Правове регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

НАЦІОНАЛЬНА АКАДЕМІЯ НАУК УКРАЇНИ

ІНСТИТУТ ЕКОНОМІКО-ПРАВОВИХ ДОСЛІДЖЕНЬ

УДК 346.5 : 336.74

АВТОРЕФЕРАТ

дисертації на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук

ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ ВАЛЮТНИХ ОПЕРАЦІЙ СУБ'ЄКТІВ ГОСПОДАРСЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ

Спеціальність 12.00.04 - Господарське право; господарсько-процесуальне право

СЕВЕРИН Олександр Євгенович

Донецьк - 2003

Дисертацією є рукопис.

Робота виконана в Інституті економіко-правових досліджень НАН України (м. Донецьк).

Науковий керівник - кандидат юридичних наук, доцент

Хахуліна Капіталіна Степанівна,

Інститут економіко-правових досліджень НАН України, старший науковий співробітник (м. Донецьк)

Офіційні опоненти: доктор юридичних наук, професор,

академік АПрН України

Луць Володимир Васильович,

Академія муніципального управління,

завідуючий кафедрою цивільно-правових дисциплін (м. Київ)

кандидат юридичних наук

Жуков Ігор Миколайович,

Національна юридична академія України ім. Ярослава Мудрого МОН України, асистент кафедри (м. Харків)

Провідна установа - Київський національний університет ім. Тараса Шевченка (м. Київ).

Захист дисертації відбудеться " 20 " листопада 2003 р. о 12 годині на засіданні спеціалізованої вченої ради Д 11.170.02 в Інституті економіко-правових досліджень НАН України за адресою: 83048, м. Донецьк, вул. Університетська, 77.

З дисертацією можна ознайомитись у бібліотеці Інституту економіко-правових досліджень НАН України за адресою: 83048, м. Донецьк, вул. Університетська, 77.

Автореферат розісланий " 17 " жовтня 2003 р.

Вчений секретар

спеціалізованої вченої ради Грудницька С.М.

ЗАГАЛЬНА ХАРАКТЕРИСТИКА РОБОТИ

конфліктний валютний законодавство правопорушення

Актуальність теми. Перехід до нових умов господарювання та надання права на здійснення зовнішньоекономічної діяльності необмеженому колу господарюючих суб'єктів зумовили потребу у швидкому формуванні ринкового валютного законодавства. Воно розпочалося на початку 90-х років фактично без наявності теоретичних розробок з цього питання і відбувалося протягом останнього десятиліття за відсутності комплексного, системного підходу у законотворенні. Як наслідок, нинішнє валютне законодавство характеризується складністю, безсистемністю, контроверсійністю підзаконних нормативних актів між собою і з основоположними законами.

На сьогодні доводиться констатувати, що недосконалість валютного законодавства призводить до виникнення безлічі проблем у взаєминах суб'єктів господарювання з контрагентами і державними контролюючими органами. Існування шляхів безпідставного відпливу валютних цінностей з України поєднується з хоча і встановленими в підзаконних нормативних актах, але економічно невиправданими перешкодами для здійснення валютних операцій. Недосконалість правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання не відповідає ні публічним, ні приватним інтересам і потребує подолання. Ще більше загострює цю потребу розширення та активізація зовнішньоекономічної діяльності, що відбувається сьогодні, урізноманітнення угод, здійснюваних з використанням іноземної валюти.

Прийняття і вступ у дію Господарського кодексу України має справити позитивний вплив на впорядкування відносин у сфері здійснення валютних операцій, але закладені у ГК норми потребують розвитку у спеціальному законодавстві: потрібне прийняття Закону України "Про валютне регулювання".

Це потребує відповідної теоретичної розробки зазначеного питання. На сьогодні відзначається нестача досліджень, котрі поєднували б теоретичні узагальнення з аналізом практики правозастосування. Окремі питання правового регулювання валютних операцій розглядалися в роботах Є.Алісова, В.Богуна, І.Жукова, А.Золотова, В.Кротюка, С.Макаренка, С.Макухи, Л.Петрашко, В.Самофалова та інших авторів, але комплексного дослідження правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності ще не здійснювалося.

Відтак, є доцільним розглянути "валютний аспект" господарських правовідносин, маючи результатом комплексне бачення існуючих проблем і розробку системних пропозицій щодо удосконалення правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання. Нагальною є практична потреба в аналізі широкого діапазону правових норм та їхнього впливу на регульовані відносини задля розробки комплексу заходів з оптимізації правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання та мінімізації явища безпідставного відпливу валютних цінностей за кордон, яке набуло загрозливого масштабу. Спірність багатьох питань правового регулювання у цій сфері, недосконалість законодавства свідчить про актуальність і доцільність проведення дослідження за темою дисертаційної роботи.

Зв'язок роботи з науковими програмами, планами, темами. Дисертаційна робота виконана відповідно до планів науково-дослідних робіт відділу економіко-правових проблем попередження економічних правопорушень Інституту економіко-правових досліджень Національної академії наук України за темами "Гармонізація господарського, екологічного та кримінального законодавства в системі правового забезпечення економіки" (державний реєстраційний №0102U000455) та "Удосконалення законодавства про статус суб'єктів господарської діяльності та практики його застосування для попередження економічних правопорушень" (державний реєстраційний №0199U001837), в яких дисертант брав участь як співвиконавець.

Внеском автора у розробку даних тем є дослідження особливостей правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності, виявлення основних проблемних питань у правовому регулюванні цих операцій і обґрунтування шляхів запобігання господарським правопорушенням у цій сфері.

