Договор простого товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Понятие простого товарищества, его существенные условия. Правовое регулирование

Порядок заключения договора простого товарищества. Права и обязанности товарищей

Вклады товарищей

Ведение общих дел товарищества

Прекращение договора простого товарищества

Заключение

Список используемой литературы



Введение

Простое товарищество как одно из форм организационной - правовой деятельности является наиболее удобным и распространенным способом для ведение предпринимательской деятельности, также для решения вопросов, не предпринимательского характера

Договор простого товарищества в условиях становления рыночной экономики, действия нового ГК находит более широкое применение в сравнении с советским периодом жизни нашего общества. Он используется в правового инструмента, опосредующего совместную деятельность граждан и организации в хозяйственной и социально культурной жизни, не пренебрегая к созданию для этой цели нового хозяйствующего субъекта в форме юридического лица. Это прежде всего совместная предпринимательская деятельность ( например, совместное строительство, сооружение и эксплуатация объектов социально-культурной сферы, совместная деятельность муниципалитетов и органов занятости по организации общественных работ, созданию рабочих мест, договорные объединения благотворительных фондов, иных общественных, в том числе религиозных, организации, создаваемых для благотворительной деятельности, совместная деятельность граждан в целях удовлетворения бытовых нужд

Рассмотрим основные сферы возможного применения простого товарищества.

1. Простое товарищество как одна из форм, позволяющих быстро создать хозяйственных связи.

2. Простое товарищество является эффективным направлением совместного использования информации и знаний.

Договор простого товарищества не является новым правовым институтом. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределение прибылей и убытков были известны еще римскому праву.

История развития правового регулирования совместной деятельности свидетельствует о постепенном подключении для ее правового опосредования широкого круга гражданско-правовых договоров

История развития правового регулирования совместной деятельности свидетельствует о постепенном подключении для ее правового обследования широкого круга гражданско - правовых договоров В римском праве для правового оформления отношения по совместной деятельности были разработаны несколько разновидностей договоров товарищества ( установлением общности всего имущества участников, для достижение общей целей). Но во всех случаях товарищество в римском праве не признавалось самостоятельным субъектом права

Российской дореволюционное законодательство также предусматривало товарищества в качестве правовой формы, опосредущей совместную деятельность. Согласно ст 2126 свода законов гражданских Российской Империи ; “ Товарищества составляются из лиц соединенных в один состав и действующих в одном и под общим именем закон предусматривал четыре вида товариществ: товарищество полное, товарищество на вере или по вкладам, товарищество по участкам или компания на акциях, товарищество трудовое ( артель)

И в настоящее время институт простого товарищества широко используется у многих субъектов права. Так как, заключение договора простого товарищества не связано с государственной регистрацией, а, объединение усилий и вкладов нескольких субъектов, ускоряет достижение совместной цели.

Довольно часто правовые отношения участников договоров простого товарищества признаются недействительными, так как отсутствует общая цель участников. Более того, на практике рассматриваемый договор зачастую используют и для «прикрытия» истинной сущности совершаемой сделки. Как например - мнимая сделка. В связи с названными обстоятельствами на практике возникает множество споров, противоречий. В практике договор простого товарищества часто используется в незаконных целях и для уклонения от уплаты налогов. При этом существо нарушаются нормы, регулирующие данный договор, в том числе основополагающие. Итак, цель данной работы - рассмотреть договор простого товарищества как сделку и правоотношение.

Исходя из поставленной цели, мы ставим перед собой следующие задачи:

1.исследовать современное правовое регулирование договора простого товарищества по законодательству РФ;

2.дать понятие простого товарищества, рассмотреть его выгоды и преимущества, а также несовершенства;

3.рассмотреть порядок заключения договора простого товарищества;

4.выделить виды договоров простого товарищества;

5.проанализировать использование договора простого товарищества в целях оптимизации (минимизации) налогообложения;

6.рассмотреть прекращение деятельности простого товарищества;

7.в заключение работы подвести итоги по проделанному исследованию.

