Правовые формы объединений в сфере предпринимательства. Основные процедуры банкротства

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

1. Правовые формы объединений в сфере предпринимательства (холдинги, ассоциации (союзы), простые товарищества и другие)

Субъекты предпринимательства в целях координации своей деятельности, для представления и защиты общих имущественных и иных интересов, а также в иных целях могут создавать различные объединения.

Так, с очки зрения организационно-правовых форм объединений, которые признаются в РФ, следует выделять:

- ассоциации (союзы) юридических лиц;

- некоммерческие партнерства;

- холдинги;

- объединения на основе договора простого товарищества.

Такие объединения могут приобретать статус юридического лица либо не являться юридическими лицами.

В соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» в качестве юридических лиц - некоммерческих организаций могут создаваться ассоциации (союзы) юридических лиц либо некоммерческие партнерства.

Ассоциации (союзы) - объединения юридических лиц и (или) граждан, основанные на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданные для представления и защиты общих. В том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей (ст. 121 ГК РФ).

В организационно-правовой форме ассоциаций (союзов) создаются, в частности, объединения юридических лиц и (или) граждан, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности. Представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан независимо от наличия или отсутствия у них трудовых отношений с работодателями (объединения адвокатов, нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и другие), объединения саморегулируемых организаций.

Субъекты, вступившие в такое объединение, при этом не теряют юридическую личность, и более того, они сохраняют свою самостоятельность и свободу в выборе и изменении своей организационной формы.

Само же объединение становится новым самостоятельным юридическим лицом со всеми необходимыми атрибутами: балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, обособленным имуществом.

Некоммерческое партнерство - это «некоммерческая организация, члены которой сохраняют права на ее имущество, созданная для оказания содействия всем членам в ведении общеполезной деятельности».

Некоммерческое партнерство является собственником переданного ему имущества и не отвечает по обязательствам своих членов, а последние не отвечают по обязательствам партнерства. Высшим органом его управления является общее собрание членов.

Некоммерческие партнерства создаются на основе членства, причем члены партнерства имеют некоторые имущественные права в отношении партнерства. В частности, в случаях выхода, исключения из партнерства или его ликвидации участник вправе требовать выдачи ему части имущества, которое ранее было передано членами в собственность некоммерческого партнерства (если иное не предусмотрено его уставом).

В России получили распространение объединения корпораций в форме холдингов. При этом новое юридическое лицо не образуется, и вышеназванные объединения признаются действующим законодательством совокупностью юридических лиц.

Совместная предпринимательская деятельность может также осуществляться на основании договора простого товарищества (коммерческого товарищества), а также инвестиционного товарищества.

Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону общей цели.

Договор простого товарищества - многосторонний и консенсуальный. Заключение этого договора не приводит к созданию юридического лица.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной на достижение общей для всех участников цели.

Если договор простого товарищества заключается с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участниками могут быть только коммерческие организации, индивидуальные предприниматели и некоммерческие организации, в учредительных документах которых предусмотрена возможность осуществления предпринимательской деятельности, не противоречащей целям их создания.

Существенным условием договора простого товарищества является условие о вкладах товарищей в общее дело. Такой вклад может состоять не только из определенного имущества, но и по согласованию товарищей из профессиональных и иных знаний, навыков, умений, деловой репутации и деловых связей. Денежная оценка таких вкладов производится по соглашению товарищей. Если иное не предусмотрено договором, то вклады товарищей признаются равными.

В современных условиях возрастает роль не только крупных предприятий, но и крупных производственно-хозяйственных комплексов, включающих предприятия, связанные по производственно-технологическим признакам. Такие производственно-хозяйственные комплексы являются хозяйственными системами, включающими предприятия и организации, возглавляемые единым центром. Они создавались в Советском Союзе в форме промышленных объединений, а при переходе к рыночной экономике стали создаваться в виде холдингов и финансово-промышленных групп, сочетающих организационную и производственно-хозяйственную деятельность. Иными словами, речь идет о сочетании в деятельности производственно-хозяйственных комплексов частноправовых и публично-правовых начал, создающем благоприятные условия для решения не только экономических, но и научно-технических задач, т.е. для развития инновационной экономики.

