Правовая природа деривативного договора

Говоря о правовой характеристике форвардных сделок, следует отметить, что форвардная сделка предполагает обычно реальную поставку товара. Такое положение закреплено в письме ГКАП, КТБ Сокр. от Государственный комитет Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, Комиссия по товарным биржам от 30 июля 1996года №16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках»: предметом форвардных биржевых сделок является реальный товар, т.е. вещи, имеющиеся в наличии Письмо ГКАП, КТБ от 30 июля 1996 г. N 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» // Финансовая газета. 1996. № 33.. При этом ссылка на реальность товара не должна ограничивать право продавца на заключение договора о продаже товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем в порядке п. 2 ст. 455 ГК РФ. По принципу поставки в процессе формирования финансового рынка произошло разделение форвардных сделок по принципу поставки на поставочные форвардные контракты (поставочные форварды) и расчетные форвардные контракты (беспоставочные форварды) Иванова Е.В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. М.: Волтерс Клувер, 2005.. По поставочным форвардам, как указывалось выше, поставка предполагается изначально, а по расчетным - поставка не осуществляется, а взаиморасчеты производятся путем уплаты одной стороной другой стороне образовавшейся разницы в цене товара или заранее определенной денежной суммы в зависимости от условий договора. Кроме того, выделяют так называемые условно поставочные форварды, т.е. форвардные контракты, по которым изначально поставка предполагается, но договор содержит положение о возможности замены реальной поставки простыми расчетами Игнатов Я.Н. История возникновения и реалии расчетных форвардных контрактов в России // Предпринимательское право, 2011, № 2.

Следует также выделить как правовые, так и иные риски, присущие деривативным сделкам. В литературе разброс мнений о проблемах правовой квалификации деривативов и деривативоподобных сделок в качестве сделок на разницу достаточно широк. Исключение составляют лишь обычные договоры покупки или продажи на срок, безоговорочно подпадающие под такую квалификацию. Похожая ситуация складывается применительно к другим базисным активам, помимо товаров и ценных бумаг, например, к процентным ставкам или расчетным единицам, производным от стоимости ценных бумаг. Соответственно в качестве сделок на разницу квалифицируются процентные срочные сделки и сделки на индекс. Первичные и вторичные сделки с опционами, оформленными в виде договоров, всегда рассматриваются как сделки на разницу. Опционы в форме ценной бумаги иногда полностью, иногда лишь частично - в случае, если они предусматривают поставку - исключаются из этой категории.

Проблемами правовой квалификации деривативов являются присущие данным сделкам риски, которые указывают на неопределенность конструкций договоров и неясность относительно получения или размера будущих доходов или убытков, возникающую из-за недостатка информации, субъективного или объективного незнания, когда рациональные решения принимаются на основе неполной или неточной информации (например, экономическое планирование, частные инвестиционные решения, оценка и использование прибыли).

Подводя итоги содержанию правовой природы деривативного обязательства, следует отметить, что рядом деривативных договоров, таких как фьючерсный договор и своп, являющихся предварительными договорами, при этом односторонними предварительными договорами, предусмотрено, что они являются договорами, предоставляющими только права без корреспондирующей им обязанности. Данный принцип может послужить появлению новых форм деривативных договоров и возникновению новых производных финансовых инструментов в российском законодательстве.

Размещено на Allbest.ru