товарищество договор правовой законодательство



Понятие простого товарищества, его существенные условия. Правовое регулирование

В настоящее время договор простого товарищества регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ. Статья 1041 ГК РФ (1) определяет, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели

Юридическая природа простого товарищества раскрывается в следующих признаках

1- В отличие от других в данных договорах обычно участвуют более двух сторон и эти договоры в таких случаях являются многосторонними сделками. Закон не устанавливает предельного числа участников договора. Они обычно обуславливаются целью договора простого товарищества, экономическими расчетами и другими обстоятельствами

2- В соответствии с п.1 cт 1041 товарищи, объединившись для достижения совместной цели, не приобретают статуса юридического лица, не становятся единым субъектов гражданского права. Все сделки и иные юридические действия, необходимые для достижения общей цели, товарищи совершают и подписывают все вместе, либо на основании общей доверенности от имени всех остальных

3- Совместная деятельность товарищей должна быть направлена на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели. Цель должна быть общей для всех товарищей. Общая цель- один из основных сущностных признаков договора простого товарищества. По признаку общей целевой направленности на достижение определенного результата в юридической литературе выделяется особая классификационная группа договоров - общецелевые договоры -( договор простого товарищества и учредительные договоры ) Без установления единой для всех цели договор простого товарищества возникнуть не может. при этом целью, как явствует из закона может быть как извлечение прибыли, так и любая иная не направленная на извлечение прибыли цель, не нарушающая предписания закона

Так, договорами простого товарищества являются следующие договоры, имеющие различные цели по направленности ; договор нескольких общественных организации по объединению усилий и средств с целью финансового и материального обеспечения постоянного действующей выставки работ членов организации; договор группы коммерческих юридических лиц о строительстве и эксплуатации базы отдыха своих работников ; договор об организации производства и реализации определенного вида продукции, заключённый между основным и двумя дочерними хозяйственными обществами

4- Наличие общей цели в договоре простого товарищества объясняет известное единство интересов в сторон договора и частое совпадение содержания их основных прав и обязанностей.

Подчеркивая сходство правового положения сторон в договоре простого товарищества закон именует их общим терминов - товарищи

Каждый участник договора является одновременно должником и кредитором по отношению ко всем остальным его участникам. Поскольку каждый из них имеет права и обязанности, договор простого товарищества следует отнести к категории двустороннее обязывающих ( взаимных) договоров. Но в отличие от обычных взаимных договоров которых права и обязанности носят встречный характер ( например, один продает вещь, получая за нее деньги, а другой приобретает в собственность, уплатив цену ) интерес любого из участников договора простого товарищества ( кредитора ) в силу общности цели договора является не только его личным интересом, а общим. В исполнении договора заинтересованы и все другие его участники. Здесь имеет место не вторичность а совпадение прав и обязанностей сторон. Из данного определения вытекают три главных и необходимых элемента простого товарищества - объединение вкладов, совместная деятельность участников договора и достижение поставленных общих целей.

5- В силу закона каждый участник договора простого товарищества должен передать свой вклад ( деньги и иное имущество ), соединив его со вкладами других товарищей. Объединённые вклады поступают по общему правилу в общую долевую собственность товарищей, составляя основу материально- финансовой базы деятельности товарищей для достижения поставленной цели. Соединение товарищами вкладов - один из основных признаков, определяющих сущность договора простого товарищества. Без соединения вкладов невозможно возникновение договора простого товарищества.

В деле, рассмотренном Президиумом высшего Арбитражного Суда РФ 15 октября 1996г, стороны, заключив договор о совместной деятельности, обязались; одна сторона предоставить другой беспроцентный заем на определенный срок, вторая закупить на эти средства сырье, переработать его и реализовать продукцию. В данном случае не было объединения вкладов, не возникла общая долевая собственность участников договора, договор не был направлен на достижение общей для обоих участников цели. Суд признал данный договор договором займа

Договор простого товарищества носит фидуциарный характер. Это проявляется в том, что отношения сторон в процессе совместной деятельности во многом строятся на доверии товарищей друг к другу. Выход одной из сторон, как правило, влечет прекращение договора простого товарищества. Для образования простого товарищества необходимо соблюсти следующее условие - заключить договор, который устанавливает обязанности сторон друг перед другом в отношении того, чтобы:

1.соединить свои вклады,

2.совместно действовать для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.

Договор простого товарищества, договор о совместной деятельности, названный подобным образом законом, не признается таковым, если в нем отсутствует, хотя бы один из вышеперечисленных элементов.

Этот договор является консенсуальным, так как признается заключенным в момент достижения соглашения, в соответствии с которым каждый участник вносит определенные имущественные взносы и совершает необходимые совместные действия (1,ст. 1042).