Однако такое сочетание не укладывается в рамки гражданского законодательства как законодательства частноправового, в связи с чем производственно-хозяйственные комплексы в Гражданском кодексе не упоминаются, конструкция этого Кодекса не позволяет охватить в нем регулирование производственно-хозяйственных комплексов как хозяйственных систем, основывающихся на сочетании частноправовых и публично-правовых начал.

Надо заметить, что в юридической доктрине группировки предприятий нередко обозначаются термином «объединения». Этот термин не вызывает принципиальных возражений. Однако, по нашему мнению, он менее удачен, чем термины «производственно-хозяйственный комплекс» и «хозяйственная система», поскольку в нем отсутствует характеристика группы предприятий как субъекта, действующего в производственно-хозяйственной сфере. Кроме того, согласно ч. 1 ст. 121 Гражданского кодекса РФ объединения (ассоциации и союзы) коммерческих организаций могут создаваться только как некоммерческие организации в целях координации предпринимательской деятельности, но не для ее осуществления. Между тем в производственно-хозяйственных комплексах (хозяйственных системах) сочетаются функции организации (координации) и осуществления производственно-хозяйственной деятельности.

В таких условиях важное значение имеют попытки правового регулирования организации и деятельности отдельных видов производственно-хозяйственных комплексов, реально существующих крупных хозяйственных систем. В ст. 71 Конституции РФ говорится о федеральных энергетических системах. Одной из них является система газоснабжения, регулирование деятельности которой осуществляется Федеральным законом от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации». Согласно ст. 5 этого Закона федеральная система газоснабжения включает действующие на территории страны единую систему газоснабжения, региональные системы газоснабжения, газораспределительные системы и независимые организации. Иными словами, она вполне обоснованно рассматривается как совокупность хозяйствующих субъектов, т.е. как производственно-хозяйственный комплекс. Но в ст. 6 Закона единая система газоснабжения трактуется как имущественно-производственный комплекс, включающий только производственные и иные объекты, а хозяйствующие субъекты, которым эти объекты принадлежат, оказываются за пределами данного комплекса. Такой подход противоречит приведенному выше определению системы газоснабжения, искажает понятие этой системы как производственно-хозяйственного комплекса, включающего в себя хозяйствующие субъекты вместе с принадлежащим им имуществом.

В целях улучшения финансирования промышленных предприятий в конце прошлого столетия в нашей стране стали создаваться производственно-хозяйственные комплексы, включавшие не только производственные предприятия, но и кредитные организации, которые назывались финансово-промышленными группами. Их правовое положение определялось Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах». Этот Закон детально определял правовую организацию финансово-промышленных групп, их структуру, возможные модели управления ими, формы их государственной поддержки, решал другие вопросы, связанные с созданием и деятельностью этих производственно-хозяйственных комплексов.

Однако в 2007 г. Закон о финансово-промышленных группах был внезапно отменен, что ограничило возможности создания эффективных финансово-промышленных комплексов. Неблагоприятные последствия отмены этого Закона проявились уже в 2008 году, когда банки в условиях экономического кризиса стали использовать бюджетные средства, выданные для поддержки предприятий реального сектора. В целях самообогащения путем финансовых спекуляций и выплаты руководящим работникам огромных бонусов, тогда как в рамках финансово-промышленных групп они в большей мере позаботились бы о финансировании предприятий, входящих вместе с ними в такую группу. Конечно, было бы неверно считать, что создание производственно-хозяйственных комплексов с участием кредитных организаций после отмены Закона о финансово-промышленных группах стало невозможным, они могут создаваться и сейчас в форме банковских холдингов (ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Однако до его отмены они могли создаваться не только по холдинговой модели, но и с центральной компанией как системообразующей организацией, а в случае использования модели холдинга не было существующих сейчас ограничений возможности выступления в качестве холдинговой компании кредитной организации, действовали предусмотренные законом меры государственной поддержки финансово-промышленных групп.

