Арбитражное процессуальное право

Консультация специалиста. Специалист привлекается арбитражным судом в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу разрешаемого арбитражным судом спора. Советники аппарата специализированного арбитражного суда, обладающие квалификацией, соответствующей специализации суда, могут привлекаться в качестве специалистов.

Специалист дает консультацию добросовестно и беспристрастно исходя из профессиональных знаний и внутреннего убеждения. Консультация дается в устной форме без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда. В целях получения разъяснений и дополнений по оказанной консультации специалисту могут быть заданы вопросы судом и лицами, участвующими в деле.

Свидетельские показания. Свидетели вызываются в суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, которые обязаны указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства. По своей инициативе суд может вызвать свидетеля, участвовавшего в составлении документа, исследуемого судом как доказательство, либо в создании или изменении предмета, которое исследуется как вещественное доказательство. Не являются доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности.

Свидетельские показания заслушиваются судом в устной форме, но суд может предложить изложить их в письменной форме. В этом случае они приобщаются к материалам дела.

Объяснение лиц, участвующих в деле - представляется арбитражному суду в письменной или устной форме. В нем излагается объяснения об известных лицу обстоятельствах, имеющих значение для дела. Письменные объяснения оглашаются в суде и приобщаются к материалам дела. После оглашения письменного объяснения в судебном заседании, лица предоставившие такие объяснения могут дать устные пояснения и ответить на вопросы других лиц и суда.

Иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. Иные документы и материалы могут содержать сведения, зафиксированные в письменной или иной форме. К иным доказательствам могут относиться: материалы фото-, кино-, аудио-, видеосъемки и иные носители информации, полученные и истребованные в порядке предусмотренном АПК. Они хранятся в течение всего периода хранения дела, но по ходатайству могут быть возвращены.

По мнению автора, к средствам доказывания следует отнести, то, что сопряжено с мыслительной деятельностью и формированием внутреннего убеждения суда. Определение линии спора, порядка представления и исследования доказательств, способы влияния суда и сторон на ход дела, установление причинно-следственной связи между доказательством или утверждением участника процесса и выводом, построение речи и т.д. То есть вопросы, которые связанны с применение юридической техники, юридических средств и технологий, но в законодательстве эти моменты не отражены.



ГЛАВА 6. СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ, СУДЕБНЫЕ ШТРАФЫ, СУДЕБНЫЕ ИЗВЕЩЕНИЯ И СРОКИ В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

Судебные расходы в арбитражном процессе

Судебные расходы в арбитражном судопроизводстве имеют функциональную направленность. При судебном рассмотрении спора государство несет значительные расходы - содержание и обеспечение судебной системы и затраты на привлечение в процесс лиц, содействующих правосудию. Поэтому часть издержек при возбуждении процесса возлагается на сторону, в чьих интересах рассматривается спор. Уплата же судебных расходов, по общему правилу, возлагается на недобросовестную сторону, тем самым осуществляется превентивная функция арбитражного процесса, или в ином порядке предусмотренном АПК.

Судебные расходы - это затраты, связанные с рассмотрением и разрешением дел в порядке арбитражного судопроизводства, возлагаемые на стороны, третьи лица с самостоятельными требованиями в целях их возмещению государству, побуждению сторон к урегулированию спора без вмешательства суда.

Виды судебных расходов (ст.101 АПК):

государственная пошлина;

издержки, связанные с рассмотрением дела арбитражным судом.

Государственная пошлина - обязательный платеж за действия, совершаемые арбитражным судом по рассмотрению и разрешению, пересмотру дел и выдачу документов. Ее размер исчисляется в соответствие с главой 25.3 Государственная пошлина Налогового кодекса РФ. Ст.102 АПК устанавливает, что все вопросы связанные с уплатой государственной пошлины регулируются законодательством о налогах и сборах.. Тем не менее, основной перечень документов, которые оплачиваются пошлиной, выглядит следующим образом:

первоначальные исковые заявления и встречные иски;

заявления о признании должника банкротом;

заявления о вступлении в дело в качестве третьего лица заявляющего самостоятельные требования на предмет иска;

заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

апелляционные жалобы и (или) кассационные, надзорные жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов;

заявления об обеспечении иска

заявления о повторной выдаче копий решений, определений, постановлений суда, копий других документов из дела, выдаваемых арбитражным судом, а также при подаче заявления о выдаче дубликата исполнительного листа (в том числе копий протоколов судебного заседания

заявления о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок

Порядок исчисления пошлины:

в твердых ставках и процентах от цены иска - с исковых требований имущественного характера;

в твердой денежной сумме (в рублях) - по требованиям неимущественного характера и иным требованиям;

в процентах от ранее определенного размера государственной пошлины - при подаче апелляционных и кассационных жалоб уплачивается государственная пошлина в размере 50% от государственной пошлины, предусмотренной для требований неимущественного характера

Государственная пошлина рассчитывается исходя из цены иска.