Мета і задачі дослідження. Метою роботи є обгрунтування цілісної концепції правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності і пропозицій з удосконалення валютного законодавства України на основі комплексного дослідження цього законодавства і його впливу на відносини, що складаються в процесі діяльності суб'єктів господарювання.

Відповідно до поставленої мети були визначені та вирішені наступні задачі дослідження:

проаналізувати комплексний вплив існуючого валютного законодавства на відповідні відносини, що виникають у процесі діяльності українських суб'єктів господарювання;

виявити прогалини і протиріччя у валютному законодавстві України;

здійснити правовий аналіз конкретних конфліктних ситуацій, що виникають у сфері дотримання і застосування валютного законодавства України;

проаналізувати і надати оцінку чинникам, що сприяють правопорушенням у сфері валютного регулювання;

надати визначення термінів "валютні операції", "суб'єкти валютних операцій", "валютне регулювання", "валютний контроль";

обґрунтувати конкретні пропозиції з удосконалення валютного законодавства України.

Об'єктом дослідження є цілісний комплекс відносин, які складаються у сфері виконання суб'єктами господарської діяльності валютних операцій.

Предметом дослідження є правове регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності.

Методи дослідження. Дослідження проведено на основі таких загальнонаукових та спеціальних методів наукового пізнання: історичного, порівняльно-правового, системно-структурного методів та методу аналізу і синтезу. Історичний метод застосовувався при дослідженні витоків і подальшого розвитку валютного законодавства України. Порівняльно-правовий метод використано під час аналізу підходів до правового регулювання питань, що входять до предмету дослідження (зокрема, при порівнянні підходів до окремих питань валютного регулювання в Україні і державах Європейського Союзу), при виявленні неузгодженостей у правотворенні і правозастосуванні. Системно-структурний метод використовувався при аналізі валютного законодавства як комплексу нормативних актів різної юридичної сили, їх взаємозв'язку, окремого та спільного впливу на відповідні відносини. Метод аналізу і синтезу застосовано при напрацюванні практичних результатів дисертації у вигляді пропозицій з удосконалення валютного законодавства.

Теоретична база дослідження. Теоретичним джерелом дослідження слугували наукові здобутки провідних українських і зарубіжних вчених, зокрема О.Ашуркова, В.Бєлова, О.Вінник, В.Гусака, І.Замойського, Г.Знаменського, В.Коростея, В.Коссака, В.Лазарева, Д.Липницького, В.Луця, В.Мамутова, В.Нерсесянца, І.Побірченка, Б.Розовського, В.Хахуліна, К.Хахуліної, О.Чувпила, Ю.Шемшученка, В.Щербини, O.Янкової та інших.

Емпірична база. Емпіричну базу дослідження склала діяльність ЗАТ "Перший Український Міжнародний банк" та інших уповноважених банків України - агентів валютного контролю, правотворча і правозастосовча діяльність Національного банку України, законодавство України та відповідна судова практика.

Наукова новизна одержаних результатів. Дисертація є першим комплексним дослідженням у вітчизняній юридичній науці широкого спектру здійснюваних суб'єктами господарської діяльності валютних операцій і масиву відповідного законодавства, що дозволило обґрунтувати нові наукові положення і сформувати цілісну концепцію правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання України. Наукова новизна результатів дослідження полягає у наступному.

Вперше:

1. Запропоновано комплекс основних заходів для мінімізації відпливу валютних цінностей за кордон, серед яких:

заборона використання резидентами платіжних карток, емітованих іноземними банками (окрім передплачених карток типу "електронний гаманець");

дозволення договірного зменшення вартості експортного товару після виконання резидентом своїх контрактних зобов'язань тільки за наявності акту незалежної експертизи;

запровадження обов'язкового засвідчення торговими представництвами при посольствах України або торговельно-промисловими палатами відповідних країн документів, що підтверджують виконання нерезидентом своїх обов'язків за імпортною угодою, що не передбачає фактичного ввезення товару в Україну;

запровадження узгодження видачі індивідуальних ліцензій Національним банком України з Державним департаментом фінансового моніторингу України;

визначення правового режиму пені, яка стягується у випадку перевищення законодавчо встановленого строку розрахунків, як обов'язкового платежу, що доцільно закріпити у Законі України "Про систему оподаткування";

врегулювання дій банків при надходженні валютних коштів на користь резидентів, до яких застосовані санкції за ст.37 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність", з унеможливленням повернення цих коштів нерезиденту;

введення особливої процедури здійснення платежів на користь нерезидентів на оплату акцій українських емітентів (платежі на суму, що більш ніж у два рази перевищують ціну, за котру акції були придбані нерезидентом, підлягають контролю Державним департаментом фінансового моніторингу України, який вправі заборонити сплату суми, що перевищує суму інвестиції).

2. Надані для законодавчого закріплення поняття "розрахунок" і "платіж" та визначено їх відмінність і співвідношення, а саме: розрахунок - компенсація в будь-якій не забороненій законом і прийнятній для іншої сторони угоди формі певного блага (товарів, робіт, послуг тощо); платіж (як різновид розрахунку) - розрахунок в грошовій формі.

3. Розкрито сутність заліку зустрічних однорідних вимог, яка полягає в тому, що залік є правочином, котрий припиняє зобов'язання (виключаючи здійснення розрахунків), а не способом здійснення розрахунків.

4. Проведено, за ознаками моменту і способу висловлення волі держави, поділ правомірних (легальних) валютних операцій на легітимні (що не потребують індивідуальної ліцензії) та легітимізовані (для здійснення яких необхідна ліцензія).

5. Запропоновано принцип об'єктивної оцінки валютної операції, що полягає в її однаковій кваліфікації для всіх суб'єктів господарської діяльності - при вирішенні питань про ліцензування та відповідальність.

