Создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства

юридический законодательство государственный предпринимательство

Процесс создания субъектов предпринимательства представляет собой сложный механизм, состоящий из определенной последовательности стадий, каждая из которых требует совершения действий как правового, так и практического характера. В литературе процесс создания юридического лица является сложным юридическим составом, системой взаимосвязанных организационных отношений.

На первой стадии происходит формирование состава учредителей, согласовываются организационно-правовая форма субъекта предпринимательства, структура его органов, состав, объем и стоимость имущества, вносимого в уставный капитал организации, а также способ распределения долей между учредителями. Разрабатывается проект учредительных документов. Необходимо отметить, что действующее законодательство предусматривает ограничения по составу участников и их количеству на стадии формирования их состава. Так, для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ количество учредителей не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об АО, п. 3 ст. 7 Закона об ООО), при этом органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут становиться учредителями хозяйственных обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 4 ст. 66 ГК, аналогичная норма имеется в вышеуказанных законах).

Например, количество членов производственного кооператива не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах). Учредителем унитарного предприятия может являться только одно публично-правовое образование. Таким образом, существует целый ряд ограничений, которые необходимо учитывать. Например, в соответствии с п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Рассматривая вопрос о вносимом в уставный капитал имуществе, прежде всего учредителям следует определиться с составом имущества, размером уставного капитала, оценкой вкладов, сроками внесения имущества.

Чаще всего в рамках первой стадии создания юридического лица кем-либо из его учредителей разрабатывается проект учредительных документов для их последующего утверждения на учредительном собрании. Состав учредительных документов определяется организационно-правовой формой организации: для общества с ограниченной ответственностью - устав и учредительный договор; для унитарного предприятия, акционерного общества и производственного кооператива - устав; товарищества действуют на основании учредительного договора. Перечень учредительных документов, предусмотренных в Гражданском кодексе РФ и федеральных законах, носит исчерпывающий характер и расширительному толкованию не подлежит.

Основные требования, предъявляемые к учредительным документам, определены Гражданским кодексом и соответствующими законами об отдельных видах юридических лиц.

Однако, законодательством предусмотрен и ряд общих требований, предъявляемых к уставам всех коммерческих организаций. Так, в уставах любых коммерческих организаций, независимо от их организационно-правовой формы, должны содержаться следующие сведения:

· сведения о фирменном наименовании,

· месте нахождения организации,

· структуре и компетенции органов управления,

· о порядке принятия решений компетентными органами.

Далее рассмотрим некоторые виды юридических лиц, а также требования, к ним предъявляемые.

В учредительных документах общества с ограниченной ответственностью, помимо вышеизложенных сведений, должна содержаться информация о величине уставного капитала, размере и номинальной стоимости доли каждого участника, о способе распределения между участниками прав и обязанностей, порядке выхода из общества, способе перехода доли участника к другому лицу и некоторые другие сведения (п. 2 ст. 12 Закона об ООО).

В Устав акционерного общества должны быть включены сведения о типе общества (открытое или закрытое), количестве, номинальной стоимости, категории (обыкновенные, привилегированные) акций, правах акционеров-владельцев акций каждой категории и некоторые другие сведения.

Устав унитарного предприятия должен определять основные цели, предмет и виды его деятельности, поскольку унитарные предприятия - единственная организационно-правовая форма, имеющая специальную (целевую) правоспособность. Кроме того, в уставе унитарного предприятия должны содержаться сведения об органе-собственнике имущества предприятия, размере уставного фонда унитарного предприятия, порядке, источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли (п. 3 ст. 9 Закона об унитарных предприятиях).

В уставе производственного кооператива необходимо предусмотреть положения, касающиеся характера и порядка трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности, размера и условий субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам, оснований и порядка исключения и выхода из кооператива (ст. 5 Закона о производственных кооперативах).

В тех случаях, когда учредительным документом юридического лица является учредительный договор, законодательство определяет требования к его содержанию - п. 1 ст. 12 Закона об ООО, ст. 70, 83 ГК.