Правила определения цены иска установлены в ст. 103 АПК:

по искам о взыскании денежных средств исходя из взыскиваемой суммы;

по искам о признании не подлежащим исполнению исполнительного или иного документа, взыскание по которому производится в безакцептном порядке, исходя из оспариваемой суммы;

по искам об истребовании земельного участка - исходя из его стоимости или рыночной стоимости;

об истребовании имущества - исходя из стоимости имущества;

В цену иска включаются неустойки, (пени, штраф) и проценты. Цена иска состоящая из нескольких самостоятельных требований определяется суммой всех требований. По исковым заявлениям о признании права, пошлина уплачивается в размерах, установленных для исковых заявлений неимущественного характера. Цена иска указывается заявителем, а при неправильном исчислении определяется судом.

По делам, рассматриваемым в арбитражных судах, государственная пошлина уплачивается с учетом следующих особенностей:

1) при подаче исковых заявлений, содержащих одновременно требования как имущественного, так и неимущественного характера, одновременно уплачиваются государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного характера, и государственная пошлина, установленная для исковых заявлений неимущественного характера;

2) цена иска определяется истцом, а в случае неправильного указания цены иска - арбитражным судом. В цену иска включаются указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штрафов, пеней) и проценты;

3) при увеличении истцом размера исковых требований недостающая сумма государственной пошлины доплачивается в соответствии с увеличенной ценой иска в десятидневный срок со дня вступления в законную силу решения суда. При уменьшении истцом размера исковых требований сумма излишне уплаченной государственной пошлины возвращается. В аналогичном порядке определяется размер государственной пошлины, если суд в зависимости от обстоятельств дела выйдет за пределы заявленных истцом требований. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется исходя из суммы всех требований;

4) в случае, если истец освобожден от уплаты государственной пошлины в соответствии с настоящей главой, государственная пошлина уплачивается ответчиком (если он не освобожден от уплаты государственной пошлины) пропорционально размеру удовлетворенных арбитражным судом исковых требований;

5) при подаче заявлений о возврате (возмещении) из бюджета денежных средств государственная пошлина уплачивается исходя из оспариваемой денежной суммы ;

6) при подаче заявлений о пересмотре в порядке надзора судебных актов при условии, что судебные акты не были обжалованы в кассационной инстанции.

Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в безналичной форме подтверждается платежным поручением с отметкой банка или соответствующего территориального органа Федерального казначейства (иного органа, осуществляющего открытие и ведение счетов), в том числе производящего расчеты в электронной форме, о его исполнении. Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в наличной форме подтверждается либо квитанцией установленной формы, выдаваемой плательщику банком, либо квитанцией, выдаваемой плательщику должностным лицом или кассой органа, в который производилась оплата.

Арбитражные суды, исходя из имущественного положения плательщика, вправе уменьшить размер государственной пошлины, подлежащей уплате по делам, рассматриваемым указанными судами, либо отсрочить (рассрочить) ее уплату.

Отсрочка или рассрочка пошлины осуществляется по письменному ходатайству лица, с приложением следующих документов:

подтвержденный налоговой инспекцией перечень расчетных и иных счетов с указанием наименований и адресов банков;

подтверждение банка об отсутствии денежных средств на счетах.

Льготы по уплате пошлины предоставляются в случаях и порядке предусмотренных законом. К примеру, освобождены от уплаты государственной пошлины:

прокуроры и иные органы, обращающиеся в арбитражные суды в случаях, предусмотренных законом, в защиту государственных и (или) общественных интересов;

государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков;

истцы по искам, связанным с нарушением прав и законных интересов ребенка;

авторы результата интеллектуальной деятельности - по искам о предоставлении им права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия).

общественные организации инвалидов, выступающие в качестве истцов и ответчиков;

истцы - инвалиды I и II группы.

Возврат государственной пошлины осуществляется в соответствии с законом, а также в случаях, когда заявление или жалоба оплаченные пошлиной не поступили в суд. Обстоятельства, послужившие основанием для возврата пошлины, должны быть указаны в судебном акте. Возврат пошлины осуществляется также:

при внесении ее в большем размере, чем это требуется по закону;

при прекращении производства по делу или оставления заявления без рассмотрения арбитражным судом.

при заключении мирового соглашения до принятия решения арбитражным судом возврату истцу подлежит 50 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины, кроме случая, когда мировое соглашение заключено на стадии исполнения судебного акта.

Не подлежит возврату уплаченная государственная пошлина при добровольном удовлетворении ответчиком требований истца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения определения о принятии искового заявления к производству, а также при утверждении мирового соглашения судом общей юрисдикции;

Возврат пошлины осуществляется по ходатайству лица. Выдается справка суда, заявление же о возврате пошлины может быть подано в течение года. Далее закон устанавливает срок в 30 дней на принятие решения налоговой инспекцией и 30 дней на возврат пошлины.

