Особенности оказания нотариальных услуг

Размещено на http://www.allbest.ru/

Особенности оказания нотариальных услуг

Обращаясь к истории появления нотариальных услуг, следует отметить, что ранее всего нотариат развился в Италии еще в середине VIII века. Его прообразом был древнеримский институт табеллионов (tabelliones, или notarii) - лиц, занимавшихся под контролем государственной власти сочинением юридических актов. В конце XIX века образцом устройства нотариата стала Франция, когда Карл Великий установил концепцию нотариата, неразрывно связанную с магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря суда, который составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем очень быстро нотариус наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом могло только лицо, проработавшее не менее 6 лет в нотариальной конторе. После этого необходимо было сдать специальный квалификационный экзамен. Функции нотариата были очень широки. Нотариусы освидетельствовали все акты и договоры, составляли описи имущества, выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи. Поэтому к этой должности допускались только «благонадежные» лица, внесшие залог, размер которого зависел от доходности конторы. Должности нотариуса были несменяемыми. Взыскания на «провинившегося» налагались советами нотариусов, которые избирались профессиональным собранием. Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты имели, безусловно, доказательную силу и исполнялись без особого судебного решения. Формы же нотариального производства, равно как и ответственность нотариусов, подробно регламентировались законами [1].

Несмотря на древность профессии нотариуса, облик нотариата сложился во Франции 200 лет назад в соответствии со знаменитым Законом от 25 вантоза XI года, которым, собственно, и была создана модель латинского нотариуса. В связи с этим роль профессии нотариуса наиболее удачно выразил советник Реаль в своих многократно в дальнейшем цитировавшихся словах при представлении Закона вантоза в Государственном совете Франции в 1803 году: «Наряду с другими должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые, будучи незаинтересованными советниками сторон и беспристрастными выразителями их воли, ставят стороны в известность о значении договорных обязательств, в которые они вступают, ясно выражая их содержание, придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения, не подлежащего обжалованию, сохраняя память о них навечно и верно, препятствуют возникновению конфликтов между добросовестными людьми и лишают людей алчных, рассчитывающих на успех, желания возбуждения несправедливого притязания. Этими незаинтересованными советниками, этими беспристрастными составителями, этими своеобразными добровольными судьями, бесповоротно обязывающими стороны соглашения, являются нотариусы, а этим институтом - нотариат» [2].

В современной Франции вполне ощутима роль нотариусов в появлении строительного права и градостроительного права. Так, начиная с пятидесятых годов, нотариусы Франции столкнулись с кризисом жилья, связанным с ростом населения, в результате так называемого «беби-бума», с массовым переселением из деревень в города и с проблемами в связи с реконструкцией зданий, поврежденных во время войны. Нотариусы, работая с договорами и являясь должностными лицами, призванными обеспечить эффективность заверяемых ими актов, очень быстро установили партнерство с рядом университетов для проверки и повышения надежности договорной практики. Кроме того, они участвовали в составлении законодательных и нормативных положений совместно с чиновниками Министерства юстиции в эпоху, когда Министерство оборудования и жилья не играло той роли, которую оно играет в настоящее время, и когда тексты разрабатывались главным образом Министерством юстиции. Кроме того, нотариусы во многом способствовали принятию действующего до сих пор закона от десятого июля тысяча девятьсот шестьдесят пятого года, определяющего статус общей собственности на построенные здания. В настоящее время нотариусы принимают участие в работе Комиссии по общей собственности, заседающей в Министерстве юстиции. Эта комиссия регулярно публикует различные «рекомендации» [3]. Как видим, нотариусы Франции наряду с оказанием населению нотариальных услуг, активно участвуют и в создании материального права. нотариат табеллион правовой нормативный