6. Обґрунтовано принцип вільного використання прав, наданих бланкетними і відсилочними нормами законів - якщо передбачений законом підзаконний акт не прийнято і законом не передбачено інше, особа має право реалізувати надане законом право на свій розсуд.

Удосконалено:

7. Визначення експорту та імпорту, в яких пропонується замість вжитого зараз невиправдано звуженого звороту "у тому числі з оплатою в негрошовій формі", вживати більш широке "у тому числі з розрахунками в негрошовій формі".

8. Порядок купівлі іноземної валюти, а саме замість складного і бюрократичного порядку із залученням податкових органів запропоновано спрощений і ефективний, який передбачає визначення наявності підстав купівлі іноземної валюти фахівцями Національного банку України.

Дістали подальший розвиток:

9. Обґрунтування правомірного способу поведінки суб'єктів господарювання у разі колізії між законом і підзаконним нормативним актом, а саме обґрунтовано неправомірність притягнення до відповідальності суб'єктів господарювання у разі виконання ними норм підзаконних нормативних актів, виданих державними органами всупереч законам.

Практичне значення одержаних результатів. На основі проведеного дослідження виявлені існуючі протиріччя, прогалини і функціональні недоліки у валютному законодавстві України і сформовані конкретні пропозиції з його удосконалення, передусім - в межах пропонованого автором проекту системного законодавчого акту - Закону України "Про валютне регулювання", котрий надіслано для використання в законотворчій роботі до Національного банку України та Комітету Верховної Ради України з питань фінансів і банківської діяльності (листи Інституту економіко-правових досліджень НАН України №299/611 від 06.08.03 р. та №299/612 від 06.08.03 р.). Авторські пропозиції щодо удосконалення нормативно-правових актів надсилалися Першим Українським Міжнародним банком до Національного банку України (довідка №7/1201 від 13.10.03 р., лист №7/1067 від 18.12.01 р.).

Значна кількість аналітичного матеріалу і обґрунтованих висновків щодо юридично коректних підходів до спірних питань може бути використана при практичному розв'язанні таких питань у господарській діяльності і в правозастосовчій практиці. Вміщені в роботі висновки можуть використовуватися в науково-дослідницькій роботі, при підготовці науково-практичних та навчально-методичних посібників.

Окремі положення та висновки, сформульовані в дисертації, мають дискусійний характер і можуть бути основою для подальших наукових досліджень. Запропонований проект Закону України "Про валютне регулювання" може стати предметом обговорення і подальшого доопрацювання. Прикладні положення роботи використовуються в діяльності Першого Українського Міжнародного банку - при здійсненні банківських операцій і виконанні функцій агента валютного контролю (довідка №7/481 від 19.03.03 р.).

Особистий внесок здобувача. Наукові результати проведеного дослідження отримані особисто автором на основі аналізу чинного законодавства України, а також практики його застосування в процесі здійснення суб'єктами господарської діяльності валютних операцій і здійснення валютного контролю.

Апробація результатів дисертації. Положення роботи в частині пропозицій до проекту Закону України "Про валютне регулювання" обговорені на Круглому столі "Проблеми вдосконалення господарського законодавства України" (м. Київ, 2001 р.).

Публікації. За результатами проведеного дослідження опубліковано 16 наукових праць загальним обсягом 5,05 д.а., що належать особисто авторові.

Структура дисертації обумовлена метою і задачами дослідження. Дисертація складається із вступу, 3 розділів, 6 підрозділів і висновків. Загальний обсяг роботи - 148 сторінок комп'ютерного тексту, містить список використаних джерел із 246 найменувань, 7 таблиць та додатки.

ОСНОВНИЙ ЗМІСТ ДИСЕРТАЦІЇ

Розділ 1. Загальна характеристика правового регулювання валютних операцій у господарських відносинах. Проводиться аналіз основних понять, загальних правил здійснення валютних операцій, досліджуються найбільш загальні практичні проблеми, обґрунтовуються пропозиції з удосконалення законодавства.

Дисертант акцентує увагу на тому, що метою правового регулювання валютних операцій є забезпечення законності і правопорядку з дотриманням публічного інтересу і приватних інтересів суб'єктів господарської діяльності. Аналіз законодавства і практики його застосування не дає підстав казати про встановлення на сьогодні режиму правопорядку в цій сфері. Розв'язання існуючої проблеми потребує насамперед чіткого визначення і закріплення в законі базових понять, без юридично коректного розуміння яких неможливо досягти оптимізації правового регулювання всього комплексу різноманітних валютних операцій суб'єктів господарювання.

На основі проведеного дослідження автором сформульовані і запропоновані для закріплення у законодавстві визначення термінів "валютні операції", "суб'єкти валютних операцій", "валютне регулювання", "валютний контроль".

Валютні операції визначаються як здійснення руху валютних цінностей суб'єктами таких операцій (як правило, на підставі угод, нормативно-правових або індивідуально-правових актів), з переходом права власності на валютні цінності та/або переміщенням валютних цінностей через кордон України. Пропонується замість застосованого в діючому законодавстві терміну "вивезення, переказування, пересилання валютних цінностей через кордон України" застосовувати загальний і всеохоплюючий термін "переміщення валютних цінностей через кордон України".

Характеризуючи загальні особливості здійснення валютних операцій, дисертант проводить класифікацію правомірних (легальних) валютних операцій за способом надання їм державою ознаки правомірності, де слід виокремлювати легітимні (здійснювані на підставі закону) та легітимізовані (здійснювані на підставі ліцензій).