Как отмечено в ГК, стороны договора простого товарищества именуются единым термином - товарищи. Участниками договоров простого товарищества,

Любой участник, неся вклад и действуя для достижения общей цели, получает выгоду, пользу от этого, а также от вкладов и деятельности остальных участников договора простого товарищества. Он праве требовать от другого ( других) товарища ( товарищей) советующего исполнения, что и нужно считать своеобразным встречным удовлетворением, за непредставление которого участник должен нести неблагоприятные последствия в соответствии с общими правилами гражданско- правовой ответственности. Поэтому, исходя из законодательного определения возмездности договоров ( 423 ГК), договор простого товарищества следует относить к категории возмездных

Глава 55 ГК не содержит норм, положении о форме данного договора По общему правилу сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме (1,пп. 1 п. 1 ст. 161).Договоры простого товарищества между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами должны заключаться в письменной форме и в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимого имущества подлежат регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет недействительность договора

Иное мнение высказал А.Б. Савельев Он считает, что отсутствие государственной регистрации договора простого товарищества т, предусматривающего передачу во вклад объекта недвижимости, не должно влечь недействительность данного договоров целом, а только этой сделки - передачи вклада

Исключением из этого правила являются случаи, когда в соответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершена устно (1, п. 1 ст.159).

Статья 1054 ГК РФ (1) предусматривает возможность образования негласного товарищества.

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество) (1,ст.1054). К такому договору применяются правила, предусмотренные главой 55 ГК (1) правила о договоре простого товарищества, если иное не вытекает из существа негласного товарищества.

В российском законодательстве подобная форма товарищества появляется впервые. Отличительной особенностью этой формы товарищества является его негласность: во внешних сношениях участвует только один главный товарищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет - собственный и стоящего за ним негласного товарища.

Последний (негласный товарищ) остается скрытым для оборота, но он связан обязательственными отношениями с гласным товарищем.

Все действия, совершаемые гласным товарищем, обязывают его одного. То есть должником третьего лица признается только гласный товарищ. Негласный товарищ личной ответственности перед третьим лицом не несет. В качестве гласного товарища может выступать как каждый член негласного товарищества, так и только один из них.

Но каждый из участников негласного товарищества, вступающий в отношения с третьими лицами и заключающий сделки от своего имени в общих интересах товарищей, несет так называемую неограниченную ответственность по данным сделкам, то есть отвечает всем своим имуществом.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Участники негласного товарищества не могут сформировать общего имущества, поскольку это противоречит самой его сути.

Однако в случае несостоятельности гласного товарища, несмотря на то, что в хозяйственном обороте он выступал от своего имени, негласный участник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытии общих расходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон, согласно статье 1046 ГК РФ (1), должно признаваться ничтожным.

Таким образом, обязательства, возникшие в результате деятельности негласного товарищества, признаются общими в отношениях между товарищами. Это означает, что ответственность товарищей по этим обязательствам определяется в соответствии с установленным статьей 1047 ГК РФ (1) правилом, то есть гласный участник имеет право регрессного требования к негласным участникам в случае единоличного покрытия всех расходов и убытков товарищества.

В отличие от других видов товарищеских объединений, признаваемых ГК РФ (1), простое товарищество не образует юридического лица. Вместе с тем его нельзя рассматривать в качестве механического соединения лиц.

Участники, входящие в его состав, связаны между собой как общей целью, так и общностью имущества. Такая связь придает простому товариществу значение единого целого.

К товариществу как к договору применимы соответственно все общие положения ГК РФ, как о сделках, так и относящиеся к обязательствам вообще и, прежде всего, к обязательствам, вытекающим из договоров.

Не признавая простое товарищество юридическим лицом, закон не предоставил ему и права действовать от общего имени (право на фирменное наименование). Поэтому в отношениях с третьими лицами оно рассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, или через уполномоченных, представляющих их как индивидуально определенных лиц. С этой точки зрения, присвоение себе простым товариществом символического наименования не имеет юридического значения.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (1, п. 2 ст.1041). Такие договоры составляют группу коммерческих договоров простого товарищества. Во всех иных случаях, то есть когда общая цель совместной деятельности имеет некоммерческих характер, участниками договоров простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права и договоры именуются некоммерческими договорами простого товарищества.

Участниками договора простого товарищества могут быть как физические, так и юридические лица. Законом не установлена ни их специальная дееспособность, ни специальная правоспособность. Следовательно, участником данного договора может быть дееспособный гражданин или любая организация. Исключение составляют лица со специальной правоспособностью (унитарные предприятия, некоммерческие организации). В рамках договора простого товарищества они вправе вести деятельность, которая соответствует объему их правоспособности.

