Особенности создания и регистрации юридических лиц

Размещено на http://allbest.ru

Введение

П.1 ст.34 Конституции России: Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности. На сегодняшний день актуальность данной темы неоспорима в связи с тем, что деятельность коммерческих организаций получила свое развитие совсем недавно и является относительно молодой. И естественно не все отношения, в которые вступают коммерческие организации, получают юридическую регламентацию, и основываются на обычаях делового оборота. Комплекс предпринимательских имущественных отношений является важным элементом гражданского права, сфера которых в условиях формирующегося в России рынка товаров и услуг. Согласно абзацу 3 п.1 ст.2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью следует понимать - «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказание услуг лицам, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

В соответствии с Конституцией РФ, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (статья 34).

Заниматься предпринимательской деятельностью граждане имеют право как индивидуально (индивидуальные предприниматели), так и коллективно (юридические лица). Рассмотрим процесс создания юридического лица на примере общества с ограниченной ответственностью.

Понятие юридического лица определено в ст. 48 ГК РФ.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Таким образом, для признания организации юридическим лицом необходимо наличие перечисленных ниже признаков.

1. Организационное единство, которое проявляется в том, что организация как единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих функций образуют определенную иерархию. Отношения между учредителями и органами управления четко регламентируются законодательством, а также учредительными документами (уставами и учредительными договорами).

Органом управления является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. На основании п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица через свои органы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и т.д.) либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет директоров и т.д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной доверенности.

2. Имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного капитала (в хозяйственных обществах), паевого фонда (в производственном кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь также либо самостоятельный баланс (для коммерческих организаций), либо самостоятельную смету (для казенных и некоммерческих организаций).

3. Самостоятельная имущественная ответственность означает, что всякая организация, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Если иное прямо не предусмотрено в законе или учредительных документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам, и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей.

4. Выступление в гражданском обороте под собственным именем предполагает, что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

По целям деятельности организации можно разделить на две большие группы: коммерческие и некоммерческие.

Коммерческие организации - юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и распределяющие полученную прибыль между своими участниками.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Некоммерческие организации - юридические лица, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками (ст. 50 ГК РФ).

Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, учреждений, фондов, общественных (религиозных) организаций и т.д.

При этом ГК РФ закрепляет исчерпывающий перечень коммерческих организаций, а некоммерческие организации могут создаваться в формах, не предусмотренных в ГК РФ.

юридический государственный регистрация правовой



1. Виды коммерческих организаций

Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает следующие виды коммерческих организаций (указать статьи ГК РФ расшифровать подробнее виды):

1. Хозяйственное товарищество:

- Полное товарищество;

- Товарищество на вере.

2. Хозяйственное общество:

- Общество с ограниченной ответственностью;

- Общество с дополнительной ответственностью;

3. Акционерное общество:

- закрытое акционерное общество;

- открытое акционерное общество;

4. дочерние и зависимые общества

3. Производственный кооператив;

Государственные и муниципальные предприятия:



Различные организационно-правовые формы некоторых коммерческих юридических лиц имеют как общие (ст. 66-68 ГК), так и специфические признаки (ст. 69-115 ГК). Это касается, в частности, хозяйственных товариществ и обществ. К их числу относятся все коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку, например исключительные права на охраняемое патентом изобретение. Денежная оценка вклада, участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной оценке. Спецификой хозяйственных обществ является возможность их создания одним физическим или юридическим лицом, которое становится его единственным участником. Не допускается лишь выступление в качестве единственного учредителя (акционера) акционерного общества другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества. Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Все участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества всем лично им принадлежащим имуществом. Иными словами, при недостаточности имущества самого товарищества для удовлетворения требований кредиторов последние в оставшейся части могут потребовать удовлетворения в полном объеме за счет личного имущества любого (или любых) из полных товарищей (п. 1 ст. 75 ГК). Подобная трактовка солидарной и субсидиарной ответственности базируется на нормах п. 1 ст. 323 и абз. 1 п. 1 ст. 399 ГК.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (т. е. полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков товарищества лишь в пределах сумм своих вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Полными товарищами в товариществах на вере, как и в полных товариществах, также могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 1 ст. 75 ГК).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, лишь в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Гражданско-правовой статус обществ с ограниченной ответственностью определяется ст. 87-94 ГК и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью).