Суб'єктами валютних операцій є платники (у разі операцій з грошовими коштами у безготівковій або готівковій формі) або інші особи, що відчужують валютні цінності, та отримувачі (набувачі) таких цінностей або особи, що здійснюють переміщення валютних цінностей через кордон без їх відчуження.

Валютне регулювання - це державна регламентація валютних операцій та державний вплив на них економічними методами з метою забезпечення економічної стабільності суспільства і держави та створення сприятливих умов зовнішньоекономічної діяльності. Валютний контроль - система організаційно-правових заходів, спрямованих на забезпечення дотримання резидентами і нерезидентами валютного законодавства при здійсненні ними валютних операцій.

Автором наголошується на необхідності розрізнення термінів "розрахунок" і "платіж" з урахуванням того, що платежем є розрахунок у грошовій формі, а розрахунок передбачає компенсацію в будь-якій не забороненій законом і прийнятній для іншої сторони угоди формі певного блага (товарів, робіт, послуг тощо). Ця відмінність потребує врахування у нормотворчості. Пропонується закріпити в Законі "Про валютне регулювання" норму про здійснення без індивідуальної ліцензії "розрахунків (у т.ч. платежів та розрахунків векселями) в іноземній валюті за товари (роботи, послуги), права інтелектуальної власності та інші майнові права (придбання прав) та інших платежів на виконання майнових зобов'язань перед нерезидентами, котрі не суперечать законам України, у т.ч. перерахування за межі України відсотків за отримані від нерезидентів кредити, платежів на виконання зобов'язань перед нерезидентами за поруками і гарантіями".

Викликає практичні труднощі неврегульованість статусу гривні у зовнішньоекономічних розрахунках, яка пов'язана з існуючим протиріччям між Декретом Кабінету Міністрів України №15-93 від 19.02.93 р. "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" (далі - Декрет) і підзаконним нормативним актом - Інструктивним листом Кабінету Міністрів України та Національного банку України №19029/730 від 26.04.93 р. Останній всупереч Декрету виводить з площини неправомірності використання суб'єктами господарювання гривні у зовнішньоекономічних розрахунках, що вимагає його приведення у відповідність до акту вищої юридичної сили.

У роботі вказується на вади юридичної техніки у ст. 5 Декрету, присвяченій ліцензуванню валютних операцій, що веде до різного прочитання норм суб'єктами господарювання і контролюючими органами. Окрім пропозицій про усунення цих недоліків, висловлено підтримку пропозиції щодо попередньої експертизи економічних законопроектів у Вищому господарському суді України.

На підставі аналізу валютного законодавства зроблено висновок про правомірність використання при розрахунках з нерезидентами будь-якої іноземної валюти, прийнятної для сторін договору. У разі здійснення валютної операції без необхідної, відповідно до Декрету, індивідуальної ліцензії, відповідальність несуть обидві сторони операції, незалежно від того, що договором обов'язок отримання ліцензії може бути покладено на одну з них. Якщо ж за Декретом валютну операцію може бути здійснено особою без ліцензії, це означає її правомірність і для іншої сторони.

Розділ 2. Правове регулювання окремих видів валютних операцій у господарських відносинах. Проводиться детальний аналіз особливостей правового регулювання окремих видів валютних операцій та відповідної практики правозастосування. Послідовно досліджується регулювання розрахунків за експортними та імпортними угодами (спільні та окремі аспекти), у т.ч. особливості регулювання розрахунків за посередницькими операціями, правове регулювання кредитування в іноземній валюті, інвестування валютних цінностей, депозитів в іноземній валюті та купівлі-продажу іноземної валюти.

Пропонується уточнити законодавче визначення термінів "експорт" та "імпорт". Вади існуючих термінів пов'язані з використанням некоректного звороту "оплата в негрошовій формі", який не враховує тієї обставини, що оплата (платіж) є лише однією з форм розрахунків, тому цей термін слід замінити на "розрахунки в негрошовій формі".

Дисертантом значну увагу приділено дослідженню проблем, пов'язаних з законодавчо встановленим строком завершення розрахунків за експортними та імпортними угодами. Викликає практичні проблеми невизначеність правового статусу пені, що стягується з резидентів у разі перевищення вказаного строку. Пропозиція дисертанта полягає у визначенні правового режиму пені як обов'язкового збору з закріпленням у Законі України "Про систему оподаткування", що не лише усуне теоретичні суперечки щодо її правової природи, але й дозволить уніфікувати порядок її стягнення за правилами, встановленими податковим законодавством. Необхідно водночас, для попередження невиправданих фінансових втрат суб'єктів господарювання, встановити, що максимальний розмір пені не може перевищувати суми заборгованості контрагента. Окрім того, як показує практика, встановлена законодавством тривалість строку завершення розрахунків зі здійсненням валютних операцій є недостатньою і потребує збільшення.

Автором, на підставі докладного комплексного аналізу правових норм, з метою доведення правової можливості здійснення суб'єктами господарювання низки угод (і відповідних валютних операцій), правомірність яких підчас безпідставно ставиться під сумнів, доведено законність здійснення уступки вимоги, переводу боргу і взаємозаліку за угодами з нерезидентами. При уступці вимоги наслідки перевищення встановленого строку розрахунків нестиме новий кредитор. Здійснення взаємозаліку не суперечить Закону "Про порядок здійснення розрахунків в іноземній валюті", позаяк він стосується лише припинення зобов'язань шляхом виконання. При взаємозаліку розрахунки не провадяться взагалі. Також стверджується правомірність угод позики в іноземній валюті між резидентами, бо це не є використанням іноземної валюти як засобу платежу. Тож для суб'єктів господарювання існують чотири основні джерела іноземної валюти: надходження за експортом, купівля на валютному ринку, кредити та позики.