Одно и то же лицо вправе принимать участие в нескольких простых товариществах.

В качестве участников простого товарищества не могут выступать лица недееспособные или ограниченные в своей дееспособности не только непосредственно, но и через своих законных представителей. Объясняется это тем, что простое товарищество основано на личных отношениях, а исполнение подобного договора через представителя недопустимо.

Итак, договором простого товарищества является только такое соглашение, участники которого:

1.преследуют единую (общую) цель;

2.совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

3.формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

4.несут бремя расходов и убытков от общего дела;

5.распределяют между собой полученные результаты.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе. Наличие всех вышеуказанных признаков, присущих договору простого товарищества, позволяет отграничить его от сходных договоров.

Порядок заключения договора простого товарищества. Права и обязанности товарищей

Договор простого товарищества считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и об обязанностях по ведению совместной деятельности.

Предметам договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели.

Простое товарищество - это объединение двух или более лиц, которое не приводит к образованию юридического лица. Поэтому товарищество нет необходимости регистрировать в налоговых органах, комитете по управлению государственным или муниципальным имуществом, органах статистики, внебюджетных фондах и т.п. Исключением из такого правила выступает товарищество, реализующее подакцизную продукцию, но и в этом случае регистрируется участник, а не все товарищество.

Договор простого товарищества может заключаться:

1) на определенный срок;

2)без указания срока;

3) под отменительным условием (когда стороны поставили условие прекращения прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, причем неизвестно, наступит оно или нет).

Например, договор заключается до завершения строительства какого-либо объекта. Наступление такого условия является основанием для расторжения договора сторонами простого товарищества, но во всех остальных вопросах такой вариант является частным случаем бессрочного договора, поскольку в соответствии со статьей 190 ГК РФ (1) срок может определяться: 1.календарной датой;

2.истечением периода времени, исчисляемого годами, месяцами, неделями, днями или часами;

3.указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (а отменительное условие не предполагает неизбежности такого события).

Основные права товарищей:

1.право на участие в ведении общих дел товарищей (как фактических, так и юридических действий);

2.право на ознакомление со всей документацией по ведению дел товарищества;

3.право на их общее имущество;

4.право на информацию (1, ст.1045). В соответствии с налоговым законодательством, налог на прибыль и налог на имущество вносятся в бюджет каждым товарищем отдельно. Без своевременного получения информации об общей прибыли и имуществе от товарища, ведущего общие дела, они просто не смогут уплатить налоги. Поэтому в договоре необходимо заранее установить сроки предоставления и объем информации, необходимой для формирования отчетной, налоговой и иной документации;

5.право на получение прибыли от совместной предпринимательской деятельности пропорционально стоимости вкладов в общее имущество, если иное не предусмотрено договором.

Основные обязанности товарищей:

1.сделать вклад в общее дело;

2.совместно действовать для достижения общей цели;

3.нести расходы и убытки от совместной деятельности пропорционально стоимости вклада в общее имущество, если иное не предусмотрено договором.

Неисполнение участниками договора простого товарищества влечет гражданско-правовую ответственность по общим правилам гл. 25 ГК РФ (1).

Товарищи отвечают по общим обязательствам:

1.солидарно -- по договорам, заключенным при ведении предпринимательской деятельности, и по общим внедоговорным обязательствам (из совместного причинения вреда). Если договор был направлен на осуществление предпринимательской деятельности, то это означает, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств как всеми товарищами совместно, так и каждым из них в отдельности, причем как полностью, так и в части.

2.в долевом порядке -- по договорам, не связанным с ведением предпринимательской деятельности. При недостаточности общего имущества необходимые суммы возмещаются из личного имущества товарищей. В этом случае кредитор по такому обязательству вправе потребовать выдела доли этого товарища из общего имущества. Если выделение доли в натуре невозможно или против ее выделения возражают другие товарищи, то кредитор вправе потребовать продажи должником своей доли в общем имуществе другим товарищам по рыночной цене. Если остальные товарищи откажутся от приобретения доли должника, кредитор вправе в судебном порядке потребовать ее продажи с публичных торгов. Возлагая ответственность по долгам товарищества на каждого товарища, закон предусматривает, что эта ответственность является непосредственно только его и ничьей более. Непосредственно его она является в том смысле, что к ответственности за долги товарищества привлекается не товарищество, а его участники. Такой характер ответственности объясняется тем, что простое товарищество, не являясь юридическим лицом, самостоятельного субъекта прав не образует и участвует в гражданском обороте в лице тех субъектов, которые в нем объединились.