Судебные издержки связаны с рассмотрением дела в суде. Сюда относятся суммы подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчику, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, оплаты услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с его рассмотрением в суде. Порядок и виды выплат денежных сумм устанавливаются АПК с учетом их размеров установленных постановлением Правительства РФ. В ст.107 АПК устанавливаются следующие виды выплат:

экспертам, свидетелям и переводчикам возмещаются понесенные расходы на проезд, найм жилого помещения и суточные;

эксперты получают вознаграждение за работу, если она не входит в круг их служебных обязанностей как работников государственных судебно-экспертных учреждений. При этом размер таких выплат определяется судом по согласованию с лицами, участвующими в деле и по соглашению с экспертом:

переводчик получает вознаграждение за работу, выполненную по поручению суда, размер которого определяется взаимным соглашением;

за работающими гражданами, вызываемыми в суд в качестве свидетелей, сохраняется средний заработок по месту их работы. Неработающие свидетели получают компенсацию с учетом фактически затраченного времени, исходя из установленного минимального размера оплаты труда.

Денежные суммы, причитающиеся указанным лицам, выплачиваются по выполнению ими своих обязанностей. Суммы, причитающиеся экспертам, переводчикам и свидетелям выплачиваются с депозитного счета арбитражного суда. Денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, переводчикам и свидетелям, вносятся на депозитный счет суда лицом, заявившим соответствующее ходатайство в срок, установленный арбитражным судом. Если такое ходатайство заявили обе стороны, то сумма вносится в равных частях. Если указанные суммы не внесены в срок, то суд вправе отклонить ходатайство о назначении экспертизы или вызове свидетелей, если дело может быть рассмотрено на основании других представленных доказательств.

Услуги переводчика, привлеченного арбитражным судом, а также выплаты экспертам и свидетелям в случае, если назначение экспертизы, вызов свидетеля осуществлены по инициативе арбитражного суда, производится за счет средств федерального бюджета. Последнее правило не распространяется на возмещение расходов переводчику для иностранных граждан, лиц без гражданства, если иное не предусмотрено международным договором.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле и в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются с недобросовестной стороны. При частичном удовлетворении иска расходы распределяются пропорционально размеру удовлетворенных требований (ст.110 АПК). Расходы на оплату представителя взыскиваются со стороны проигравшей дело в разумных пределах, а пошлина, от которой истец был освобожден, взыскивается с ответчика, если он также не освобожден от ее уплаты. Если сторонами достигнуто соглашение о распределении судебных расходов, то они взыскиваются судом в соответствии с соглашением. По этим же правилам взыскиваются судебные расходы, связанные с рассмотрением апелляционной и кассационной жалобы.

Если спор возник вследствие не соблюдения одной из сторон досудебного порядка урегулирования установленного законом или договором, в том числе в случае нарушения срока ответа на претензию или оставления ее без ответа, суд относит на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела. Если лицо, участвующее в деле злоупотребляет своими правами и это приводит к срыву судебного процесса, затягиванию либо воспрепятствует рассмотрению дела и принятию решения, то на него также могут быть отнесены все судебные расходы. Однако по его заявлению суд может уменьшить размер отнесенных расходов, если будут представлены доказательства их чрезмерности.

Все вопросы о судебных расходах разрешаются в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела либо в определении, которое можно обжаловать.

Сроки в арбитражном процессе

Сроки в судебном процессе имеют важное значение. Все процессуальные действия разрешаются в сроки установленные АПК иными законами или назначенными судом. Они определяются точной календарной датой или указанием на событие, которое обязательно должно произойти, либо периодом, в течение которого может быть совершено действие. Процессуальные сроки исчисляются годами, месяцами и днями, причем в последнем случае в сроки не включаются нерабочие дни. Течение сроков начинается со следующего дня после календарной даты, либо дня наступления события, которым определено начало срока. Исчисляются сроки по общим правилам, принятым в гражданском законодательстве.

При пропуске процессуального срока, лицо теряет право на совершение процессуальных действий. Заявления, жалобы, ходатайства и другие документы, поданные с нарушением сроков, если нет ходатайства об их восстановлении, не рассматриваются судом и возвращаются лицам, которыми они были поданы. Сроки приостанавливаются в связи с приостановлением производства по делу и возобновляются в связи с возобновлением производства по делу.

Пропущенный процессуальный срок подлежит восстановлению по ходатайству лица, если иное не установлено АПК. Суд восстанавливает пропущенный срок, если признает причины его пропуска уважительными и если не истекли предельные допустимые сроки установленные АПК. Срок восстанавливается судом по ходатайству лица, имеющего право на совершение процессуального действия, при этом одновременно с подачей ходатайства совершается само действие (подается жалоба и т.д.). Ходатайство рассматривается в пятидневный срок, со дня поступления в суд, в судебном заседании с извещением лиц, участвующих в деле, если иное не предусмотрено АПК. В случае восстановления пропущенного срока об этом указывается в судебном акте, а в случае отказа в восстановлении выносится определение, которое направляется лицу, не позднее следующего дня после вынесения решения. Определение об отказе в восстановлении срока может быть обжаловано.