Участники общества с дополнительной ответственностью (ОДО), подобно полным товарищам, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом. Однако, в отличие от полного товарищества, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают в одинаковом для всех кратном к стоимости их вкладов размере, определяемом учредительными документами общества (ст. 95 ГК).

Акционерное общество (АО) - одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм, особенно в сфере среднего и крупного предпринимательства. Уставный капитал акционерного общества делится на определенное число именных акций. Участники данного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков общества в пределах стоимости принадлежащих им акций. Гражданско-правовое положение различных видов АО устанавливают ст. 96-104 ГК, а также федеральные законы от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах), от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (далее - Закон о народных предприятиях), от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее - Закон об инвестиционных фондах).

Существует ряд различий между открытым, закрытым акционерными обществами и акционерным обществом работников (народным предприятием). Так, число учредителей открытого акционерного общества (ОАО) не ограничено, в то время как число учредителей закрытого акционерного общества (ЗАО) не может превышать пятидесяти. Далее, ОАО вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу. Его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Акции ЗАО, напротив, распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, а его акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной, а ЗАО - стократной суммы минимального размера оплаты труда на дату регистрации общества. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. Владельцы привилегированных акций, напротив, не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества. Специфика акционерного общества работников (народного предприятия) выражается, прежде всего, в порядке его создания. Народное предприятие может быть создано только путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 % уставного капитала. К народным предприятиям применяются правила Закона об акционерных обществах, касающиеся ЗАО, если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях.

Акционерный инвестиционный фонд - это открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» (ст. 2 Закона об инвестиционных фондах).

Важную роль в предпринимательской деятельности играют производственные кооперативы, или артели, т. е. добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Производственные кооперативы создаются в целях производства, переработки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнения работ, ведения торговли, бытового обслуживания, оказания других услуг. Особенностью данных предпринимательских структур, в отличие, скажем, от хозяйственных обществ, является личное трудовое и иное участие их членов в деятельности кооперативов наряду с объединением имущественных паевых взносов. Помимо ст. 107-112 ГК отношения по созданию и деятельности производственных кооперативов регулируют федеральные законы от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (далее - Закон о производственных кооперативах) и от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (далее - Закон о сельхозкооперации).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия. В отличие от рассмотренных ранее видов коммерческих организаций, имеющих право собственности на принадлежащее им имущество, государственные и муниципальные унитарные предприятия таким правом не обладают. В соответствии с Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию. Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утвержден приказом Минэкономразвития России от 25.08.2005 № 205. Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. В отличие от других коммерческих организаций, унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

Одна из особенностей унитарного предприятия состоит в том, что оно может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых в соответствии с законом допускается участие юридических лиц. При этом унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Более того, решение об участии унитарного предприятия в любой другой организации может быть принято только с согласия собственника имущества данного предприятия. Равным образом распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества и принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется данным предприятием только с согласия собственника его имущества.

Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия. Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных законами и иными нормативными правовыми актами. Оно не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника имущества данного предприятия.

Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.



2. Общие требования при создании юридического лица

В науке гражданского права выделяются следующие способы образования юридических лиц:

- распорядительный порядок;

- разрешительный порядок;

- нормативно-явочный порядок.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не подлежит.

Разрешительный порядок образования юридического лица предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом. Такой порядок дает возможность государственным органам не разрешить создание юридического лица по различным причинам, в том числе и по причинам «нецелесообразности».

Нормативно-явочный порядок предусматривает возможность создания юридических лиц без согласия каких-либо третьих лиц. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо.

Обычные хозяйственные организации в развитых демократических странах, создаются, как правило, в распорядительном порядке. Нормативно-явочный порядок для хозяйственных организаций присущ недемократическим странам.

В тоже время общественные организации в бывших соцстранах (например, профсоюзы) как правило, создавались распорядительно, а демократических странах, как правило, некоммерческие (общественные и религиозные) организации создаются в нормативно-явочном порядке. Во многих странах (в том числе демократических) нормативно-явочный характер предусмотрен для некоторых хозяйственных организаций, таких как банки и страховые общества.

3. Порядок создания юридических лиц

Порядок возникновения и прекращения юридических лиц устанавливается законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц данной организационно-правовой формы.

Необходимость образования (создания) юридического лица обосновывается экономической целесообразностью, материальными условиями, нужными для учреждения предприятия (организации), а также возможностью выполнения важнейшей общественной функции - производство товаров (выполнение работ и оказание услуг) в соответствии с потребностями рынка и заказами конкретных потребителей.