В Германии, 24 декабря 1803 года было отдано распоряжение о создании нотариальных палат. Тогда они назывались «Chambredediscipline» (палаты дисциплины) и обязаны были следить за соблюдением дисциплины среди нотариусов. Прошло более 100 лет, прежде чем на основании Закона рейха о нотариате от 13 февраля 1937 года были снова введены нотариальные палаты. Как правило, нотариусы, назначенные на должность в округе одного верховного земельного суда, образуют нотариальную палату. Германский нотариус является «независимым» лицом, отправляющим публичную функцию. При этом он, конечно, обязан соблюдать закон и право. Так, например, управление юстиции правомочно вмешиваться в деятельность нотариуса, если он нарушает запрет на сотрудничество с другими профессиями, содержащийся в Законе об удостоверении, не соблюдает законы об издержках при взимании пошлин, удостоверят договоры купли-продажи без учета определенных законов о защите потребителя или нарушает принцип беспристрастности и так далее. Но государство не обладает правом на вмешательство в оформление текстов договоров и прочих волеизъявлений. Если у нотариуса появится идея модели договора особенно выгодной с точки зрения налогообложения, которая будет реализована в виде нотариального документа, то у государства, несмотря на свои прямо противоположные фискальные интересы, не будет возможности помешать этому. Пока нотариус соблюдает закон, государство не может сместить его с должности. Он назначается пожизненно, хотя недавно в Германии было введено возрастное ограничение, установившее возрастной предел - полных 70 лет. Правовая независимость была бы немыслима без экономической независимости, которую не стоит недооценивать. Она обеспечивается за счет законодательно урегулированных и гарантированных пошлин [4]. Таким образом, государство обеспечивает контроль за качеством оказываемых населению нотариальных услуг.

В Казахстане нотариусом может быть гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, прошедший аттестацию в аттестационной комиссии юстиции, стажировку у нотариуса сроком не менее одного года и получивший лицензию на право занятия нотариальной деятельностью. Нотариальные услуги могут оказывать как частные, так и государственные нотариусы, которые имеют равные права и обязанности при осуществлении нотариальной деятельности. Оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу [5].

Согласно Закону Украины «О нотариате» нотариусом может быть гражданин Украины, имеющий высшее юридическое образование (университет, академия, институт) и прошедший стажировку в течение шести месяцев в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной нотариальной практикой, сдавший квалификационный экзамен и получивший свидетельство о праве на занятие нотариальной деятельностью. Не может быть нотариусом лицо, имеющее судимость. Нотариус не может состоять в штате других государственных, частных и общественных предприятий и организаций, заниматься предпринимательской и посреднической деятельностью, а также выполнять другую оплачиваемую работу, кроме преподавательской и научной работы в свободное от работы время [6].

На должность государственного нотариуса в Беларуссии может быть назначен гражданин Республики Беларусь, имеющий высшее юридическое образование, свидетельство на право занятия нотариальной деятельностью и отвечающий иным требованиям законодательства. Назначение на должность государственного нотариуса лиц, претендующих на занятие этой должности впервые, после трехлетнего перерыва в работе, непосредственно связанной с совершением нотариальных действий в качестве нотариуса, и в иных случаях, предусмотренных законодательством, допускается при соблюдении следующих дополнительных условий: 1) прохождения стажировки в качестве стажера нотариуса сроком до одного года (при назначении на должность после соответствующего перерыва в работе - до 6 месяцев); 2) сдачи квалификационного экзамена квалификационной комиссии по вопросам нотариальной деятельности, образованной Министерством юстиции [7].

Различием в организации деятельности казахстанских, украинских и беларусских нотариусов является то, что нотариусы Украины и Беларуссии, впервые приступающие к работе государственного нотариуса, приносят в торжественной обстановке присягу. Полагаем, что принятие торжественной присяги казахстанскими нотариусами позволило бы усилить ответственность лиц, оказывающих нотариальные услуги. В связи с чем, Закон Республики Казахстан «О нотариате предлагается дополнить нормами о том, что лицо, впервые приступающее к занятию нотариальной деятельностью приносит присягу.

В 2002 году с принятием нового Закона «О нотариате» в Молдове был введен государственный нотариат, действующий параллельно с частным. Закон в пункте 1 статьи 3 обозначил, что нотариальные действия совершают и государственные нотариусы. Однако, в указанном Законе усматривается ряд правовых недоработок. Например, государственный нотариус должен будет так же, как и «частный», получать лицензию. И это притом, что государственные служащие исполняют свои обязанности на основании приказа, но никак не на основании лицензии. Система взыскания денежных сумм за оказанные нотариальные услуги новым законом была изменена. Теперь, за нотариальную услугу уплачивается государственная пошлина, которая вносится обратившимся лицом в государственный бюджет и плата за, собственно, нотариальную услугу. Государственная пошлина будет устанавливаться единой для всех лиц осуществляющих нотариальную деятельность (государственных и частных нотариусов, уполномоченных лиц органов местного самоуправления и консулов) законом «О государственной пошлине». При этом огромным минусом закона является тот факт, что нотариус не сможет работать до открытия или после закрытия банков. Ведь государственную пошлину, для получения нотариального акта, гражданин обязан оплачивать лично, соответствующим образом. А если банки закрыты - нотариус работать не сможет. Страдают в первую очередь граждане: необходимо срочно оформить завещание, дать согласие ребенку на выезд за границу, необходимо дать доверенность на продажу автомобиля - а банки не работают рано утром или поздно вечером… не работают по выходным. Это шаг, который явно будет «притормаживать» и нотариальную деятельность. Более того, это шаг, который косвенно будет устанавливать преимущества нотариуса, от которого рукой подать до банка, перед нотариусом, от которого проще «уйти» нежели, добраться до ближайшего банка [8].