Сроки, устанавливаемые арбитражным судом могут быть им продлены по заявлению лиц, участвующих в деле по правилам установленным для восстановления сроков. Определение об отказе в продлении срока может быть обжаловано.

Судебные штрафы.

Судебный штраф - мера имущественного воздействия на лиц, не исполняющих предписаний судебных органов. Судебные штрафы налагаются арбитражным судом в случаях, предусмотренных АПК. В отличие от прежнего АПК, в котором было установлено три вида штрафов и указаны их размеры, в новом АПК (ст.119 АПК) устанавливаются лишь предельные суммы штрафов, но значительно увеличивается перечень действий, за которые могут быть оштрафованы лица, участвующие в деле и другие лица, хотя и не участвующие в деле, но от которых зависит движение дела. В частности, арбитражный суд может наложить судебный штраф на лиц, присутствующих в зале заседания и проявивших неуважение к суду, если это не влечет уголовной ответственности, на лиц, у которых находятся доказательства, и они не представили их в суд в указанные сроки и в других случаях.

Размер судебного штрафа, налагаемого на граждан, не может превышать 2500 рублей, на должностных лиц - 5000 рублей, на организации - 100 000 рублей, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Особо оговариваются размеры судебных штрафов при рассмотрении дел по корпоративным спорам Так, размер судебного штрафа на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа или возглавляющее коллегиальный исполнительный орган юридического лица, составляет 5000 рублей.

Штраф, наложенный судом на должностных лиц государственных и муниципальных органов, иных организаций, взыскивается из их личных средств. Все судебные штрафы взыскиваются в доход федерального бюджета.

Порядок взыскания штрафа устанавливается ст.120 АПК. Вопрос о наложении штрафа на лицо, находящееся в зале судебного заседания, решается в том же заседании, а на не присутствующего в судебном заседании в другом судебном заседании. Лицо, в отношении которого рассматривается вопрос о наложении штрафа, извещается о времени и месте судебного заседания, но его неявка не является препятствием для рассмотрения вопроса. По результатам рассмотрения выносится определение о наложении штрафа, которое в пятидневный срок направляется лицу, на которое наложен штраф. Определение исполняется немедленно, для чего арбитражным судом направляется исполнительный лист судебному приставу-исполнителю по месту жительства лица, на которого наложен штраф. Определение о наложении штрафа может быть обжаловано в десятидневный срок со дня получения лицом копии определения, но подача жалобы не приостанавливает исполнение определения.

Судебные извещения.

Судебными извещениями лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются о времени и месте судебного заседания или проведении отдельного процессуального действия путем направления копий соответствующих актов суда не позднее, чем за пятнадцать дней до судебного заседания или проведения процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК. Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда, документы, подтверждающие размещение указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Судебный акт, которым извещается лицо, должен содержать:

Наименование и адрес арбитражного суда, адрес официального сайта арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", номера телефонов арбитражного суда, адреса электронной почты, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле;

Наименование и адрес арбитражного суда;

Время и место судебного заседания или проведения процессуального действия;

Наименование лица, вызываемого в суд;

Наименование дела, по которому оно вызывается в суд и в каком качестве;

Указание на то, какие действия и к какому сроку вызываемое лицо вправе или обязано совершить.

В случаях, не терпящих отлагательства, суд может оповестить или вызвать участников процесса телефонограммой, телеграммой, по факсимильной или электронной связи либо с использованием иных средств связи.

Извещения направляются судом по адресу, указанному лицом, либо по месту нахождения организации или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации, если иное не установлено законом или учредительными документами. Иностранные лица уведомляются в том же порядке, если иное не установлено международным договором.

Копия судебного акта направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо непосредственным вручением в арбитражном суде или по месту нахождения адресата, а в случаях не терпящих отлагательства с использованием указанных средств связи. При вручении судебного акта непосредственно адресату в зале суда или по месту жительства оно осуществляется под расписку. При использовании других средств связи на копии акта остающегося в суде, указываются фамилия лица, передавшего текст, дата и время, а также фамилия лица, принявшего сообщение. Если адресат отказался принять или получить копию судебного акта, доставляющее лицо должно сделать соответствующую пометку на уведомлении о вручении, которое подлежит возврату в арбитражный суд. Документы, подтверждающие направление уведомлений и их вручение приобщаются к материалам дела.

Участники арбитражного процесса считаются надлежащим образом извещенными, если к началу судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта. Они также считаются надлежаще извещенными, если:

Адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован;

Несмотря на полученное извещение, адресат не явился за получением судебного акта, о чем проинформирован суд;

Копия судебного акта направленная по последнему известному месту нахождения, адресу или месту жительства гражданина не вручена в связи с отсутствием адресата, о чем проинформирован арбитражный суд.