Одной из задач первого, подготовительного этапа создания субъекта предпринимательства является выбор его фирменного наименования и определение места нахождения. К сожалению, в Российской Федерации отсутствуют правила, устанавливающие поиск избираемого учредителями фирменного наименования на новизну. В соответствии со ст. 51 ГК и нормами Закона о регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом, что, однако, не исключает существования огромного числа юридических лиц, имеющих одинаковые фирменные наименования. Ранее, когда регистрация осуществлялась не налоговыми органами, как сейчас, а органами местного самоуправления, последние зачастую устанавливали свои собственные критерии определения оригинальности, новизны фирменных наименований. Вероятно, данная ситуация будет разрешена в готовящемся проекте закона о фирменных наименованиях, принятие которого предусмотрено ст. 54 ГК. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что в течение последних нескольких лет арбитражными судами сформирована определенная практика, позволяющая запрещать использование фирменного наименования, идентичного или схожего до степени смешения с ранее зарегистрированным другой организацией, осуществляющей деятельность на той же территории или в той же сфере предпринимательства.

Соответственно при избрании того или иного фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с идентичным (схожим до степени смешения) фирменным наименованием. Требования к содержанию фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических лиц. Так, ст. 54 ГК предусматривает обязательность указания в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, причем в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов - «с ограниченной ответственностью» для обществ с ограниченной ответственностью», «муниципальное предприятие» - для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т.д.

В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется, в свою очередь, по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь; кроме того, в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации (ст. 316 ГК).

На второй стадии создания субъекта предпринимательства проводится учредительное собрание, на повестку которого выносятся следующие вопросы: создание организации; утверждение устава и (или) заключение учредительного договора либо договора о создании; избрание единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов создаваемого юридического лица; определение лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации субъекта предпринимательства.

На собрании учредителей ведется протокол. Учредительное собрание не проводится, если у создаваемой организации всего один учредитель. Государственная регистрация организации является последним, завершающим этапом создания юридического лица. Учредители готовят пакет документов, предусмотренный ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, для последующего представления в регистрирующий орган:

· Заявление о государственной регистрации, составляемое по форме, утвержденной Правительством РФ. Заявление подписывается либо одним из учредителей, либо руководителем регистрируемого юридического лица, избранным на учредительном собрании. Подпись данного лица должна быть удостоверена нотариально.

· Протокол учредительного собрания (решение учредителя о создании субъекта предпринимательства, если учредитель один).

· Учредительные документы регистрируемой организации.

· Документ об уплате государственной пошлины.

Если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, в регистрирующий орган должна быть представлена выписка из реестра иностранных юридических лиц страны инкорпорации этого юридического лица, подтверждающая его статус.

Государственная регистрация осуществляется в течение пяти дней налоговым органом по месту нахождения исполнительного органа создаваемой организации. Для товариществ местом регистрации является место нахождения одного из учредителей.

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения.

Отказ от государственной регистрации согласно ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц допускается лишь в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Данный набор оснований для отказа в регистрации означает, что налоговый орган не вправе отказать в регистрации по мотиву несоответствия содержания учредительных документов законодательству. Заметим, что в настоящее время налоговые органы вообще не проводят экспертизу учредительных документов на предмет соответствия их законодательству, в отличие от органов местного самоуправления при действовавшем ранее порядке регистрации.

Налоговый орган принимает решение о государственной регистрации, которое является основанием для внесения записи в государственный реестр, причем с момента внесения такой записи государственная регистрация считается состоявшейся (п. 2 ст. 51 ГК), а субъект предпринимательства - созданным.

Ранее организации после образования были обязаны самостоятельно встать на учет в государственных внебюджетных фондах; в настоящее время налоговый орган в течение пяти дней сам направляет сведения в эти фонды для регистрации субъекта предпринимательства в качестве страхователя.

Наряду с изложенной общей процедурой создания юридического лица существуют специальные процедуры. К ним относится создание субъекта предпринимательства в процессе приватизации, что регламентируется специальным законом. Также специальный порядок создания, существенно отличающийся от общего, установлен законодательством в отношении банков, которые регистрируются Центральным банком РФ. Отличительная особенность процедуры создания банка - совпадение процедуры создания и лицензирования банковских операций - позволила в литературе назвать порядок регистрации банков разрешительным, что в целом для российского законодательства о государственной регистрации юридических лиц в настоящее время не характерно.

Размещено на Allbest.ru