Изучение истоков создания нотариата, а также установленный законодательством разных стран порядок деятельности нотариусов, позволяет выделить следующие характеристики оказания нотариальных услуг:

1) нотариус занимает особое место среди других лиц, оказывающих юридические услуги населению и юридическим лицам. Носитель частицы публичной власти и неотъемлемый элемент правовой системы, нотариус латинского типа выполняет публичные функции. Но это не делает из него государственного служащего в узком смысле слова, так как нотариус не интегрируется в иерархическую структуру органов государственной власти. Нотариус не имеет над собой вышестоящего должностного лица или органа, которым он должен подчиняться и которые могли бы предписать ему определенную линию поведения [9]. Наряду с судьями, адвокатами, судебными исполнителями, сотрудниками правоохранительных и специальных государственных органов, преподавателями права, нотариус - это конкретный человек, профессионально разрешающий правовые вопросы. Статус нотариуса строго определен законом. При этом, законом, также установлены категории лиц, которые не могут претендовать на оказание нотариальных услуг:

- нотариусом не может быть лицо, имеющее не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость, признанное в установленном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным;

- нотариусом также не может быть лицо, в отношении которого прекращено уголовное дело по нереабилитирующим основаниям, прекратившее нотариальную деятельность ввиду лишения лицензии либо увольнения с должности государственного нотариуса за допущенные им нарушения законодательства Республики Казахстан при совершении нотариального действия, в течение трех лет после наступления таких событий;

- совершение нотариальных действий лицами, не имеющими лицензии, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи (за исключением лиц, указанных в подпунктах 2), 3) пункта 2 статьи 1 Закона Республики Казахстан «О нотариате»), либо с нарушением иных требований законодательства о нотариате и получение дохода от этих действий влекут ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан;

2) в рамках осуществления своих публичных полномочий нотариус связан жесткими этическими правилами, соблюдение которых неизбежно ведет его пути, гарантирующем юридическую и социальную гармонию. В частности, речь идет о выполнении нотариусом следующих обязанностей:

- он должен сохранять объективность. Роль нотариуса - быть юристом дела, а не клиента. Советы должны даваться нотариусом в общих интересах всех сторон договора: продавца и покупателя, займодавца и заемщика, всех наследников в наследственном деле, различных участников в хозяйственном обществе;

- он должен оставаться беспристрастным. Задача нотариуса, нередко сложная в реализации, заключается в равном отношении ко всем заинтересованным лицам: он должен следить за тем, чтобы даваемые советы и осуществляемые проверки были одинаковыми в отношении всех сторон удостоверяемого акта. Не допустима ситуация, когда нотариус принимает сторону одного из своих клиентов, чтобы действовать против другого;

- он должен обеспечить равновесие обязательств. В этом смысле, нотариусу необходимо быть более внимательным к защите интересов менее опытной стороны (например, потребителя в отношениях с профессионалом более искушенным в юридических аспектах той или иной операции) и убедиться, что все подписавшие договор в полной мере осознают значение принимаемых на себя обязательств.

Таким образом, традиционная роль нотариуса во многом соответствует функциям медиатора, также нацеленного на сближение позиций сторон [10].

В силу части второй статьи 76 ГПК РК обеспечение доказательств до возникновения дела в суде производится нотариусами или должностными лицами консульских учреждений в порядке, предусмотренном законодательством. Так, по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или другом компетентном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. В порядке обеспечения доказательств нотариус приобретает процессуальный статус: 1) опрашивает граждан, производит осмотр документов и предметов, при необходимости назначает экспертизу; 2) извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле; 3) в случае неявки свидетеля или эксперта по вызову сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля или эксперта для принятия мер; 4) предупреждает гражданина и специалиста об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения [5].