Что касается холдингов, являющихся сейчас наиболее распространенной правовой формой производственно-хозяйственных комплексов, то до сих пор не издан общий закон об этих хозяйствующих субъектах. В законодательстве имеются лишь разрозненные нормы об отдельных видах холдингов. Правда, существует Временное положение о холдинговых компаниях, созданных при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Но этот нормативный акт относится только к холдингам, созданным в процессе приватизации, возглавляемым головными предприятиями (холдинговыми компаниями), более 25% активов которых принадлежат государству. К тому же в указанном Временном положении статус холдингов определяется не прямо, а через права и обязанности возглавляющих их холдинговых компаний, что не дает возможности установить структуру и взаимоотношения звеньев этих производственно-хозяйственных комплексов как целостных хозяйствующих субъектов, решить другие вопросы их правовой организации. Для четкого урегулирования правового положения холдингов и других производственно-хозяйственных комплексов следовало бы издать общий нормативный акт обо всех подобных хозяйственных системах - закон о производственно-хозяйственных комплексах или другой подобный нормативный акт, который распространялся бы на все хозяйствующие субъекты такого типа. Что имело бы, в частности, важное значение для осуществления экономической концентрации, необходимой в реальном секторе при переходе к инновационной экономике.

Как на предприятиях, так и в производственно-хозяйственных комплексах возникают отношения не только по осуществлению, но и по организации хозяйственной деятельности. На корпоративных предприятиях положение осложняется тем, что внутри таких хозяйствующих субъектов, наряду с внутрипроизводственными отношениями между цехами, производствами и хозяйствами, между этими подразделениями и предприятием в целом, складываются внутрикорпоративные отношения между предприятием и его участниками, а также между участниками предприятия.

Участниками отношений, складывающихся внутри хозяйствующего субъекта, могут быть предприятие в целом и его подразделения, юридический статус которых определяется самими предприятиями, кроме обособленных подразделений (филиалов, представительств), правовое положение которых устанавливается законодательством.

В хозяйственных системах (производственно-хозяйственных комплексах) хозяйственную деятельность организует центр системы, который может быть создан как предприятие, но внутри системы он действует в качестве ее органа управления. Например, во главе холдинга стоит холдинговая компания, создаваемая обычно как корпоративное предприятие (акционерное общество), но внутри холдинга она выступает как орган управления производственно-хозяйственного комплекса.

Четкая правовая организация всех этих отношений, рациональное правовое регулирование осуществления и организации производственно-хозяйственной деятельности внутри предприятий и производственно-хозяйственных комплексов во многом определяет успешность работы хозяйствующих субъектов.

2. Основные процедуры банкротства: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение

Наблюдение - это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов должника и проведения первого собрания кредиторов. Однако по своей сути наблюдение скорее не является процедурой, применяемой в деле о банкротстве, как таковой, а представляет собой по аналогии с исковым производством стадию подготовки дела к судебному разбирательству. Позволяющую определить финансовое состояние должника и его способность удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей на момент принятия заявления о признании должника банкротом.

В предыдущей редакции Закона о банкротстве наблюдение вводилось по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя к должнику. Однако если заявление подавалось должником, то проверки обоснованности такого заявления не требовалось и наблюдение вводилось автоматически с даты принятия заявления должника к производству. В новой редакции Закона о банкротстве указанные положения исключены, и порядок, предусмотренный ст. 48, теперь является обязательным для любого заявления о признании должника банкротом. Представляется, что данная новелла теперь позволит уменьшить злоупотребление процедурой банкротства со стороны не только заявителей, но и самих должников. Вместе с тем в Законе сохранены особенности для банкротства отдельных категорий должников, и наблюдение по-прежнему не предусмотрено при банкротстве ликвидируемого и отсутствующего должников, а также кредитных организаций.