Лица, участвующие в деле обязаны информировать суд об изменении своего адреса во время производства по делу. В противном случае копии судебных актов направляются по последнему известному адресу и считаются доставленными, хотя бы адресат по этому адресу не находится. Суду предоставляется также сведения об изменении номеров телефонов, факсов и других средств связи во время производства по делу.



ГЛАВА 7. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

7.1 Понятие, виды и основания применения обеспечительных мер

Обеспечительными мерами являются такие действия суда, с помощью которых в дальнейшем гарантируется исполнение судебных актов. Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях предусмотренных АПК, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Такие меры допускаются на любой стадии процесса, если их неприменение сделает невозможным исполнение судебного акта или в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Такие меры применяются и в том случае, когда исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации. По общим правилам, установленным АПК, обеспечительные меры могут быть приняты арбитражным судом и по заявлению стороны третейского разбирательства по месту нахождения третейского суда, места нахождения должника либо по месту нахождения его имущества. Заявление о применении обеспечительных мер оплачивается государственной пошлиной в размере, предусмотренном для оплаты заявлений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

Виды и порядок рассмотрения заявления о применении обеспечительных мер устанавливаются ст.ст.91-93 АПК.

Заявление о применении обеспечительных мер может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия решения судом. Ходатайство о применении обеспечительных мер может быть изложено в самом исковом заявлении.

В заявлении или ходатайстве об обеспечении иска должно быть указано:

наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

наименование истца и ответчика и место их нахождения;

предмет спора;

размер имущественных требований;

обоснование причин обращения с заявлением;

обеспечительная мера, которую просит принять истец;

перечень прилагаемых документов;

в необходимых случаях, размер встречного обеспечения, номера телефонов, факсов и иные сведения.

Заявление подписывается лицом, участвующим в деле или его представителем. В последнем случае представитель должен приложить к заявлению доверенность, удостоверяющую его полномочия. Если ходатайство об обеспечении иска содержится в самом исковом заявлении, то указывается обоснование причин применения обеспечительных мер и вид обеспечительной меры, которую просит применить истец. К заявлению о применении обеспечения стороны третейского разбирательства прилагается копия искового заявления, заверенная председателем постоянного третейского суда или нотариально удостоверенная копия такого заявления и надлежащим образом заверенная копия о третейском соглашении. Во всех перечисленных случаях, если иное не установлено законом, к заявлению о применении обеспечительных мер прилагается документ, удостоверяющий оплату государственной пошлины.

Заявление о применении обеспечительных мер рассматривается не позднее следующего дня после поступления в суд судьей единолично без извещения сторон и по результатам рассмотрения выносится определение. Суд может оставить заявление о применении обеспечительных мер без движения, в соответствии с правилами установленными АПК, если оно не соответствует формальным требованиям, о чем незамедлительно сообщается истцу. После устранения недостатков заявление рассматривается незамедлительно. В обеспечении может быть отказано, если нет предусмотренных АПК оснований для применения обеспечительных мер, но не может быть отказано в их применении если ходатайствующее лицо предоставило встречное обеспечение. По результатам рассмотрения ходатайства или заявления выносится определение об обеспечении иска или в отказе в обеспечении, копии которого не позднее следующего дня направляются лицам, участвующим в деле, иным лицам, на которых судом возлагается осуществление обеспечительных мер, а также государственным органам осуществляющим регистрацию имущества или прав на него. Копия определения об отказа в применении обеспечительных мер направляется лицу, подавшему заявление. Оба определения могут быть обжалованы, но это не приостанавливает применение обеспечительных мер. Ходатайство об обеспечении иска изложенное в самом исковом заявлении рассматривается в установленном порядке, но отдельно от других требований.

Меры по обеспечению иска:

наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику или находящиеся у других лиц;

запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

передача на хранение спорного имущества истцу или другому лицу;

приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

приостановление реализации имущества в случае освобождения имущества от ареста;

иные обеспечительные меры по усмотрению арбитражного суда или несколько мер одновременно.

Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию. По ходатайству истца или ответчика допускается замена обеспечительных мер. Этот вопрос рассматривается в заседании арбитражного суда не позднее следующего дня после поступления ходатайства по правилам установленным АПК.

Правила об обеспечении иска, применяются и при обеспечении исполнения судебных актов.

7.2 Встречные обеспечительные меры

Суд, удовлетворяя ходатайство истца о применении обеспечительных мер, может потребовать от него, по ходатайству ответчика или собственной инициативе, предоставить встречное обеспечение для возмещения возможных убытков ответчика от принятия этих мер. Оно осуществляется путем внесения на депозитный счет суда установленной суммы, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. Размер встречного обеспечения устанавливается в пределах имущественных требований истца с учетом суммы процентов, но не менее половины общей суммы заявленных имущественных требований.