Вклады товарищей

Одним из существенных условий договора простого товарищества является условие о вкладах товарищей.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Однако сам факт внесения средств в общее дело еще не означает, что данные средства признаются вкладом. Необходимо, чтобы внесение средств являлось исполнением участником данного им другим участникам товарищества обязательства соединить свои вклады, то есть, чтобы вносимые средства отвечали по своему существу средствам, обусловленным в договоре в качестве вклада.

Вкладом, как уже отмечалось, могут быть:

1) денежные средства;

2) любое иное имущество, имеющее ценность в гражданском обороте;

3) профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Это - вклад особого рода.

Простое участие в ведении дел товарищества наравне с прочими участниками не может считаться вкладом, поскольку подобное участие предусмотрено законом в качестве обязанности каждого участника товарищества, если иное не установлено особым соглашением участников.

Под вкладом подобного рода следует понимать такую деятельность, которая выходит за пределы понятия «совместное ведение дел», например, деятельность генерального директора, главного бухгалтера. Таким образом, речь идет о предоставлении лицом своих специальных познаний в той или иной области, соответствующей целям товарищества.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Если договором товарищества размеры имущественных вкладов не определены, предполагается, что каждый из участников внес вклад, равный по экономической ценности вкладу других участников.

Законом не предусмотрена обязательная денежная оценка вкладов, однако именно с ней Закон связывает в некоторых случаях определенные юридические последствия, а именно возможное пропорциональное распределение прибылей и убытков.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества, либо не вытекает из существа обязательства.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (право аренды, право пользования), используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Таким образом, вносимые в качестве вклада вещи могут поступать как в собственность, так и в пользование товарищества.

С практической точки зрения подобное определение статуса общего имущества товарищества необходимо в тех случаях, когда возникает вопрос о риске случайной гибели объекта имущества, о праве участника на обратное получение вклада при ликвидации товарищества, об отчуждении объекта вклада товариществом (вклад, поступивший в пользование товарищества, отчужден быть не может), об обращении непосредственно на объект вклада взыскания со стороны кредитора участника, внесшего этот вклад.

Внесенное в товарищество в качестве вклада имущество, признанное законом или договором общей собственностью, становится общей собственностью всех товарищей, в том числе и внесших неимущественные вклады.

Эта собственность, если законом или сторонами не установлено иное или же не вытекает из существа обязательства, признается долевой.

Каждый участник обязан по договору внести в товарищество свой вклад, то есть совершить определенные действия, в результате которых у товарищества возникает право на него.

Внесение вклада в общую долевую собственность равносильно его отчуждению (за исключением причитающейся участнику доли) со стороны вкладчика-собственника. Соответственно владение, пользование и распоряжение имуществом товарищества осуществляется по правилам, предусмотренным законом для распоряжения общей долевой собственностью (1,ст. 246, 247).

Если каждый из участников общей долевой собственности обычно может продать свою долю в ней, то товарищ лишен права распоряжаться своей долей в общем имуществе в течение всего времени существования товарищества.

Он не может выйти из товарищества и передать свою долю третьему лицу. Это обусловлено личным характером участия в простом товариществе и прекращением его существования при отказе одного из товарищей от дальнейшего участия в нем, если договором или впоследствии заключенным соглашением сторон не предусмотрено иное.

Таким образом, складочное имущество товарищества не принадлежит участникам как отдельным лицам, поскольку простое товарищество образует некое единство. Поэтому оно принадлежит всем участникам сообща и образует имущество, обособленное от прочего имущества участников товарищества.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Ведение общих дел товарищества

Предполагается, что стороны самостоятельно устанавливают режим пользования вкладами. Если же согласие не достигнуто, порядок пользования общим имуществом определяется судом. Это правило соответствует правилам, установленным пунктом 1 статьи 247 ГК РФ (1) о владении и пользовании имуществом, находящимся в долевой собственности.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.

В процессе деятельности простого товарищества может возникнуть необходимость выполнения определенных обязанностей в отношении общего имущества. Порядок распределения этих обязанностей (содержание общего имущества, возмещение расходов на поддержание его в требуемом состоянии) определяется договором простого товарищества. Если договором этот порядок не установлен, применяется правило, установленное статьей 249 ГК РФ (1).

Этот порядок заключается в том, что каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению.

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками, либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Под ведением дел товарищества следует понимать совершение как фактических, так и юридических действий.