У роботі підкреслюється необхідність врегулювання питання контролю за імпортними угодами без фактичного ввезення товару в Україну, звертається увага, що невирішеність цього питання дає можливість для безпідставного і безкарного переміщення валютних коштів за кордон. Підставою для зняття такої операції з контролю має бути документ, який підтверджує виконання нерезидентом зобов'язань, засвідчений торговельною місією при посольстві України чи торговельно-промисловою палатою. Здійснення такого контролю перекрило б канал відпливу валюти за фіктивними контрактами. Пропонується встановити, що при розрахунках за експортними угодами з дати отримання резидентом-експортером векселя строк розрахунків поновлюється, а при розрахунках за імпортними угодами строк обчислюється з моменту платежу за векселем, а не його виставлення.

Дисертант надає критичну оцінку запровадженню Національним банком України обов'язку банків затримувати і повертати валютні надходження з-за кордону на користь резидентів або блокувати їх на поточних рахунках резидентів у разі надходження відповідних вимог від іноземних банків. Це уможливлює зловживання, не відповідає ні Закону України "Про платіжні системи і переказ грошей в Україні", де таке передбачено лише для розрахунків у межах України, ні Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність".

З урахуванням доцільності централізації і концентрації відомостей про фінансові операції (зокрема валютні), що здійснюються суб'єктами господарювання, та в контексті нового законодавства про протидію легалізації (відмиванню) коштів, отриманих злочинним шляхом, автор пропонує при розгляді Національним банком України питань щодо видачі індивідуальних ліцензій на здійснення валютних операцій попередньо узгоджувати це не з підрозділами по боротьбі з організованою злочинністю, а зі спеціальним уповноваженим органом - Державним департаментом фінансового моніторингу України. Такий порядок дозволить максимально ефективно і своєчасно протидіяти протиправній діяльності.

У дисертації розглядаються проблеми купівлі іноземної валюти суб'єктами господарської діяльності. Підкреслена некоректність терміну "міжбанківський валютний ринок", який вживається в законодавстві як стосовно міжбанківських відносин, так і у випадку придбання іноземної валюти суб'єктами господарювання безпосередньо в обслуговуючого банку. Пропонується при подальшому нормотворенні вживати більш широкий термін "валютний ринок". Наголошується на неприпустимості обмеження прав законослухняних суб'єктів господарювання і створення бюрократичних перепон для купівлі валюти під гаслом боротьби з безпідставною конвертацією. Зокрема, є цілком незаконним залучення до процесу купівлі валюти податкових органів. Пропонується альтернативний порядок, при якому (на річний перехідний період) наявність підстав для купівлі валюти визначатиме НБУ. Надалі доцільно повернутися до визначення цих підстав самими банками, з покладенням на них відповідальності.

Розділ 3. Запобігання господарським правопорушенням у сфері валютного регулювання. Обґрунтовуються пропозиції щодо попередження правопорушень при здійсненні валютних операцій, унеможливлення безпідставного відпливу валютних коштів з України, оптимізації норм, що регулюють підстави і механізм притягнення до відповідальності за порушення валютного законодавства. Водночас приділено увагу і заходам з лібералізації економіко-правового середовища в контексті курсу на європейську інтеграцію України.

Дисертант розглядає правопорушення у сфері валютного регулювання як винне, суспільно шкідливе, вчинене на порушення норм валютного законодавства (законів України та підзаконних нормативних актів, виданих на підставі та у відповідності до законів) діяння, за яке законом передбачено юридичну відповідальність. Шляхи запобігання правопорушенням визначаються як правові та організаційні заходи щодо забезпечення дотримання законності, встановлення режиму правопорядку, за реальної імплементації принципу верховенства права.

Проведений в роботі аналіз комплексу правових норм, якими здійснюється регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності, свідчить про їх функціональну недосконалість, наслідками чого, зокрема, є: проблемність регулювання питань, пов'язаних з 90-денним строком розрахунків за експортними та імпортними угодами (правова сутність "пені", максимальний термін і порядок її сплати/стягнення, врахування фактору вини резидента); відсутність дійових механізмів попередження порушень державними органами прав і законних інтересів суб'єктів господарювання при нормотворенні і нормозастосуванні, перевищення компетенції; "репресивна" спрямованість норм; забюрократизованість і "хабаромісткість" порядку купівлі іноземної валюти; відсутність чіткої і однозначної регламентації механізму повернення іноземних інвестицій і перерахування за кордон доходів від іноземних інвестицій.

Недосконалість правового регулювання валютних операцій зумовлює існування як нелегальних способів переміщення валютних коштів за межі України (приховування валютної виручки, відкриття і використання рахунків за межами України без ліцензій НБУ тощо), так і шляхів хоча і не забороненого законом, але економічно безпідставного відпливу валютних коштів за межі України, таких як:

сплата нерезидентам завищених штрафних санкцій у разі невиконання (підчас навмисного) контрактних зобов'язань;

використання додаткових платіжних карток, емітованих на ім'я резидентів за рахунками нерезидентів в іноземних банках, для зарахування на такі рахунки коштів за імпортними чи експортними контрактами;

договірне зменшення сторонами зовнішньоекономічної угоди ціни експортованого товару після фактичного здійснення експорту;

неконтрольоване переміщення коштів за допомогою емітованих українськими банками платіжних карток;

укладення угод, що передбачають імпорт без фактичного ввезення товару в Україну з наступним підписанням фіктивних актів про передачу товару резиденту-імпортеру за кордоном;

продаж нерезидентам цінних паперів українських емітентів за низькою ціною з наступним викупом за ціною завищеною.

