содержанию и порядку подачи кассационной жалобы, влечет ее оставление без движения или возвращение (ст. 280, 281 АПК РФ). В случае, когда возможно устранение недостатков жалобы, существует перспектива ее повторной подачи (например, при направлении копии жалобы всем лицам, участвующим в деле, подписании ее надлежащим прокурором и т. д.). Об оставлении без движения или возвращении кассационной жалобы выносится определение (ст. 280, 281 АПК РФ), которое в свою очередь может быть обжаловано.

Поддержание кассационной жалобы в федеральном арбитражном суде округа осуществляют работники отдела по обеспечению участия прокурора в арбитражном процессе прокуратуры соответствующего субъекта Федерации, где расположен данный федеральный суд округа. Если кассационная жалоба направляется в арбитражный суд другой административной единицы, то поддерживается она работниками прокуратуры по месту расположения соответствующего арбитражного суда.

В соответствии со ст. 282 АПК РФ прокурор, принесший кассационную жалобу, вправе отказаться от нее до вынесения постановления судом. Участвующий в суде кассационной инстанции прокурор вправе отказаться от поддержания кассационной жалобы и высказать собственное мнение в отношении обжалованного решения, руководствуясь законом, материалами дела и внутренним убеждением.

Однако отказ прокурора от поддержания кассационной жалобы не обязателен для суда. Отказ может быть отклонен, если он противоречит законам или иным нормативным правовым актам или нарушает права и законные интересы других лиц (ч. 5 ст. 49, ч. 2 ст. 282 АПК РФ). В этом случае суд рассматривает дело в кассационном порядке.

При принятии отказа от кассационной жалобы суд прекращает производство в кассационной инстанции, если решение, постановление не обжалованы другими лицами, участвующими в деле, о чем выносит соответствующее определение (ст. 282 АПК РФ).

При принятии кассационной жалобы к производству судья выносит определение, в котором указывается время и место ее рассмотрения, и направляет его лицам, участвующим в деле, в том числе и прокурору (ст. 278 АПК РФ).

В случае необходимости прокурор одновременно с подачей кассационной жалобы направляет мотивированное ходатайство о приостановлении исполнения решения, постановления арбитражного суда. Арбитражный суд кассационной инстанции, найдя ходатайство обоснованным, вправе приостановить исполнение судебного решения, постановления (ст. 283 АПК РФ).

По результатам рассмотрения кассационной жалобы суд принимает постановление, которое в пятидневный срок направляется лицам, участвующим в деле. Постановление вступает в законную силу с момента принятия и обжалованию не подлежит (ст. 289 АПК РФ).

Рассмотрим пример. Суд рассмотрев кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Агропромышленная компания "Растительное масло Тюмени" (далее ЗАО "Агропромышленная компания "Растительное масло Тюмени") на постановление апелляционной инстанции от 27.12.2002 Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-5828/5-2002-4492/22-2003, установил что Прокурор Тюменской области обратился с иском к ЗАО "Агропромышленная компания "Растительное масло Тюмени" о взыскании в пользу сельскохозяйственного производственного кооператива "Глубоковский" с. Бердюжье (далее СХПК "Глубоковский") задолженности в сумме 242 648 рублей 95 копеек и 48 529 рублей 79 копеек пени по договору контрактации сельхозпродукции от 12.03.01 № 29-01/103.

В обоснование исковых требований в интересах данного истца прокурор указал, что ответчик недоплатил за переданные истцом по договору семена масличного рапса и должен уплатить долг, а также на договорную пени. В исковом заявлении содержится ссылка на конкретные нормы материального и процессуального права.

Определением от 02.11.2002 исковое заявление оставлено без рассмотрения по пункту 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Данное определение мотивировано тем, что пунктом 9.2 договора № 29-01/103 стороны предусмотрели передачу споров, возникающих при исполнении договора на рассмотрение третейского суда при Департаменте по социально-экономическому развитию села Тюменской области.

Постановлением апелляционной инстанции от 27.12.2002 определение от 02.11.2002 об оставлении иска без рассмотрения отменено и дело направлено в суд первой инстанции для рассмотрения по существу.

При этом апелляционная инстанция исходила из того, что в соответствии со статьей 53 Закона Российской Федерации "О прокуратуре Российской Федерации" полномочия прокурора, участвующего в судебном рассмотрении дел, определяются процессуальным законодательством. Статьей 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено право прокурора обратиться в суд с иском в защиту государственных и общественных интересов. Каких-либо изъятий из этого правила, процессуальное законодательство не содержит, а действующее законодательство о третейских судах не предусматривает возможность участия прокурора при рассмотрении дела третейским судом.

Кроме того, суд отметил, что договор № 29-01/103 регулирует взаимоотношения сторон по договору. Условия договора не могут ограничивать полномочия прокурора, которые предусмотрены законом (статьи 421-422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В кассационной жалобе ЗАО "Агропромышленная компания "Растительное масло Тюмени" просит отменить постановление апелляционной инстанции от 27.12.2002 полностью и вынести новое решение об изменении частично мотивировочной части решения первой инстанции от 02.11.2002, указав правильную формулировку основания оставления иска без рассмотрения, соответствующего пункту 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также указать на неявку материального истца, извещенного о рассмотрении дела, при отсутствии у него заявления о рассмотрении дела в его отсутствие, как второе основание оставления иска без рассмотрения. Основания изложены в кассационной жалобе, в частности: договором предусмотрено рассмотрение спора в третейском суде; в первом заявлении настоял на третейском рассмотрении спора; суд первой инстанции обязан был оставить иск без рассмотрения ввиду неявки в заседание суда материального истца при отсутствии с его стороны заявления о рассмотрении без его участия;