Ведение дел может подразумевать как отношения, складывающиеся внутри товарищества, так и отношения с третьими лицами.

Не относятся к ведению дел товарищества вопросы, касающиеся изменения сущности товарищеского договора, в частности его пополнения, прав членства, прекращения товарищества.

Ведение дел товарищества может осуществляться:

1.каждым товарищем от имени всех товарищей;

2.совместно всеми участниками;

3.через уполномоченных.

Совместное ведение дел товарищества требует единогласия всех товарищей при разрешении каждого отдельного вопроса.

Произвольное уклонение от ведения дел товарищества, равно как и явное злоупотребление правом голоса, должны рассматриваться как неисполнение договора.

Право на ведение дел товарищества может быть предоставлено одному или нескольким товарищам. Назначение уполномоченного может быть предусмотрено договором простого товарищества, совершенным в письменной форме, или же, если соглашение было заключено в устной форме, удостоверено доверенностью, выданной остальными товарищами.

Полномочия могут оформляться:

1.генеральной доверенностью;

2.разовыми доверенностями;

3.прямым указанием в договоре простого товарищества.

Выбор уполномоченного должен определяться всеми членами, поскольку это вопрос личного доверия каждого участника, не занимающегося делами товарищества самостоятельно.

С назначением уполномоченного остальные участники от ведения дел товарищества отстраняются. Устранение остальных участников от ведения дел товарищества происходит лишь в отношении тех действий, совершение которых вменяется в обязанность уполномоченного. Совершение же других действий осуществляется остальными участниками на общих основаниях. Это означает, что уполномоченный действует только в рамках предоставленных ему полномочий.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

Договор простого товарищества или доверенность, выданная уполномоченному и определяющая круг его полномочий, является основным документом для третьих лиц. При этом представляется правильным указывать в договоре или доверенности конкретный круг полномочий товарища на заключение сделки от имени всех товарищей не подлежащий расширительному толкованию. Это позволит товарищам в отношениях с третьими лицами ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей.

Закон устанавливает, что участники простого товарищества не могут ссылаться на ограничение прав товарища, который совершил сделку по ведению общих дел, если третье лицо не было осведомлено о наличии подобных ограничений, то есть не было ознакомлено с договором или доверенностью (1, п.2 ст. 1044).

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений. Закон разрешает каждому товарищу, не имеющему полномочий, заключать в общих интересах за свой счет отдельные сделки, если у него есть основания считать, что эти сделки необходимы. Эта необходимость обусловлена тем, что товарищество может понести материальный ущерб либо нарушить закон. Обоснованность заключенных товарищем сделок с превышением предоставленных ему полномочий должна быть обусловлена убеждением товарища, что данная сделка является объективно необходимой в сложившихся обстоятельствах. Эта сделка должна иметь своей целью интересы товарищества как единства, а не отдельных его членов.

Подобные действия схожи с действиями, предпринимаемыми лицом, действующим в чужом интересе без поручения (1, глава 50). Поэтому лицо, превысившее свои полномочия, но действовавшее в интересах товарищества, имеет право потребовать от товарищества возмещения всех понесенных им расходов.

Сделка, совершенная в интересах товарищества, товарищем, превысившим свои полномочия, если она не отклонена остальными товарищами, по общим правилам о ведении дел без поручения, обязывает непосредственно само товарищество.

Товарищество вправе не одобрить действия товарища, превысившего свои полномочия. Так, если сделка не может быть объективно отнесена к числу необходимых, или же действия товарища оцениваются как недобросовестные, или же сделка совершена не в интересах товарищества в целом, а в интересах отдельных его членов, товарищ не может претендовать на возмещение расходов и, более того, товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, имеют право потребовать их возмещения у лица, действия которого повлекли за собой эти убытки.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. В договоре может быть предусмотрен иной порядок принятия решений, в частности ведение дел товарищества по большинству голосов.

Если договором установлено, что решения по делам товарищества принимаются большинством голосов, но не указан принцип определения этого большинства, то оно определяется по числу товарищей.

Возможно разрешение вопросов, касающихся ведения дел товарищества по большинству голосов, определяемых по размерам вкладов, то есть по имущественному принципу. Однако участники товарищества должны предусмотреть подобное ведение дел в договоре.

Допуская разрешение вопросов, касающихся ведения дел товарищества по большинству голосов, закон не запрещает комбинирование этого принципа с разрешением дел совместно или же соединения личного начала с имущественным. Стороны могут устанавливать смешанную систему ведения дел в зависимости от их характера и значимости. Решение, принятое большинством, подлежит исполнению. Оно может быть оспорено меньшинством только в том случае, если противоречит закону или договору.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.