Повністю явище відпливу валютних коштів може бути подолане лише за умови привабливості України як вмістилища капіталу. У цьому контексті запропоновано кроки, що сприяли б створенню в Україні належного економіко-правового середовища, зокрема: знизити ставку оподаткування відсотків за депозитами (в т.ч. в іноземній валюті) юридичних осіб; скасувати норму Правил про спрямування до Державного бюджету України позитивної курсової різниці, що виникає при продажу раніше купленої і не використаної протягом встановленого строку інвалюти чи іноземної валюти, поверненої нерезидентом; законодавчо врегулювати використання гривні в зовнішньоекономічній діяльності; значно спростити порядок купівлі іноземної валюти, скасувавши у т.ч. 1%-й збір до Пенсійного фонду з операцій купівлі іноземної валюти та дозволивши купівлю інвалюти з метою розміщення її на депозитах у банках України; розглянути питання про скасування "спеціальних санкцій" за ст.37 Закону України "Про зовнішньоекономічну діяльність"; законодавчо закріпити принцип вільного використання передбачених законодавчим актом прав; встановити, що не підлягають застосуванню підзаконні акти, видані на порушення спеціального закону і встановити відповідальність за видання та застосування таких незаконних актів державними органами та їх посадовими особами тощо. Водночас є доцільним вжиття (в межах Закону України "Про валютне регулювання") заходів для мінімізації відпливу валютних цінностей.

У роботі обґрунтовуються пропозиції щодо гармонізації законодавства в системі правового забезпечення економіки, зокрема потребує удосконалення ст.207 Кримінального кодексу України щодо відповідальності за ненадходження в Україну валютної виручки. Доцільним буде більш широке застосування покарання у вигляді штрафу до винних посадових осіб суб'єктів господарювання замість застосування позбавлення волі.

На підставі аналізу положень законодавчих актів зроблено висновок про те, що застосовувати передбачені Декретом адміністративно-господарські санкції має право (виключно у судовому порядку) лише НБУ.

Валютне законодавство має ефективно регулювати господарські відносини, оперативно встановлювати необхідний порядок господарювання з урахуванням соціальних і економічних обставин. Підчас цьому заважають підзаконні нормативні акти, що знаходяться в колізії з законом і між собою. Дисертант наголошує на необхідності докорінної зміни ролі правового регулювання на рівні законів і підзаконних нормативних актів у валютному регулюванні - підзаконні акти повинні видаватися тільки державними органами, відповідне право яких прямо передбачено законами і лише у визначених законами випадках і межах. Слід встановити для державних посадовців відповідальність за видання, застосування і звернену до громадян чи юридичних осіб вимогу виконання підзаконних нормативних актів, що суперечать закону чи видані з порушенням закону, а також заборонити видання державними органами, окрім Національного банку України в межах наданих законом повноважень, роз'яснень з питань валютного регулювання.

ВИСНОВКИ

У дисертації наведене теоретичне узагальнення і нове розв'язання наукової задачі, що полягає в науковому обґрунтуванні напрямків удосконалення правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання для попередження безпідставного відпливу валютних коштів з України і покращення економіко-правового середовища в Україні. У вирішення наукової задачі дисертантом обґрунтовано нові наукові положення і пропозиції по вдосконаленню законодавства, що регулює здійснення валютних операцій з метою підвищення ефективності впливу цього законодавства на регульовані ним відносини.

Головними науковими і практичними результатами є розробка науково обґрунтованої концепції правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарювання, на підставі якої і на розвиток норм прийнятого Господарського кодексу запропоновано проект системного законодавчого акту - Закону України "Про валютне регулювання".

На основі проведеного дослідження сформульовані наступні висновки.

1. Принциповою є необхідність дотримання верховенства права, посилення ролі правового регулювання на рівні законів, суворе додержання ієрархії нормативно-правових актів. В системі правового регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності на першому місці має стояти Конституція України, на другому - спеціальний закон, на третьому - інші закони, а підзаконні нормативні акти можуть мати місце лише у випадках, дозволених законом і у відповідності до закону.

2. Завдання попередження правопорушень у сфері валютного регулювання вимагає системного підходу до нормотворчості, гармонізації норм різних галузей законодавства. Гармонізація законодавства як вид законотворчої діяльності полягає у приведенні у взаємну відповідність норм різних галузей законодавства, що має наслідком їхній комплексний вилив на регульовані правовідносини і, завдяки цьому, забезпечення правопорядку (стану впорядкованості суспільних відносин, заснованого на праві та законності).

3. Необхідним є прийняття системного нормативного акту - Закону України "Про валютне регулювання", в якому потрібно закріпити основні поняття і принципи здійснення валютних операцій, а також заходи, направлені на вирішення існуючих практичних проблем.

4. Запропоновані для закріплення у Законі України "Про валютне регулювання" формулювання понять "розрахунок", "платіж", "експорт", "імпорт", "валютні операції", "суб'єкти валютних операцій", "валютне регулювання", "валютний контроль".

5. Обґрунтовано принцип вільного використання прав, наданих відсилочними та бланкетними нормами закону, що не отримали розвитку у підзаконних нормативних актах, та неправомірність застосування мір відповідальності до суб'єктів господарювання в разі виконання ними підзаконних нормативних актів, виданих державними органами всупереч законам.

6. На основі проведеного дослідження правового регулювання здійснення валютних операцій суб'єктами господарювання в Україні та практики правозастосування запропоновано комплекс основних заходів, здатний забезпечити мінімізацію такого негативного явища, як економічно невиправданий відплив валютних цінностей за кордон. Надані пропозиції з удосконалення порядку купівлі іноземної валюти та порядку видачі Національним банком України індивідуальних ліцензій на здійснення валютних операцій, інші пропозиції з удосконалення правового регулювання валютних операцій.