В процессе наблюдения в отношении должника устанавливаются определенные ограничения и обязанности (ст. 64 Закона о банкротстве).

Значение п. 1 ст. 64 Закона о банкротстве заключается в том, что руководитель должника, хоть и с ограничениями, но продолжает осуществлять свои полномочия, поскольку дело о банкротстве еще не рассмотрено судом по существу и должник не признан банкротом.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве внешнее управление - это стадия дела о банкротстве, целью назначения которой является восстановление платежеспособности должника. Данная процедура не вводится только в отношении кредитных организаций (ст. 182), ликвидируемого должника (п. 1 ст. 225), отсутствующего должника (п. 1 ст. 228). Имущества физических лиц, за исключением имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 219 Закона). В отношении которого внешнее управление вводится в рамках процедуры несостоятельности (банкротства) индивидуального предпринимателя - главы крестьянского (фермерского) хозяйства.

Ст. 93 Закона о банкротстве устанавливает наиболее общие положения, касающиеся порядка введения внешнего управления. По общему правилу эта процедура вводится арбитражным судом, либо на основании решения собрания кредиторов (общее правило), либо по собственной инициативе (такое возможно только в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, в частности абз. 4 п. 2 ст. 75; абз. 1, 4 п. 1 ст. 92).

Прежде всего, внешнее управление может быть введено при наличии у должника реальных перспектив восстановления платежеспособности. Данное обстоятельство должно быть выяснено в ходе проведения процедур наблюдения или финансового оздоровления. Решение о введении внешнего управления принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (п. 2 ст. 15). При этом в соответствии с п. 2 ст. 74 Закона о банкротстве решение первого собрания кредиторов о введении внешнего управления должно содержать предлагаемый срок внешнего управления.

Внешнее управление вводится, а соответствующие мероприятия по восстановлению платежеспособности применяются тогда, когда налицо реальная возможность по восстановлению платежеспособности должника, в каждом конкретном случае такую возможность оценивает арбитражный суд.

Реализация восстановительных мероприятий на этапе внешнего управления немыслима без введения моратория на удовлетворение требований кредиторов (иногда именуемого приостановлением или автоматической отсрочкой платежей). Введение моратория дополнительно позволяет провести границу между компаниями, которые утратили возможность по своему восстановлению, и компаниями, которые не утратили шанс на продолжение нормальной деятельности. Мораторий позволяет продолжать работу по оздоровлению своего бизнеса вне ликвидационного механизма.

Конкурсное производство в российском праве регулируется как ликвидационная процедура, хотя и в ходе этой процедуры возможен переход к внешнему управлению, если для этого имеются соответствующие основания.

Правовая природа конкурсного производства в российской доктрине является предметом острых дискуссий.

В российской доктрине традиционно используются понятия «конкурсный процесс» и «конкурсное производство»; при этом в дореволюционном законодательстве конкурсный процесс сводился к конкурсному производству; в современном российском праве производство по делу о несостоятельности включает несколько процедур.

Движение производства по делу о несостоятельности обусловлено степенью финансового кризиса должника, наличием или отсутствием оснований для восстановления его платежеспособности, ходатайствами органов сообщества кредиторов о введении определенной процедуры несостоятельности, кредитоспособностью должника и т.д.

Признание должника банкротом влечет определенное правовое последствие - открытие конкурсного производства, процедуры банкротства, вводимой с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Процедура конкурсного производства вводится либо на основании решения собрания кредиторов, в том числе первого собрания кредиторов, либо по инициативе суда в случаях, установленных Законом о банкротстве.

Ст. 126 Закона о банкротстве раскрывает последствия введения процедуры конкурсного производства. Перечень последствий не зависит от того, из какой процедуры банкротства осуществлен переход в стадию конкурсного производства.