Вне зависимости от выбранной модели ведения общих дел, каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

При этом под ознакомлением с положением о ведении дел следует понимать не только право доступа к общему имуществу товарищества, но и право на информацию от уполномоченных товарищей. На основании этого правила каждый из участников простого товарищества может потребовать от уполномоченных товарищей предоставления необходимых сведений и разъяснений. Каждый товарищ имеет право доступа ко всем документам, которые ведет товарищество, и любое соглашение о возможности лишения его доступа к информации будет признано не имеющим силы.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, а также обязанности товарищей по содержанию имущества, определяется их соглашением.

Стороны вправе определить порядок несения расходов и убытков самостоятельно своим соглашением. Предусмотреть заранее все предстоящие расходы невозможно, поэтому товарищи в любой момент могут заключить дополнительное соглашение, являющееся неотъемлемой частью договора, в котором будут отражены вопросы, не учтенные при заключении договора.

При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Это предполагает обязательность денежной оценки вкладов товарищей.

Если вклады товарищей предполагаются равными, как это допускается пункт 2 статьи 1042 ГК РФ (1), то и расходы, и убытки будут поделены между ними поровну, то есть исходя из личного, а не имущественного начала.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Соглашение товарищей об освобождении кого-либо из них от ответственности по общим долгам перед третьими лицами противоречит основной идее обязательственного права об ответственности должника перед кредитором за неисполнение принятого на себя обязательства.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Товарищам разрешается самостоятельно определять принцип распределения прибыли. Они могут брать за основу как имущественное, так и личное начало или же их соединение. Только в том случае, когда товарищи не определили порядок распределения прибыли договором, вступает в силу принцип - распределение прибыли пропорционально стоимости вкладов.

Для его осуществления необходима денежная оценка вкладов.

При распределении прибыли простого товарищества могут возникнуть следующие вопросы:

- какая прибыль подлежит распределению;

- когда эта прибыль должна распределяться.

Под прибылью подразумевается сумма, на которую увеличилось общее имущество товарищества за отчетный период, то есть речь может идти о бухгалтерской чистой прибыли, полученной в результате осуществления соответствующей деятельности.

При определении времени осуществления расчетов, следует исходить из срока существования товарищества. Если товарищество создано на срок менее года или фактически просуществовало менее года, то расчеты производятся по прекращении товарищества. Если же товарищество учреждено на срок более года или же оно предполагается бессрочным, расчеты производятся в конце каждого отчетного года. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения, обязан определять нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода прибыль каждого участника товарищества пропорционально доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в прибыли товарищества, полученной за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества. О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов, обязан ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику этого товарищества.



Прекращение договора простого товарищества

Исчерпывающий перечень оснований прекращения договора простого товарищества предусмотрен ст. 1050 ГК РФ (1):

1.при достижением предусмотренной договором цели;

2.при истечении срока действия договора, если он предусмотрен;

3.при объявлении кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом);

4.вследствие смерти товарища, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре юридического лица, если договором не предусмотрена возможность замещения товарища правопреемником;

5.отказом товарища от участия в бессрочном договоре с уведомлением об этом других товарищей не менее чем за три месяца;

6.выделением доли товарища по требованию кредитора.

Как отмечалось, договор простого товарищества является личным договором, поэтому он предполагает и личное исполнение со стороны товарищей.

Товарищ, признанный недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, не может принимать непосредственное участие в исполнении договора.

Не в состоянии это делать и товарищ, объявленный несостоятельным, как лицо, ограниченное в имущественной правоспособности.

Именно поэтому закон и устанавливает, что договор простого товарищества прекращается при наступлении указанных событий.

Однако участники простого товарищества могут договором предусмотреть возможность продолжения деятельности товарищества без выбывшего товарища или же его замещение наследником (правопреемником). Это правило включено в целях устойчивости товариществ, сохранение которых зависит в данном случае от воли сторон.

При вступлении в товарищество наследника (правопреемника) само товарищество не становится новым образованием. На наследника (правопреемника), вступившего в товарищество, переходят все права и обязанности по договору товарищества согласно общим началам правопреемства, за исключением личных прав и обязанностей, в частности прав и обязанностей уполномоченного, если умерший таковым являлся. Наследник (правопреемник) отвечает за долги товарищества, образовавшиеся до его вступления в пределах полученного наследства.