7. Основні результати роботи втілено в проекті Закону України "Про валютне регулювання", що включає в себе і пропозиції з удосконалення редакції ст.207 Кримінального кодексу України.

СПИСОК ПРАЦЬ, ОПУБЛІКОВАНИХ ЗА ТЕМОЮ ДИСЕРТАЦІЇ

1. Северин О. Трагедія, але оптимістична (роз'яснення до рішення Конституційного суду України) // Підприємництво, господарство і право. - 1999. - №10. - С.6-8.

2. Северин О. Надання гарантій: пересторога не буде марною // Підприємництво, господарство і право. - 2000. - №3. - С.36-38.

3. Северин О. Посередницькі операції здійснюються без обмежень // Підприємництво, господарство і право. - 2000. - №7. - С.3-4.

4. Северин О. Державна гарантія від змінення законодавства щодо іноземних інвестицій // Економіка та право. - 2001. - №1 - С.65-70.

5. Северин О. На захист принципу свободи зовнішньоекономічної діяльності // Підприємництво, господарство і право. - 2001. - №4. - С.19-21.

6. Северин О. Заспокійливе для інвестора. Щодо механізму повернення іноземних інвестицій // Підприємництво, господарство і право.- 2001.- №5. - С.22-24.

7. Северин О. Купівля іноземної валюти: закон і практика // Підприємництво, господарство і право. - 2001. - №9. - С.66-68.

8. Северин О. Реорганізувати контроль за імпортними операціями // Підприємництво, господарство і право. - 2001. - №10. - С.51-53.

9. Северин О. Уступка вимоги і перевід боргу в сфері зовнішньоекономічної діяльності: принципова правомірність і питання валютного контролю // Підприємництво, господарство і право. - 2002. - №1. - С.46-49.

10. Северин О. Гривня в задзеркаллі (зовнішньоекономічні поневіряння національної валюти) // Підприємництво, господарство і право.-2002.- №3. - С.62-64.

11. Северин О. Індивідуальні ліцензії НБУ: вдаючись у подробиці // Підприємництво, господарство і право. - 2002. - №7. - С.86-90.

12. Северин О. А судді хто? До питання підстав ненарахування пені за порушення термінів зовнішньоекономічних розрахунків // Підприємництво, господарство і право. - 2002. - №12. - С.75-76.

13. Северин О. Відповідальність за правопорушення в сфері валютного регулювання // Підприємництво, господарство і право. - 2003. - №1. - С.86-89.

14. Северин О. Верховенство "доцільності"? // Підприємництво, господарство і право. - 2003. - №5. - С.56-57.

15. Северин О. Наріжні камені валютного регулювання і валютного контролю (термінологія) // Юридична Україна. - 2003. - №6. - С.70-73.

16. Северин О. Регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності має враховувати їхні інтереси // Тези виступів учасників круглого столу "Проблеми вдосконалення господарського законодавства України". - К.: ВАТ "Книжкова друкарня наукової книги". - 2001.- C.135-137.

АНОТАЦІЯ

Северин О.Є. Правове регулювання валютних операцій суб'єктів господарської діяльності. - Рукопис. Дисертація на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук за спеціальністю 12.00.04 - Господарське право; господарсько-процесуальне право. - Інститут економіко-правових досліджень НАН України, Донецьк, 2003.

У дисертаційній роботі на основі комплексного дослідження відносин, що складаються в процесі здійснення валютних операцій, обгрунтовано принцип об'єктивної оцінки валютних операцій, за яким валютна операція кваліфікується однаково для всіх її сторін при вирішенні питання про її правомірність і застосування відповідальності. Виявлені окремі шляхи безпідставного відпливу валютних коштів з України, запропоновано механізми попередження цього. Надано чи уточнено визначення термінів "валютні операції", "валютне регулювання", "валютний контроль", "суб'єкти валютних операцій", "розрахунок", "платіж", "експорт", "імпорт". Надані рекомендації з удосконалення порядку купівлі іноземної валюти. Запропоновано поділ правомірних (легальних) валютних операцій на легітимні (правомірні за законом) і легітимізовані (правомірні за наявності ліцензії). Обгрунтовано принцип вільного використання суб'єктами господарювання бланкетних норм законів у разі невидання державними органами відповідних підзаконних нормативних актів, а також неправомірність застосування мір відповідальності до суб'єктів господарювання у разі виконання ними підзаконних нормативних актів, виданих державними органами з порушенням закону. Одержані наукові результати дисертаційної роботи втілено у проекті Закону України "Про валютне регулювання".

Ключові слова: правове регулювання, валютні операції, іноземна валюта, розрахунок, платіж, суб'єкти господарської діяльності, відповідальність.

АННОТАЦИЯ

Северин А.Е. Правовое регулирование валютных операций субъектов хозяйственной деятельности. - Рукопись.

Диссертация на соискание научной степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.04 - Хозяйственное право; хозяйственно-процессуальное право. - Институт экономико-правовых исследований НАН Украины, Донецк, 2003.

В диссертационной работе на основе комплексного исследования отношений, складывающихся в процессе осуществления валютных операций, обоснован принцип объективной оценки валютных операций, по которому валютная операция квалифицируется одинаково для всех ее сторон при решении вопроса о ее правомерности и применении ответственности. Выявлены отдельные пути безосновательного оттока валютных средств из Украины, предложено механизмы предотвращения этого. Даны или уточнены формулировки терминов "валютные операции", "валютное регулирование", "валютный контроль", "субъекты валютных операций", "расчет", "платеж", "экспорт", "импорт".