В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридического лица наука гражданского права традиционно выделяет следующие способы образования юридических лиц:

- распорядительный;

- разрешительный;

- нормативно-явочный.

В правоприменительной практике выделяют три основных порядка создания юридических лиц.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо создаётся на основе распоряжения (решения) собственника имущества или уполномоченного им органа. Распорядительный порядок регистрации применяется только для создания унитарных предприятий в связи с необходимостью наделения их государственным или муниципальным имуществом. Для данного способа характерны три основные стадии:

1) издание инициативного (распорядительного) акта собственником или компетентным органом;

2) организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д.);

3) утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфере создания юридических лиц и придание в нашем законодательстве большого значения факту их государственной регистрации этот порядок утратил значение.

Разрешительный порядок. Разрешительный порядок регистрации применяется при создании кредитных организаций, что возможно после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи лицензии на совершение банковских операций. В ряде случаев создание коммерческих организаций (при значительной балансовой стоимости активов учредителей, годовой выручке) допускается с разрешения Федеральной антимонопольной службы.

Для данного способа характерны: 1) инициативный акт учредителей; 2) издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юридического лица; 3) организационная работа. В разрешительном порядке создаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств.

Явочно-нормативный порядок не требует ни распоряжения, ни специального разрешения. Такое разрешение в общей форме содержится в норме закона. Требуются лишь инициатива учредителей, их явка. Компетентный государственный орган лишь проверяет соблюдение установленного порядка образования и соответствие характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК). Такой порядок применяется в большинстве случаев регистрации. Это означает, что для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц (в том числе и государственных органов). При регистрации учредительные документы юридического лица только проверяются на соответствие требованиям действующего законодательства РФ.

Для данного способа характерны:

1) инициативный акт учредителей;

2) организационная работа;

3) контрольная работа компетентного органа. Этот порядок наиболее распространён - как во всем мире, так и у нас в стране.

Таким образом, можно сказать, что юридические лица создаются: 1) по воле собственника или уполномоченного им органа (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия); 2) по воле их будущих членов (например, хозяйственные общества и товарищества); 3) по воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками (например, фонды).

4. Законодательная база, регламентирующая регистрацию юридического лица

Законодательство о государственной регистрации юридических лиц состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и изданных в соответствии с ними нормативных правовых актов Российской Федерации, основными из которых являются постановления Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 № 439, утвердившие формы и требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, а также от 16.10.2003 № 630, утвердившие

Правила ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений.

Основные этапы создания коммерческой организации (или юридического лица). Под созданием (образованием) юридического лица следует понимать комплекс юридически значимых действий, с совершением которых закон связывает появление юридического лица.

Юридические лица могут создаваться двумя способами:

а) учреждение - это создание юридического лица без правопреемства (в отличие от создания путем реорганизации);

б) реорганизация (кроме одной из ее форм - присоединения) - создание юридического лица с правопреемством, т. е. переходом к нему прав и обязанностей реорганизуемых юридических лиц.

Выделяют две основные стадии учреждения юридических лиц: подготовительная стадия и государственная регистрация юридических лиц при их создании. Содержание этих стадий зависит от организационно правовой формы учреждаемого юридического лица.

1. Подготовительная стадия

Подготовительная стадия создания юридического лица начинается с выбора учредителями его организационно-правовой формы, разработки учредительных документов, являющихся правовой основой деятельности организации наряду с нормами действующего законодательства.

Помимо разработки проектов учредительных документов происходит комплектование состава учредителей организации, формирование уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, паевого фонда производственного кооператива, может быть сформирован складочный капитал товарищества. Так, учредители общества с ограниченной ответственностью обязаны оплатить не менее 50% уставного капитала на момент государственной регистрации общества. Оплата уставного капитала акционерного общества и уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их государственной регистрации.

2. Принятие решения о создании (учреждении) юридического лица

Необходимо выделить два основных момента: а) определение круга учредителей (участников) и б) выбор организационно-правовой формы создаваемого юридического лица и его наименования (фирменное наименование).

3. Определение круга учредителей (участников)

Учредители - организаторы дела, основатели фирмы, общества; физические и (или) юридические лица, создающие новую организацию, акционерное общество по собственной инициативе и привлекающие к участию в нем вкладчиков капитала. Учредители могут и сами вносить свой капитал в создаваемое общество. Учредители разрабатывают документы, необходимые для регистрации и деятельности создаваемой компании, ассоциации, акционерного общества, осуществляют необходимую подготовительную работу.