Встречное обеспечение может быть предоставлено и ответчиком взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы путем внесения этой суммы на депозитный счет суда.

О встречном обеспечении выносится определение не позднее следующего дня после поступления в суд заявления о применении обеспечительных мер и не позднее следующего дня после принятия направляется лицам, участвующим в деле. В определении указывается размер встречного обеспечения и срок его предоставления, который не может превышать пятнадцать дней. Определение о встречном обеспечении может быть обжаловано.

Если суд сочтет целесообразным встречное обеспечение, то заявление о применении обеспечительных мер не рассматривается до поступления в суд документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение. После поступления такого документа или по истечению срока указанного в определении суд не позднее следующего дня рассматривает заявление об обеспечении иска по установленным правилам.

Неисполнение лицом, ходатайствующим о применении обеспечительных мер, определения о встречном обеспечении в указанный срок, а также предоставление ответчиком документа, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение взамен обеспечительных мер являются основанием для отказа в обеспечении иска или отмены обеспечения иска.

На основании определения арбитражного суда о применении обеспечительных мер выдается исполнительный лист, и исполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска производится немедленно. За неисполнение определения суда на лиц, которым поручено исполнение, может быть наложен штраф в порядке предусмотренном АПК. Если ответчик в ходе исполнительного производства произведет встречное обеспечение, то он вправе в установленном порядке обратиться в суд с ходатайством об отмене обеспечительных мер. Тем самым ответчику предоставляется возможность по своей инициативе принять меры к минимизации собственных убытков и иных потерь, связанных с применением обеспечительных мер.

В случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняются до фактического исполнения судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. В случае отказа в удовлетворении иска, оставления его без рассмотрения или прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняются до вступления соответствующего судебного акта в законную силу, так как не исключена возможность обжалования и отмены судебного акта. После вступления в законную силу судебного акта, арбитражный суд, по ходатайству лица, участвующего в деле выносит определение об отмене обеспечительных мер или сразу указывает их в судебном акте, которым заканчивается или приостанавливается производство по делу. Спор об убытках причиненных обеспечительными мерами рассматривается в том же суде.

Обеспечение иска может быть отменено судом по ходатайству лица, участвующего в деле. Этот вопрос рассматривается в заседании арбитражного суда в пятидневный срок со дня поступления ходатайства, а в случае предоставления ответчиком документа о встречном обеспечении не позднее следующего дня после поступления документа. По результатам рассмотрения выносится определение, копии которого направляются лицам, участвующим в деле не позднее следующего дня после вынесения, а при необходимости и в иные органы, в том числе осуществляющие регистрацию имущества и прав на него. Определения суда об отмене обеспечения и об отказе в отмене обеспечения могут быть обжалованы. Отказ в отмене обеспечения не препятствует повторному обращению в суд по этому вопросу при появлении новых обстоятельств, обосновывающих необходимость отмены обеспечения.

Ответчик и другие лица, которым обеспечительными мерами причинены убытки, вправе после вступления судебного акта в законную силу, требовать возмещения убытков от лица, ходатайствовавшего о применении обеспечительных мер.

7.3 Предварительные обеспечительные меры

Новеллой АПК является введение предварительных обеспечительных мер. Такие меры применяются арбитражным судом по заявлению гражданина или организации для защиты их имущественных интересов до предъявления иска. Предварительные обеспечительные меры применяются арбитражным судом по общим правилам с особенностями установленными ст.99 АПК.

Заявление об обеспечении имущественных интересов подается в суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которого заявляется ходатайство, либо по месту нарушения прав заявителя.

При подаче заявления о предварительном обеспечении заявитель должен представить документ, подтверждающий произведенное встречное обеспечение, в размере указанной в заявлении суммы имущественных интересов, а если такого документа нет, то суд вправе, но не обязан, предложить заявителю внести встречное обеспечение по правилам установленным АПК. В последнем случае, до внесения встречного обеспечения заявление оставляется без движения.

Об обеспечении имущественных интересов суд выносит определение. В нем устанавливается срок, не более 15 дней, в течение которого заявитель должен подать исковое заявление, по имущественным требованиям, в связи с которыми суд применяет обеспечительные меры. Должник имеет право ходатайствовать перед судом о замене этих мер встречным обеспечением в соответствии с правилами установленными АПК.

Исковое заявление подается в суд, который вынес определение о применении предварительного обеспечения или иной суд, о чем заявитель обязан сообщить суду применившему обеспечительные меры. Если заявление не подано в указанный судом срок, то обеспечение отменяется тем же судом, который применил обеспечительные меры, о чем выносится определение. Копии определения направляются заявителю и иным заинтересованным лицам не позднее следующего дня после вынесения.

В случае подачи искового заявления в установленный срок, предварительные обеспечительные меры действуют как меры по обеспечению иска.

Организации и граждане, которым предварительными обеспечительными мерами причинены убытки, вправе требовать их возмещения, если заявителем в установленный срок не подано исковое заявление или когда вступившим в законную силу актом арбитражного суда в иске отказано.