Даны рекомендации по совершенствованию порядка покупки иностранной валюты. Предложено деление правомерных (легальных) валютных операций на легитимные (правомерные по закону) и легитимизированные (правомерные при наличии лицензии).

Обоснован принцип свободного использования субъектами хозяйствования бланкетных норм законов в случае неиздания государственными органами соответствующих подзаконных нормативных актов, а также неправомерность применения мер ответственности к субъектам хозяйствования в случае выполнения ими подзаконных нормативных актов, изданных государственными органами с нарушением закона. Полученные научные результаты диссертационной работы воплощены в проекте Закона Украины "О валютном регулировании".

Ключевые слова: правовое регулирование, валютные операции, иностранная валюта, расчет, платеж, субъекты хозяйственной деятельности, ответственность.

АNNOTATION

Severyn O.Ye. Legal Regulation of Currency Transactions Executed by Subjects of Economic Activity. - Manuscript.

Thesis for academic degree of the candidate of legal science on the speciality 12.00.04. - Economic law; economic process law. - The Institute of Economic-Legal Research of the National Academy of Science of Ukraine, city of Donetsk, Ukraine, 2003.

The paper is remarkable for complex approach with regard to wide spectrum of currency transactions executed by subjects of economic activity, which is new for domestic legal science, and integral vision of “currency aspect” of different legal relationships. A wide corpus of legal relationships, which is an object of regulation of currency legislation, is analyzed in the dissertation investigation. As a consequence of joining up of scientist's theoretical approach with wide experience of legal monitoring of currency transactions in a commercial bank, optimal resolving of a number of problem situations in the sphere of currency regulation.

The first section of the thesis is devoted to the analysis of the most common issues of legal regulation of currency transactions, on the ground of which the terms “currency transactions” (movement of currency values which performed by subjects of such transactions, as a rule, on the ground of agreements or normative legal acts, with passing of property to the currency values and/or movement of the currency values across the Ukrainian frontier), “subjects of currency transactions" (payers or other persons who alienate the currency values and payees (purchaser) of such values or other persons who perform movement of currency values across the frontier without their alienation), "currency regulation” (government regulation of currency values and government impact on them by way of economic methods in order to ensure economic stability of the society and the state as well as creation of favourable conditions for foreign economic activity), “currency supervision” (the system of organizational and legal actions for the residents and non-residents to comply with the currency legislation while performing currency transactions) are proposed or specified in the context of special legislation. The universal term “currncy movement through the frontier of Ukraine” instead of “export, remittance, transfer ” is proposed. There performed the detailed analysis of currency legislation in the aspect of the necessity of individual license of the National Bank of Ukraine for performance of these or those currency transactions; there introduced the division of legal currency transactions into legitimate ones (those that do not require individual license) and legitimized ones (those that require a license). Problem issues with regard to utilization of national currency of Ukraine in the foreign-economic activity are being studied. Legally correct understanding of terms “settlement” and “payment” as well as their correlation is grounded.

In the second section legal regulation of definite currency transactions is being sequentially investigated: settlements on export and import agreements (common and separate aspects), legal regulation of lending in foreign currency, investment of currency values, deposits in foreign currency and utilization of foreign cash in Ukraine. Optimal resolving of a number of problem situations in the sphere of currency regulation, such as lawfulness of transfer of claim, transfer of debt, set-off of mutual similar obligations in foreign-economic activity, is proposed. There presented the proposals with regard to the perfection of currency exchange regulation, in particular, with regard to the supervision over the observance of the terms of settlements on export and import agreements, set forth with the legislation. Imperfection and non-compliance with the law of the existing procedure of purchase of foreign currency was revealed, the alternative legal, simpler and effective mechanism was proposed. The essence of set-off of counter similar demands being not a way of settlements but an agreement which excludes performance of settlements is disclosed.

In the third section the ways of counteraction to delinquency in the sphere of currency regulation are considered.

There demonstrated the necessity of strengthening of exactly legal regulation of currency transactions and in particular in the cases stipulated with laws and according to the laws - with subordinate legislation. The ways of groundless flow-outs of currency funds from Ukraine are revealed, mechanisms to make it impossible or to minimize this are proposed as well as effective means to ensure legality while executing currency transactions are proposed. From the other side, taking into account that flow-out of currency values from Ukraine is caused by economic condition which enforces to seek for more secure and profitable places for capital allocation, a number of measures for improvement of economic and legal field in Ukraine is proposed. In the context of work of the Institute for Economic and Legal Investigation of the National Academy of Science of Ukraine with regard to harmonization of the legislation the proposals on the improvement of the article of the Criminal Code, which stipulates criminal responsibility for non-receipt of currency to Ukraine, are presented. Among the theoretical results of the thesis there is grounding of the principle of objective evaluation of currency transactions (while deciding the issue on application of legal liability) as well as general legal principles. The first one lies in the principle of free application of the rights by subjects of law, given them by laws in case when corresponding by-laws, which are referred to, are not adopted. The second one (of the development of constitutional principles of public and private law) lies in lawfulness of application of norms of by-laws by subjects of law, issued by state authorities contrary to laws and, on the contrary, illegality of application (i.e. power activity) of these illegally introduced norms by state authorities.

The obtained scientific results of the paper are implemented in the draft Law of Ukraine “On Currency Regulation”. The draft of the new wording of art. 207 of the Criminal Code of Ukraine with regard to the responsibility for evasion of intake of currency receipt to Ukraine is also developed.

The key words: legal regulation, currency transactions, foreign currency, settlement, payment, subjects of economic activity, responsibility.

Размещено на Allbest.ru