В настоящее время с развитием экономических отношений наблюдается и рост обращений граждан и юридических лиц за получением нотариальных услуг. В связи с чем, законодателем приняты меры, направленные на совершенствование и повышение эффективности правовой базы, регулирующей общественные отношения в сфере оказания нотариальных услуг. Так, в 2012 году: 1) был отменен установленный ранее порядок взимания вступительного взноса с нотариусов при вступлении в члены нотариальной палаты; 2) отменен механизм квотирования и конкурсного отбора кандидатов на замещение вакантных мест частных нотариусов, что позволило сделать более доступным занятие нотариальной деятельностью для желающих лиц; 3) полномочия по проведению аттестации частных нотариусов переданы от Министерства юстиции Республики Казахстан к аттестационным комиссиям территориальных органов юстиции областей, городов Астаны и Алматы; 4) пенсионеры, инвалиды, дети-сироты и некоторые другие категории граждан теперь освобождены от оплаты нотариальных услуг [11]. В 2013 году в рамках оказания бесплатной юридической помощи частными нотариусами освобождены от оплаты услуг правового характера отдельные социально-уязвимые категории граждан - это участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица, многодетные матери, физические лица, страдающие хронической душевной болезнью. К ним также относятся престарелые и инвалиды, дети-сироты, инвалиды 1 и 2 групп и пенсионеры по возрасту [12].

Кроме того, предлагается внести соответствующие предложения по дальнейшему совершенствованию порядка оказания нотариальных услуг:

1) одним из способов контроля качества нотариальной деятельности, может стать введение соответствующей единой статистической и бухгалтерской отчетности о деятельности нотариата как составной части системы правовой статистики. В нем должны найти отражение сведения и другие документы, связанные с начислением и уплатой налогов в бюджет и иных платежей, а также другие сведения;

2) необходимо установление административной ответственности нотариусов. Так, статьей 11 Закона «О нотариате» установлены следующие перечни оснований для лишения судом лицензии нотариуса: неоднократное нарушение нотариусом Кодекса чести нотариуса; неоднократное нарушение нотариусом законодательства Республики Казахстан при совершении нотариальных действий либо нарушения законодательства, причинившего ущерб интересам государства, физических и юридических лиц; не устранение причин, по которым приостановлено действие лицензии; установление факта предоставления нотариусом недостоверной или умышленно искаженной информации в документах, явившихся основанием для выдачи лицензии; трехкратное приостановление действия лицензии и др.

Лишение частных нотариусов лицензии налагается судьей за административное правонарушение, совершенное при осуществлении указанными лицами деятельности либо совершении определенных действий, предусмотренных лицензией (часть первой статьи 52 КоАП). Согласно статье 9 КоАП административное взыскание за совершение административного правонарушения определяется только указанным Кодексом. Никто не может быть подвергнут административному взысканию, мерам административно-правового воздействия или мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе, как на основаниях и в порядке, установленных КоАП. Основанием административной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава правонарушения, предусмотренного в особенной части КоАП (ст.2 КоАП).

Однако, КоАП не содержит норм, предусматривающих составы административных правонарушений по основаниям, предусмотренным статьей 11 Закона «О нотариате».

Анализ административного законодательства показал на наличие другой проблемы, выразившейся в том, что при наличии установленных Законом «О нотариате» требований и правил, особенная часть КоАП не содержит ни одного состава административного правонарушения, за которое установлена какая-либо административная ответственность за нарушения законодательства в области нотариата. Так, Закон «О нотариате» содержит нормы о том, что лица, умышленно разглашающие сведения о совершенном нотариальном действии, несут ответственность в соответствии с законодательством (пункт 7 статьи 3 Закона); совершение нотариальных действий лицами, не имеющими лицензии, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи (за исключением лиц, указанных в подпунктах 2), 3) пункта 2 статьи 1 настоящего Закона), либо с нарушением иных требований законодательства о нотариате и получение дохода от этих действий влекут ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан; должностные лица органа юстиции и нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий, ставшую известной во время проверок деятельности нотариуса. За разглашение тайны и причиненный нотариусу ущерб эти лица несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан; за убыток, нанесенный наследнику (наследникам) по причине несвоевременной передачи удостоверенного завещания, должностное лицо несет ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан;

3) рассмотреть целесообразность введения электронного нотариата, что по аналогии с электронным правительством, предоставило бы клиентам возможность получения нотариальных услуг онлайн, в режиме реального времени, поскольку нередко (по причине нахождения в отпуске, либо перемены места нахождения нотариуса) клиентам приходится искать офис нотариуса по разным районам города. Кроме того, введение электронного нотариата позволит решить проблему отсутствия нотариальных услуг в отдаленных районах страны, а также уменьшить бумажный документооборот;