ГЛАВА 8. ИСКОВОЕ ПРОИЗВОДСТВО В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

8.1 Понятие иска, элементы и виды исков

Ст.4 АПК устанавливает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке установленном АПК, а в случаях предусмотренных законом и иные лица. Чаще всего указанные лица обращаются в суд путем подачи искового заявления. По правилам искового производства, с особенностями установленными АПК, рассматривается большинство дел в арбитражном процессе. Таким образом, иск - одно из средств возбуждения процесса по конкретному делу. Под иском понимается требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное через арбитражный суд первой инстанции. Иск - процессуальное средство защиты интересов истца, которым спор передается на рассмотрение арбитражного суда.

В доктрине иск рассматривается в двух ипостасях. Иск в процессуальном смысле - это обращенное в арбитражный суд первой инстанции требование истца о защите своих прав и интересов.

Иск в материальном смысле - это право на удовлетворение своих исковых требований, это само спорное субъективное право, которое может быть принудительно осуществлено.

Ряд ученых считает, что иск - это институт процессуального права, и он не может носить двойственный характер.

Традиционно различают два основных элемента иска:

Предмет иска - определенное требование истца к ответчику (признание права, возмещение убытков, защита деловой репутации, признание недействительным акта публичной власти и т.д.). Истец должен указать в исковом заявлении свое требование. Предмет иска не надо путать с вещественным объектом, по которому можно предъявить несколько требований.

Основание иска - фактические обстоятельства, из которых вытекает требование истца и на которых он их основывает. В исковом заявлении указываются не любые, а фактические обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений или иные правовые последствия. Все факты, на которые ссылается истец, доказываются в суде. Если утверждения истца основываются не на одном каком-либо факте, то приводится весь фактический состав.

Виды фактов, которые могут входить в основание иска:

факты непосредственно правопроизводящие (залог, нарушение договора и т.д.);

факты активной и пассивной легитимации - первые связанны с истцом и подтверждают, что он является кредитором, вторые связаны с ответчиком и подтверждают то, что он является ответчиком;

факты повода к иску - указывают на то, что наступает время обращения и повод к иску.

В исковом заявлении необходимо указывать не только фактическое, но и правовое обоснование иска, с указанием конкретных норм права, на которых основано требование истца.

Иногда выделяют и третий элемент иска - содержание иска. В его состав включают реквизиты суда, сторон, правовое основание иска и т.д. Представляется, что реквизиты суда и сторон можно отнести к форме иска, а правовое основание входит в такой элемент как основание иска, поэтому нет смысла усложнять структуру искового заявления.

Выделения элементов иска имеет не только теоретическое, но и большое практическое значение, которое заключается в следующем:

они являются критерием при определении тождества исков и если в основании одного из исков приводятся новые юридические факты, то тождества исков нет;

на основании элементов иска определяются границы предела доказывания. Изменить элементы иска может только истец и лишь в случаях, когда затрагиваются общественные интересы, такое право дается суду.

Элементы иска являются основанием для их классификации, что немаловажно в условиях специализации судей и необходимо для обобщения судебной практики и установления ее единообразия.

Виды исков зависят от того, какой критерий положен в основу их классификации.

На основе процессуально-правового критерия можно выделить:

Иски о признании которые, в сою очередь, подразделяются на позитивный и негативный;

Иски о присуждении, которые обязывают должника произвести определенные действия;

Преобразовательные иски - посредством которых суд прекращает, изменяет, а иногда и понуждает к возникновению нового материального правоотношения (например, при изменении условий договора).

Следует отметить, что могут быть и смешанные иски, в которых присутствует несколько указанных выше критериев.

На основании материально-правового критерия выделяются: гражданские, административные, налоговые и другие виды исков, в зависимости от отнесения материально-правовых норм к той или иной отрасли права.

В свою очередь гражданские иски могут подразделяться на обязательственные, из причинения вреда, авторские возникающие из различных договоров и т.д. Аналогичное деление может быть осуществлено и для других видов исков. Такая детальная классификация необходима для обобщения практики по различным видам дел, сбора статистических данных и в других целях.

По характеру защищаемого интереса выделяют:

Личные иски, когда за защитой своих прав и интересов непосредственно обращается то лицо, права которого нарушены;

Иски в защиту государственных и общественных интересов, с которыми может обратиться прокурор, государственные и муниципальные органы;

Иски в защиту интересов других лиц, с которыми также может обратиться прокурор;

Косвенные (производные) иски с которыми могут обратиться акционеры, имеющие 1% акций с целью предотвращения неправомерных действий органов акционерного общества, которые могут нанести ущерб их интересам.

