Право работников на ежегодный оплачиваемый отпуск и порядок его использования

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Оглавление

Введение

1 Ежегодный оплачиваемый отпуск. Понятие и виды

1.1 Понятие ежегодного оплачиваемого отпуска

1.2 Классификация отпусков

2. Право работников на ежегодный оплачиваемый отпуск

3. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпуска

3.1 Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

3.2 Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска

3.3 Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска

3.4 Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков

3.5 Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

3.6 Отпуск без сохранения заработной платы

Заключение

Список используемой литературы

оплачиваемый отпуск компенсация

Введение

Потребность в правовом регулировании труда определяется, как известно, объективными условиями развития общества. В нынешней России ощущается острая потребность в таком типе трудового права, который закрепил бы принципы демократии, гуманизма и справедливости в сфере трудовых отношений, максимально содействовал их переходу к рыночному характеру, как по форме, так и по содержанию.

Тема, которую я выбрала для курсовой работы, является по моему мнению актуальной на данный момент, так как нет сомнений, что временем отдыха должны пользоваться все работающие, без исключения, поэтому данный круг вопросов непосредственно касается и интересует огромное количество людей в нашей стране. В то же время мало кто знает свои права и обязанности в данной области. Так же актуальность заключается в том, что отпуска в полном объёме в настоящее время предоставляются не на всех предприятиях, чем нарушаются нормы трудового законодательства.

В последнее время появились изменения в законодательстве о времени отдыха, что повлекло за собой необходимость детального рассмотрения данного вопроса.

В ходе написания работы были проанализированы такие источники как Конституция, Трудовой Кодекс Российской Федерации, федеральные законы и иные нормативные акты, учебники по трудовому праву. В ходе исследования были использованы работы таких авторов, как: Ю.К. Терехова, Т.В. Иванкина, В.И. Миронов, Т.А. Нестерова, Н.И. Минкина, И.В. Аленина, О.В. Смирнов, М.О. Буянова, И.А. Костян, В.Г.Молов.

Целью исследования является теоретический анализ вопросов предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков:

1) понятие отпуска, виды отпусков, классификация.

2) ежегодные основные и дополнительные оплачиваемые отпуска, а также порядок их предоставления.

3) права работников (продление, перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска и разделение его на части).

4) отпуск без сохранения заработной платы.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков.

Предметом исследования являются нормы, регулирующие процесс предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков.

Методологической основой исследования являются общенаучный, сравнительно-правовой, формально-логический и системно-структурный методы исследования.

1. Ежегодный оплачиваемый отпуск. Понятие и виды

1.1 Понятие ежегодного оплачиваемого отпуска

Условия и порядок реализации права работника на отпуск регулируются статьей 19 ТК РФ, которая претерпела серьезные изменения.

К сожалению, в новой редакции Трудового кодекса РФ так и не появилось единого понятия отпуска. Законодатель применительно к отпускам использует весьма разнообразные категории:

«отпуск» - часть 6 статьи 81 ТК РФ;

«ежегодный оплачиваемый отпуск» - статья 114 ТК РФ;

«ежегодный основной оплачиваемый отпуск» - статья 115 ТК РФ;

«ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск» - статья 116 ТК РФ;

«отпуск без сохранения заработной платы» - статья 128 ТК РФ;

«дополнительные отпуска» - статьи 173-177 ТК РФ;

«отпуска по беременности и родам» - статья 255 ТК РФ;

«отпуска по уходу за ребенком» - статья 256 ТК РФ;

«отпуска работникам, усыновившим ребенка» - статья 257 ТК РФ;

«длительный отпуск педагогических работников» - статья 335 ТК РФ и др.

При всем многообразии отпусков общими их признаками являются:

а) временное освобождение работника от исполнения трудовых обязанностей;

б) сохранение за работником места работы и должности;

в) относительные непрерывность и длительность (в отличие от перерывов для отдыха и питания, технологических перерывов, выходных дней, отгулов и других видов времени отдыха);

г) большая гарантированность их предоставления законом (по сравнению с иными видами времени отдыха).

На основе этих признаков можно предложить следующее определение: Отпуск - это гарантированный работнику законом относительно длительный и непрерывный вид времени отдыха, в течение которого работник освобождается от исполнения трудовых обязанностей с сохранением за ним места работы и должности. За работником, находящимся в отпуске, сохраняются предоставленные ему льготы и преимущества. Во время отпуска запрещается переводить работника на другую работу, а также изменять определенные сторонами условия его трудового договора.

Отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. При этом в период отпуска не включаются праздничные дни. При определении продолжительности отпуска режим рабочего времени организации (шестидневная или пятидневная рабочая неделя) значения не имеет. Это минимальная продолжительность отпуска, гарантируемая законодательством на федеральном уровне. Однако он может превышать указанное количество дней, это осуществляется двумя способами: нормативным путем и договорным.