Во-первых, законодательство определенным образом регулирует качественный состав учредителей (участников) юридических лиц.

Так, согласно п. 4 ст. 66 ГК, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

Во-вторых, законодательство определенным образом регулирует количественный состав учредителей (участников) юридических лиц, закрепляя предельное их количество как минимальное, так и максимальное.

Так, хозяйственное общество может быть создано одним лицом или иметь одного участника (п. 1 ст. 66 ГК); при этом ООО, согласно п. 2 ст. 88 ГК, п. 2 ст. 7 ФЗ об 000, не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, а АО, согласно п. 6 ст. 98 ГК, п. 2 ст. 10 ФЗ об АО, не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Минимальное число участников полного товарищества - 2 (абз. 1 ст. 81 ГК), товарищества на вере - один полный товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86 ГК), членов ПК - 5 (п. 3 ст. 108 ГК).

Максимальное число участников ЗАО - 50; иначе они подлежат преобразованию в ОАО (или 000 - еще в ПК) в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число их участников не уменьшится до установленного законом предела (п. 1 ст. 8S, п. 3 ст. 95, п. 2 ст. 97 ГК; п. 3 ст. 7 ФЗ об 000; п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 10 ФЗ об АО).

4. Выбор организационно-правовой формы и фирменного наименования

Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме закрепленной российским законодательством, кроме случаев, установленных законодательством.

В законодательных актах устанавливаются:

­ запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в силу ст. 4 ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторские организации могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества;

­ требования о ведении отдельных видов деятельности организациями, созданными в определенных организационно-правовых формах. Например, в соответствии с ст. 1 ФЗ от 2.12.1990 г. № 395-1 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитные организации могут быть только хозяйственными обществами. В силу ст. 2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» акционерный инвестиционный фонд должен создаваться как открытое акционерное общество.

Наименование коммерческой организации:

Назначение фирменного наименования состоит в идентификации организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте.

Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только владельцу принадлежит право различными способами использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях, на вывесках, при рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право использования наименования другим лицам, заключая договор коммерческой концессии. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лиц (статья 1474 ГК РФ). Юридическое лицо, нарушившее эти правила, обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.

Фирменное наименование:

­ должно содержать указание на его организационно-правовую форму;

­ указание на характер деятельности должно присутствовать только в наименованиях унитарных предприятий, а также в иных случаях, предусмотренных законом;

­ особый порядок для включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация», «федеральный», «российский» и образованных на их основе слов и словосочетаний определен Постановлениями Правительства РФ. Разрешение на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, выдается Министерством юстиции Российской Федерации в случае, если юридическое лицо имеет филиалы и (или) представительства на территории более чем половины субъектов Российской Федерации, либо юридическое лицо в соответствии с законодательством Российской Федерации отнесено к крупнейшему налогоплательщику, либо юридическое лицо включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, или занимает доминирующее положение на рынке определенного товара, а также в случае, если более 25 процентов голосующих акций акционерного общества или более 25 процентов уставного капитала иного хозяйственного общества находятся в собственности Российской Федерации.

5. Оформление учредительных документов

Российское законодательство предусматривает четыре варианта учредительных документов, на основании которых могут действовать юридические лица (п. 1 ст. 52 ГК).

В зависимости от выбранной организационно-правовой формы учредительными документами могут быть:

A. Устав, утвержденный учредителями (участниками), - для большинства коммерческих (унитарные предприятия, кооперативы, АО) и некоммерческих организаций.

Б. Учредительный договор, заключенный учредителями (участниками), - только для таких коммерческих организаций, как хозяйственные товарищества (ст. 70, 83 ГК).

B. Устав и учредительный договор - для таких коммерческих организаций, как ООО и ОДО, при этом 000 (ОДО), созданное одним лицом, действует на основании устава - п. 1 ст. 52,п. 1 ст. 89 ГК (п. 3 ст. 95 ГК), а в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава (п. 5 ст. 12 ФЗ об 000).

Требования законодательства к содержанию учредительных документов отличаются в зависимости от ОПФ юридического лица, п. 2 ст. 52 ГК закрепляет общие требования такого рода.

Устав устанавливает правовой статус организации, определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений; определяются цели и предмет деятельности.

В учредительном договоре отражаются такие положения, как обязательство создания ю/л, определение порядка совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выход участников из его состава.