8.2 Право на судебную защиту и право на иск

Право на судебную защиту устанавливается ст. 46 КРФ и не может быть ограничено. Ст.4 АПК устанавливает, что отказ от права обращения в суд недействителен. В арбитражном процессе это право реализуется подачей искового заявления по экономическим спорам и иным делам, возникающим из гражданских правоотношений, заявления, по делам возникающим из публично-правовых отношений, банкротства, особого производства, при пересмотре в порядке надзора и в иных случаях предусмотренных АПК, жалобы, при обращении в апелляционную и кассационную инстанцию и в иных случаях, предусмотренных АПК, представления, при обращении Генерального прокурора и его заместителей о пересмотре актов в порядке надзора. Таким образом, право любого лица на судебную защиту в арбитражном суде не ограничено и не может быть ограничено.

Однако реализация этого права зависит от ряда предпосылок. Их наличие или отсутствие позволяет выделить из общего права на судебную защиту, более узкое субъективное право на предъявление иска, а его наличие или отсутствие у лица зависит от ряда фактических обстоятельств.

В АПК установлена система предпосылок, которая позволяет реализовать субъективное право на обращение в арбитражный суд. Она имеет общий характер и ограничивает свободное усмотрение судей. Систему предпосылок следует рассматривать как законодательные исключения ограничивающее субъективное право на обращение в арбитражный суд, но предоставляющие право на обращение с иском или иным документом.

Таким образом, право на предъявление иска - общее дозволение, которое может быть реализовано любым заинтересованным лицом при наличии определенных юридических фактов.

В арбитражном процессе право на предъявление иска связывают с двумя юридическими обстоятельствами:

Арбитражно-процессуальной правосубъектностью, которая определяет субъекта, носителя права на обращение в арбитражный суд. В соответствие со ст.43 АПК, лицо обращающееся в арбитражный суд должно обладать процессуальной правоспособностью и процессуальной дееспособностью. Кроме того, состав лиц имеющих право на предъявление иска ограничивается подсудностью дел арбитражным судам, поскольку по большинству дел лица, участвующие в деле должны иметь определенный правовой статус (предпринимателя, юридического лица, государственного или иного органа и т.д.).

Подведомственностью, которая очерчивает границы между различными ветвями судебной власти.

Таким образом, реализация права на иск связана с наличием определенных юридических фактов и соблюдением установленного арбитражным процессуальным законодательством порядка обращения в суд. Отсутствие юридических фактов или нарушение порядка реализации права на обращение в суд исключает возможность возбуждения арбитражного производства или задерживает его своевременное возбуждение.

Отсюда следует, что заинтересованные лица, стороны, третьи лица, заявители, прокурор, государственные и муниципальные органы могут обратиться в арбитражный суд только при условии соблюдения порядка подачи искового заявления установленного АПК.

8.3 Порядок предъявления, форма и содержание искового заявления

Правила подачи искового заявления устанавливаются главой 13 АПК и сводятся к следующему: исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и подписывается истцом или его представителем. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем. Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". В исковом заявлении указывается:

Наименование арбитражного суда, в которое подается заявление;

Наименование истца и его местонахождение, а для гражданина истца - место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца

Наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

Требования к ответчику со ссылкой на нормативно-правовые акты, а если в заявление указано несколько ответчиков, то требования к каждому из них;

Обстоятельства, на которых основаны исковые требования и их подтверждение доказательствами;

Цена иска, если иск подлежит оценке;

расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка разрешения спора, если он предусмотрен законом или договором;

сведения о мерах, принятых судом по обеспечению имущественных интересов истца до подачи искового заявления;

перечень прилагаемых документов;

иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов и других средств связи, ходатайства об истребовании доказательств и т.д., если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела.

Копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые отсутствуют у других лиц, направляются лицам, участвующим в деле заказным письмом с уведомлением.

Ст.126 АПК устанавливает перечень документов, которые должны быть приложены к исковому заявлению:

уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий исковых заявлений и приложенных к нему документов;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на льготу по ее уплате, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, уменьшении ее размера;

документы, подтверждающие обстоятельства, на которые ссылается истец (доказательства);

копии свидетельства о государственной регистрации в качестве предпринимателя или юридического лица;

доверенность или иные документы, подтверждающие полномочие на подписание искового заявления;

копии определения суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

документы, подтверждающие соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора;

проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;

выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

Документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

8.4 Принятие искового заявления к производству арбитражного суда

Исковое заявление подается в канцелярию арбитражного суда или отправляется по почте или подается посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Заявление регистрируется и передается конкретному судье для решения вопроса о возбуждении дела. Судья единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд должен решить вопрос о его принятии к производству. Суд обязан принять к производству арбитражного суда заявление, поданное с соблюдением всех формальных требований, установленных АПК. О принятии искового заявления выносится определение, которым возбуждается производство по делу. В нем указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле и сроки их совершения. определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, сроки их совершения, а также адрес официального сайта арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", номера телефонов, факсимильной связи, адреса электронной почты арбитражного суда, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле. Определения направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после его вынесения.