Причиной прекращения бессрочного договора простого товарищества может стать и отказ одного из товарищей от дальнейшего участия или же его требования о расторжении договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, если стороны не предусмотрят договором иное. Участие или неучастие в товариществе является личным делом каждого из его членов, и если по каким-либо причинам один из участников простого товарищества желает из него выйти, он имеет на это право.

Истечение срока, установленного по договору, прекращает существование товарищества. При этом никаких заявлений со стороны участников не требуется. Однако по взаимному согласию сторон возможна пролонгация существования товарищества на новый срок - определенный или неопределенный.

Поскольку имущество товарищества принадлежит всем его участникам как хозяйственному единству, а не отдельным участникам, кредитор кого-либо из участников не вправе обращать взыскание долга на составные части этого имущества, даже если они являются вкладом участника-должника. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в общем имуществе товарищества. Под долей товарища в общем имуществе следует понимать право товарища на ту часть общего имущества, которая причиталась бы ему при разделе в случае ликвидации дел товарищества. Прекращение товарищества происходит только в том случае, если стороны не предусмотрели возможность продолжения деятельности товарищества после выдела доли по требованию кредитора. Прекращение договора простого товарищества требует регламентации взаимоотношений его участников. Оно распадается на следующие стадии:

1) возвращение предметов, внесенных в общее владение и (или) пользование;

2) определение ответственности по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц;

3) раздел имущества, находившегося в общей собственности, в том числе состоящего из индивидуально определенных вещей.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 ГК РФ (1). Имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними.

Если участники долевой собственности не смогли достичь соглашения о способе и условиях раздела общего имущества или выдела доли одного из них, участник долевой собственности вправе в судебном порядке требовать выдела в натуре своей доли из общего имущества.

Если выдел доли в натуре не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, выделяющийся собственник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участниками долевой собственности.

Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности, его доли в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией. Выплата участнику долевой собственности остальными собственниками компенсации вместо выдела его доли в натуре допускается с его согласия. В исключительных случаях, когда доля сособственника незначительна, не может быть реально выделена, и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого сособственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию (1,п. 4 ст. 252).

По общему правилу, с момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность перед третьими лицами по неисполненным общим обязательствам (1, п. 2 ст. 1050). Это означает, что даже те из них, кто в период действия договора должен был отвечать в долевом порядке, начинают отвечать солидарно.

Иная ситуация возникает тогда, когда договор в целом прекращен не был, но из него в результате подачи заявления участником бессрочного договора, либо расторжения срочного договора по требованию одного из товарищей выбывает участник. В этом случае последний продолжает нести ответственность перед третьими лицами только по обязательствам, возникшим в период участия в договоре, в долевом или солидарном порядке (1, ст. 1053).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда (1, п. 2 ст. 450):

1.при существенном нарушении договора другой стороной (в случае если допущено нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора);

2.в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.



Заключение

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) находит все более широкое применение в сфере предпринимательской деятельности. Данный договор уникален по своему содержанию. Он позволяет объединять деятельность нескольких хозяйствующих субъектов, а также физических лиц для занятия одним общим видом деятельности без образования юридического лица.

Понятие, содержание договора простого товарищества, права и обязанности сторон, ответственность по данному договору определены главой 55 ГК РФ. По такому договору товарищи объединяют свои вклады, чтобы сообща действовать для получения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В результате заключения договора его участники образуют объединение лиц, не становящееся новым самостоятельным субъектом гражданского права (юридическим лицом), но обязывающее их к совместным согласованным действиям в рамках достижения общей цели - простое товарищество. Объединение лиц без образования юридического лица позволяет им избежать некоторого регулирования со стороны государства: государственной регистрации самого объединения, изменений и дополнений в его составе, согласования пребывания по месту деятельности. В этом, безусловно, плюс данной формы работы.



Список используемой литературы

Список нормативно-правовых актов

1. Гражданский кодекс РФ. - М., 2014г.

Список учебной литературы

2. Сергеев А.П. Гражданское право: Учебник. Часть 2./ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. - М., 1997.

4. Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве. // Актуальные проблемы гражданского права: сборник статей. / Под ред. М.И. Брагинского. - М., 1998.

5. Шепилов С. В. Договор простого товарищества: Некоторые спорные вопросы /С. В. Шепилов. // - 2003.

6. Щукина Е.М. Юридическая природа договора простого товарищества/ Е.М. Щукина // Вестник МГУ. - №2 - 2003.

Размещено на Allbest.ru