Согласно п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве введение конкурсного производства влечет наступление срока исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника. Указанный пункт устанавливает, что в случае, если правоотношение возникло до введения процедуры банкротства, но обязанность исполнить денежное обязательство по нему не наступила (например, в случае отсрочки погашения долга, реструктуризации задолженности), дата введения конкурсного производства автоматически является датой наступления срока платежа.

Мировое соглашение - это процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами (ст. 2 Закона о банкротстве). Эта процедура признается одним из наиболее выгодных для сторон способов урегулирования взаимоотношений между должником и кредиторами, поскольку позволяет разрешить спор наиболее быстро и с наименьшими затратами для всех сторон. Преимущество мирового соглашения заключается в том, что у должника появляется возможность продолжить свою деятельность, а у кредитора - шанс получить удовлетворение своих требований, предоставив должнику определенные уступки (отсрочку, рассрочку, новацию, замену долга, прощение и т.п.), поскольку заключение мирового соглашения ведет к прекращению производства по делу о банкротстве. Тем не менее, на практике эта процедура применяется чрезвычайно редко.

Несмотря на то, что в Законе мировое соглашение определяется как процедура, в литературе высказывается мнение, что мировое соглашение не может рассматриваться как процедура банкротства, поскольку обладает существенными отличиями от процедур. Не предполагает каких-либо мероприятий, его исполнение не регулируется законодательством о банкротстве, может быть заключено на любой стадии, не предполагает назначения арбитражного управляющего и т.д. В Законе о банкротстве мировое соглашение также называется сделкой, но его правовая природа не идентична в полной мере и гражданско-правовой сделке, поскольку мировое соглашение одновременно является и процессуальной сделкой. При этом мировое соглашение как процедура банкротства существенно отличается от мирового соглашения, заключаемого в арбитражном и гражданском процессах.

Мировое соглашение как процедуру банкротства следует отличать от внесудебного мирового соглашения, которое не утверждается судом и не влечет тех процессуально-правовых последствий, которые свойственны судебному мировому соглашению, хотя и ведет в конечном итоге к прекращению дела о несостоятельности. Однако при этом непосредственным основанием прекращения дела будет заявление всех кредиторов об отказе от своих требований к должнику или об отказе от требований о признании должника банкротом (ст. 57 Закона о банкротстве).

Список использованных источников

правовой предпринимательский банкрот товарищество

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года (ред. от 05.02.2014) // СЗ РФ. 2014. № 9. Ст. 851.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

4. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

5. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

6. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (ред. от 12.03.2014) // СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

7. Федеральный закон от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (ред. от 21.07.2014) // СЗ РФ. 1999. № 14. Ст. 1667.

8. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) (ред. от 23.06.2014) // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

9. Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» // Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1937. № 52. Ст. 221.

10. Указ Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (ред. от 30.06.2012) // Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 21. Ст. 1731.

11. Федеральный закон от 30.11.1995 № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» // СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4697. Документ утратил силу.

12. Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный). М.: Деловой двор, 2012.

13. Герасимов О.А. Правовое положение финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Екатеринбург, 2007.

14. Гражданское право: Учеб. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2004. Т. 1.

15. Колесов С.И. Колесов С.И. Процедура наблюдения как начальная стадия процесса банкротства юридического лица // Актуальные проблемы теории и истории права и государства на современном этапе. - Кострома: КГТУ, 2010.

16. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003.

17. Макета Л.Е. О значении института мирового соглашения в аспекте совершенствования законодательства о банкротстве // Проблемы модернизации правовой системы современного российского общества. - Красноярск: Центр информации, 2011.

18. Скворцова Т.А., Смоленский М.Б. Предпринимательское право: учебное пособие / под ред. Т.А. Скворцовой. М.: Юстицинформ, 2014.

19. Шишмарева Т.П. Конкурсное производство: понятие и признаки // Вестник гражданского процесса. 2012. № 1.

Размещено на Allbest.ru