4) по мнению Бенедикта де Валикур удовлетворение клиента частично определяется эффективностью управления нотариальной конторой, поскольку сами конторы свидетельствуют - стандарт качества улучшает результаты при выполнении ежедневных задач. В связи с чем, все больше и больше нотариусов Франции вступают в стандарт качества ISO 9001. При этом, путями улучшения качества нотариальных услуг являются: 1) извещение клиентов о ходе выполнения нотариальных услуг, что позволит клиентам осуществлять контроль за сроками нотариальных действий. В частности, по наследственным делам; 2) наличие в штате нотариуса - переводчика, присутствующего на встречах и являющегося связующим звеном между сторонами нотариальных услуг; 3) постоянное анкетирование (опрос) клиентов, с последующим анализом результатов, что позволит выявить недостатки в работе нотариуса и разработать план дальнейшего развития деятельности; 4) через равные промежутки времени следует проводить оценку соответствия нотариальной конторы политике качества, требованиям к современному офису и эффективности его работы, привлекая внешних аудиторов и другое [13]. В связи с чем, в сфере оказания нотариальных услуг предлагается разработать казахстанские стандарты качества, отвечающие интересам клиентов.

Нотариат в Республике Казахстан представляет собой законодательно закрепленную систему защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, направленных на удостоверение прав и фактов, а также решение иных предусмотренных законом задач.

В соответствии с Законом Республики Казахстан «О нотариате» нотариусы оказывают квалифицированную юридической помощь в форме совершения нотариальных действий, консультаций по вопросам их совершения путем разъяснения гражданам и юридическим лицам их права и обязанности, а также предупреждают о последствиях совершаемых нотариальных действий.

Нотариальная деятельность затрагивает конституционные права и свободы, поскольку посредством ее осуществления обеспечивается их реализация. Выполнение нотариатом своих задач имеет предназначением обеспечивать в том числе право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (пункт 3 статьи 13 Конституции Республики). В силу того, что деятельность нотариата носит публично-правовой характер, на государство возлагается юридическая обязанность обеспечивать права и свободы человека и гражданина, устанавливать правовые механизмы их охраны и защиты [14]. Учитывая, что нотариальная деятельность затрагивает конституционные права и свободы человека, поскольку посредством ее осуществления обеспечивается их реализация, необходимо нормативное правовое определение роли нотариата как части правовой инфраструктуры, обеспечивающей дополнительную стабильность и юридическую безопасность отношений в гражданском обороте, качественную защиту прав и законных интересов граждан и организаций. Национальная модель нотариата должна обеспечивать доступность нотариальной помощи на всей территории страны [15].

Особенность оказания нотариальных услуг заключается в том, что нотариальные акты имеют особую доказательную силу, позволяющую установить истину и правильно разрешить дело. Кроме того, для их исполнения не требуется судебного решения, что позволяет говорить о сходстве юридической силы нотариальных актов с судебными актами.

Литература

1. Нотариат от государственного к частному / Информация с сайта: http://studentu-vuza.ru/notariat/kursovyie-rabotyi/referat-na-temu-notariat-ot-gosudarstvennogo-k-hastnomu.html

2. Ярков В.В. Нотариус как юридическая профессия в современном мире / http://www.mirnot.narod.ru/professia.html

3. Серж Паско «Французское право в области недвижимости / Информация с сайта: http://notiss.ru/usrimg/pascault_ru.htm

4. Клеппи Д. «Нотариат в Германии» / информация с сайта: http://www.justbel.info/2004-2/art16.htm

5. Закон Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155-I «О нотариате»

6. Закон Украины «О нотариате» от 2 сентября 1993 года
№ 3425-XII

7. Указ Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2000 года № 38 «Об утверждении Положения о нотариате и нотариальной деятельности в Республике Беларусь» / Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 7 февраля 2000 г., регистрационный № 1/982

8. Нотариальная революция в Молдове / Информация с сайта: http://notiss.ru/usrimg/moldova_revolt_notar.htm

9. Джеффри Тальпис. Как статус, функции и роль нотариуса в рыночной экономике способствуют экономическому развитию страны / Информация с сайта: http://www.notiss.ru/usrimg/Talpis_ru_plein.htm

10. 82 Эрве Клер. Нотариат и медиация / информация с сайта: http://notiss.ru/usrimg/cler_ru.htm

11. Закон Республики Казахстан от 16 января 2012 года «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О нотариате»

12. Закон Республики Казахстан № 123-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования системы предоставления гарантированной государством юридической помощи»

13. Бенедикт де Валикур. Стандарты качества нотариальных услуг / Информация с сайта: http://notiss.ru/usrimg/iso.htm

14. Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан от 31 января 2005 года № 1 «О проверке конституционности пункта 3 статьи 15 Закона Республики Казахстан «О нотариате» по обращению суда города Астаны»

15. Указ Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 «О Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года» // «Казахстанская правда» от 27.08.2009 г., № 205 (25949)

Размещено на Allbest.ru