6. Место нахождения организации - место нахождения юридического лица

Согласно ст. 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица должно быть указано место ее нахождения.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 54 ГК РФ, ст. 8 Закона о регистрации).

В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица (в учредительных документах при этом необходимо определить, какой конкретно орган управления размещается по месту нахождения юридического лица), данный орган должен быть постоянно действующим.

На практике же, в настоящий момент множество организаций регистрируются по одному и тому же адресу и вряд ли хоть одно из них действительно можно найти по указанному адресу. Есть ряд причин, ввиду которых организации регистрируются не по тому адресу, где они фактически находятся. Во-первых, как нередко бывает, учредители организации еще не подобрали подходящее помещение для офиса, а большинство арендодателей предпочитают предоставлять помещение уже созданным юридическим лицам. Во-вторых, снимаемые помещения иногда приходиться менять (изменение условий аренды, необходимость большей/меньшей площади и т.д.), и постоянно вносить изменения в учредительные документы и регистрировать эти изменения затруднительно. Ввиду данных причин и создаются юридические лица не по тем адресам, где они фактически находятся.

При государственной регистрации организаций не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих место их нахождения, указанное в учредительных документах. Ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного местонахождения, несут учредители организации.

Также, при выборе места нахождения коммерческих организаций, стоит иметь в виду, что вопрос о возможности осуществления предпринимательской деятельности в жилых помещениях в настоящее время решается следующим образом. В соответствии с п. 3 ст. 288 ГК РФ размещение в жилых домах промышленных производств не допускается. Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения нежилое.

7. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда

Закон обязывает коммерческие организации формировать из стоимости вкладов учредителей (участников) уставные капиталы - для хозяйственных обществ, а для хозяйственных товариществ - складочные капиталы, производственных кооперативов - паевые фонды, унитарных предприятий (кроме казенных) - уставные фонды.

Основная функция уставного капитала - обеспечительная - определение минимальной стоимости имущества юридического лица, гарантирующего законные интересы его кредиторов. Поэтому закон закрепляет требования к минимальному размеру этого капитала. По общему правилу, уставный капитал ООО (ОДО) и ЗАО - минимум 100 МРОТ, а ОАО - минимум 1 000 МРОТ, установленных ФЗ на дату представления документов для государственной регистрации общества - для ООО (ОДО), а для АО - на дату государственной регистрации общества (п. 1 ст. 90, п. 3 ст. 95, п. 1 ст. 99 ГК: п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО; ст. 26 ФЗ об АО).

Размер уставного фонда муниципальных предприятий - минимум 1 000 МРОТ, государственных предприятий - минимум 5 000 МРОТ, установленных ФЗ на дату государственной регистрации унитарного предприятия (п. 1, 3 ст. 12 ФЗ от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях).

Вкладом в имущество коммерческой организации могут быть деньги, ценные бумаги и другие вещи, а также имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. К таким имущественным правам относится, например, право аренды, а к неимущественным - соответствующие исключительные права на охраняемые законом результаты интеллектуальной деятельности.

а) хозяйственные общества - уставный капитал (зарегистрированная в учредительных документах, совокупность вкладов (долей, акций по номинальной стоимости) учредителей (участников) организации; представляет собой денежную оценку совокупности вкладов, внесенных участниками);

б) хозяйственные товарищества - складочный капитал (не является минимальной гарантией прав кредиторов; размер устанавливается в учредительном договоре при создании товарищества);

в) производственные кооперативы - паевой фонд (образуется за счет паевых взносов, оцениваемых при образовании кооператива по взаимной договоренности его членов на основании сложившихся на рынке цен, при вступлении новых членов - комиссией);

г) государственные и муниципальные предприятия на праве хозяйственного ведения - уставный фонд (размер определяется собственником предприятия; должен быть полностью сформирован в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации; является неделимым, не может быть распределен по вкладам (паям, долям)).

Уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд могут формироваться за счет денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку (в некоторых случаях оценка должна проводиться независимым оценщиком).

5. Государственная регистрация юридических лиц при их создании

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. Она имеет правоустанавливающее значение.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии с ФЗ от 8.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Под государственной регистрацией юридических лиц и индивидуальных предпринимателей понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с законодательством (ст. 1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Цели государственной регистрации субъектов предпринимательства:

­ осуществление государственного контроля, за ведением хозяйственной деятельности;

­ проведение налогообложения;

­ получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер государственного регулирования экономики;

­ предоставление всем участникам гражданского оборота, государственным органам, органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности и т.д.

Органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц (регистрирующим органом), а также вести Единый государственный реестр юридических лиц - с 1.07.2002 г., является Федеральная налоговая служба. В г. Тюмени - это Межрайонная инспекция федеральной налоговой службы России № 14 по Тюменской области (г. Тюмень, ул. Товарное шоссе, д. 15).

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется уполномоченным территориальным органом ФНС России по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 8 ФЗ).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.(п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 9 ФЗ).

Документы могут быть предоставлены в регистрирующий орган следующими способами:

­ непосредственно в инспекцию - лично или через представителя по доверенности

­ в многофункциональный центр - лично или через представителя по доверенности

­ по почте с объявленной ценностью и описью вложения

­ с помощью интернет-сервиса «Подача электронных документов на государственную регистрацию».

В соответствии со ст. 12 ФЗ в регистрирующий орган представляются следующие документы.

1. заявление о государственной регистрации с подтверждением соответствия учредительных документов требованиям законодательства, достоверности сведений, соблюдения порядка учреждения юридического лица, оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена;

Заявителями при регистрации могут выступать учредитель или учредители создаваемого юридического лица, руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица, иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

2. решение о создании, оформленное решением единственного учредителя или протоколом общего собрания учредителей;

3. учредительные документы юридического лица. Представляется в двух подлинных экземплярах в случае представления лично или по почте и в одном экземпляре - при направлении в электронном виде;

4. выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

5. квитанция об уплате государственной пошлины в размере 4000 руб.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме, установленных законом.

Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом. В этот же день заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

Регистрирующий орган осуществляет правовую экспертизу документов в целях установления соответствия документов требованиям законодательства, как по форме, так и по содержанию.

По итогам экспертизы составляется заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.

Принятие решения о государственной регистрации юридического лица является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр, которое осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

Регистрирующий орган осуществляет правовую экспертизу документов в целях установления соответствия документов требованиям законодательства, как по форме, так и по содержанию.

По итогам экспертизы составляется заключение о соответствии (несоответствии) документов установленным требованиям.

Принятие решения о государственной регистрации юридического лица является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр, которое осуществляется путем присвоения организации очередного номера в журнале регистрации поступающих документов, проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице учредительных документов, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

В срок не позднее одного дня с момента государственной регистрации юридического лица заявителю выдается документ (регистрационного свидетельства), подтверждающего факт внесения записи в государственный реестр.

­ свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

­ один экземпляр устава с отметкой регистрирующего органа;

­ лист записи ЕГРЮЛ.

Документы можно забрать лично или через представителя по доверенности, либо регистрирующий орган направляет документы почтовым отправлением.

В соответствии со ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) специальные основания (для юридических лиц) предусмотрены также п. 2 ст. 20 ФЗ:

а) если вносятся изменения в учредительные документы ликвидируемого юридического лица;

б) если ликвидируемым юридическим лицом создается другое юридическое лицо, путем учреждения или реорганизации.

Отказ в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности не допускается.

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее срока, установленного для государственной регистрации (пять рабочих дней) и должно содержать основания отказа.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения и может быть обжаловано в судебном порядке.

Если оснований для отказа нет, регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации, являющееся основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Внесение этой записи и признается моментом государственной регистрации; факт внесения данной записи подтверждается свидетельством по форме, установленной Правительством РФ, которое регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю (п. 1-3 ст. 11 ФЗ). В указанном заявлении, в частности, фиксируется основной государственный регистрационный номер (ОГРН) юридического лица.

Постановка на учет юридического лица в качестве налогоплательщика по месту его нахождения в Едином государственном реестре налогоплательщиков (внесение изменений в сведения данного реестра о нем, снятие с этого учета), а также его регистрация в качестве страхователя в государственных внебюджетных фондах - территориальном органе Пенсионного фонда РФ, территориальном фонде обязательного медицинского страхования, региональном отделении Фонда социального страхования РФ (внесение изменений в сведения соответствующих реестров о нем, снятие его с этого учета) осуществляются по принципу «одного окна», т. е. на основании данных ЕГРЮЛ в эти (и другие) органы (в порядке, определенном Правительством РФ) соответствующие сведения представляет регистрирующий орган.

Содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения и документы, являются, по общему правилу, открытыми и общедоступными (п. 1 ст. 6 ФЗ); состав сведений и документов, содержащихся в ЕГРЮЛ, определен п. 1 ст. 5 ФЗ.

Размещено на Allbest.ru