Отпуском так же называют многочисленные случаи освобождения работников от выполнения трудовых обязанностей на определенный срок:

- в связи с болезнью (отпуска по временной нетрудоспособности);

- в связи с беременностью и родами (отпуска по беременности и родам);

- по семейным обстоятельствам (отпуска по уходу за ребенком);

- для поступление в учебное заведение, выполнение лабораторных работ, сдачи экзаменов и пр. (учебные отпуска);

- для подготовки учебников, пособий, завершения диссертационных работ (творческие отпуска) и по другим основаниям.

1.2 Виды отпусков

Классифицировать отпуска можно по различным критериям, как правило это основание предоставления отпуска. В связи с этим можно разделить все отпуска на основные (очередные) и дополнительные.

Основной ежегодный оплачиваемый отпуск.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется каждый год работы в организации (в первый год работы - по истечении 6 месяцев) на основании Приказа о предоставлении отпуска сотруднику (Унифицированные формы № Т-6 и № Т-6а), оформленного в соответствии с Графиком отпусков (Унифицированная форма № Т-7). Одновременно с заполнением унифицированных форм № Т-6, № Т-6а и № Т-7, в бухгалтерии оформляют унифицированную форму № Т-60 "Записка-расчет о предоставлении отпуска сотруднику"

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск), предоставляется:

инвалидам (30 дней),

работникам образовательных учреждений (от 42 до 56 дней, в зависимости от статуса образовательного учреждения),

работникам в возрасте до 18 лет (31 дней),

гражданским и муниципальным служащим (30 дней),

спасателям (в зависимости от стажа работы - от 30 до 40 дней),

сотрудникам судьей и прокуратуры (от 30 до 48 дней),

докторам и кандидатам наук (48 и 36 дней),

работникам, занятым в сфере производства химического оружия (от 49 до 56 дней, в зависимости от места нахождения предприятия) и некоторым другим категориям сотрудников.

Сумма отпускных рассчитывается как произведение среднедневного заработка (рассчитанного в соответствии со ст. 139 ТК РФ) и количества дней предоставляемого отпуска.

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней)

Пример: зарплата сотрудника за последние 12 месяца составила 120 000 рублей, тогда среднедневной заработок = 120 000 / (12*29,4) = 340,13, сумма отпускных = 340,13*28=9524 рублей.

Отпускные выплачиваются за 3 дня до начала отпуска.

Лицам, работающим по совместительству, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом.

Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск

В свою очередь для предоставления дополнительного отпуска требуется наличие специфических оснований (сложный юридический состав).

а) Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда - предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. (ст.117 ТК РФ)

б) Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы (ст.118 ТК РФ). Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Однако понятия или характеристики особенностей, которые имеются здесь в виду, Кодекс не содержит, а отсылает к перечню категорий работников, которым этот отпуск устанавливается, определяемому Правительством РФ. Примеры положений об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха приведены в комментарии к ст. 107 ТК РФ.

Примерами нормативных правовых актов о дополнительных оплачиваемых отпусках работникам в связи с особым характером их работы служат, в частности, Приказ Государственного комитета РФ по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ от 17 февраля 2004 г. N 37 "О предоставлении дополнительных отпусков федеральным государственным служащим органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ" (Бюллетень нормативных актов. 2004. N 13. С. 98) и Инструкция о предоставлении отпусков сотрудникам этих органов, утвержденная Федеральной службой по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ от 10 июня 2004 г. N 175 (Бюллетень нормативных актов. 2004. N 29. С. 91).

в) Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней. Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством Российской Федерации, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта Российской Федерации, - органами власти субъекта Российской Федерации, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления. (ст.119 ТК РФ)

Помимо этого, Федеральными законами (ст. 116 ТК РФ) предусмотрены дополнительные оплачиваемые отпуска и некоторым другим категориям работников:

государственным служащим - за выслугу лет (в порядке и на условиях, определяемых федеральными законами и законами субъектов РФ;

прокурорским работникам - 5, 10 и 15 календарных (а судьям - рабочих) дней в зависимости от срока службы;

гражданам, подвергшимся радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, предоставляются дополнительные отпуска продолжительностью 21 и 14 календарных дней (в зависимости от местности) сверх других отпусков, в том числе удлиненных;

2. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав граждан. Оно гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору (п. 5 ст. 37 Конституции РФ), и раскрывается в гл. 19 ТК РФ. Право на отпуск имеют все категории работников: временные, сезонные, совместители, надомники и т. п. Оно не может быть ограничено, отменено или утрачено в период работы. Правом на отпуск не обладают лица, заключившие гражданско-правовые договоры (например, договор подряда, поручения).

При заключении трудового договора право на отпуск возникает независимо от типа работодателя (юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, физическое лицо), степени занятости работника (полное или неполное рабочее время), места выполнения трудовых обязанностей (по месту нахождения работодателя или на дому), формы оплаты труда, занимаемой должности, срока трудового договора и иных обстоятельств.

Следует помнить, что отпуск не предоставляется работнику, который работает в организации по гражданско-правовому договору (подряда или оказания услуг), например, выполняет монтажные работы, оказывает юридические услуги, занимается ведением бухгалтерского учета (ч. 8 ст. 11 ТК РФ).

Право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск возникает у работника с первого дня работы, но для получения этого отпуска необходим определенный стаж работы у данного работодателя. Только при наличии такого стажа работник вправе требовать предоставления ему отпуска, а работодатель обязан его предоставить.

Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке, установленном ч. 1 ст. 121 ТК.

Основу стажа для получения ежегодного оплачиваемого отпуска и его наибольшую часть составляет время фактической работы, т.е. период, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности. Правило о включении в стаж для отпуска фактически проработанного времени ранее не распространялось на лиц, отбывающих наказание в виде исправительных работ по месту работы. Лицам, осужденным к исправительным работам, во время отбывания наказания по месту постоянной работы, ежегодные отпуска не предоставлялись, а период отбывания исправительных работ в стаж, дающий право на отпуск, не засчитывался. В настоящее время в соответствии ч. 6 ст. 40 УИК осужденные к исправительным работам имеют право на ежегодный оплачиваемый отпуск и, следовательно, время отбывания исправительных работ включается в стаж для отпуска.

При исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним в случаях, предусмотренных федеральными законами, сохранялось место работы (должность), в том числе и время ежегодного оплачиваемого отпуска. Например: время нахождения на военных сборах; медицинском освидетельствовании; обследовании или лечении, связанных с воинским учетом; участия в работе избирательных комиссий; явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия или суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; участия в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя; явки по вызову в комиссию по назначению пенсий в качестве свидетеля для дачи показаний о трудовом стаже; ежегодных оплачиваемых отпусков и учебных отпусков; обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности); нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить; дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые; дни отдыха; время приостановки работ органами государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника; период кратковременных отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью до 7 календарных дней, предоставляемых работникам по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. В данном случае имеется в виду разовая продолжительность отпуска, поэтому, при решении вопроса о том, учитывать ли период таких кратковременных отпусков при исчислении стажа, суммирование их не производится. Если, например, в течение года работница несколько раз брала отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью один - 6 календарных дней, другой - 10 дней, третий - 5 дней, то из стажа для ежегодного основного отпуска должен быть исключен только 10-дневный отпуск без сохранения заработной платы.

В стаж для отпуска в соответствии с ч. 1 данной статьи статьи включается и время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на работе. Хотя в данной статье ничего не говорится о тех случаях, когда работник имел вынужденный прогул в связи с незаконным переводом на другую работу, следует полагать, что этот период, если работник был восстановлен на прежней работе, также включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Коллективным или трудовым договорами, а также локальными нормативными актами организации могут быть установлены и другие, помимо перечисленных в ч. 1 ст. 121 ТК, периоды времени, включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Часть вторая ст. 121 ТК РФ устанавливает исчерпывающий перечень периодов времени отсутствия работника на работе, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск:

а) время отсутствия на работе без уважительных причин (например, дни прогула без уважительных причин);

б) время отсутствия на работе в связи с отстранением от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК, если работник отстранен от работы по собственной вине (например, в случае появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения);

в) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (коммент. к ст. 256, ч. 2 ст. 257 ТК);

г) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 7 дней. При этом не имеет значения, с какой целью работник просит предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы (по семейным обстоятельствам, для ухода за детьми в соответствии со ст. 263 ТК, отдыха, путешествий). Не имеет также значения и категория работников, обратившихся с заявлением о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы (пенсионеры, инвалиды, родители военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении военной службы, и др.).

Необходимо особо подчеркнуть, что при исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, периоды времени отпуска без сохранения заработной платы исключаются из него при условии, если продолжительность такого отпуска более 7 дней. При этом суммирование таких отпусков, если в течение года они предоставлялись неоднократно, не производится.

Так же важно, что при исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеет. Лица, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной оплачиваемый отпуск на тех же условиях, как и выполняющие аналогичную работу с нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным лишь размер оплаты времени отпуска (коммент. к ст. 93 ТК).

В ч. 3 ст. 121 ТК РФ установлены особенности исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, помимо времени фактической работы включаются некоторые другие периоды, предусмотренные ч. 1 этой статьи, то при предоставлении указанного дополнительного отпуска учитывается только фактически отработанное время в соответствующих производствах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

При этом в счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности ( п. 12 Инструкции о порядке применения списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20).

Следует отметить, что в связи с вступлением в силу нового ТК правомерность применения этого правила была подвергнута сомнению. В частности, в Верховный Суд РФ обратился Ножков А.А. с жалобой о признании недействительным абз. 1 п. 12 названной Инструкции, ссылаясь на то, что в нем закреплено предписание, противоречащее действующему ТК. Однако Верховный Суд РФ, основываясь на анализе ст. 117 и ч. 3 ст. 121 ТК, не нашел оснований для удовлетворения этой жалобы и признал соответствующими ТК предписания абз. 1 п. 12 названной Инструкции.

Как указано в решении Верховного Суда РФ, анализ указанной нормы не позволяет сделать вывод о том, что работник приобретает право на дополнительный оплачиваемый отпуск независимо от продолжительности работы во вредных условиях труда, поскольку закон специально оговаривает, что условия предоставления данного отпуска утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Поскольку в настоящее время нормативный акт по условиям предоставления дополнительных отпусков Правительством РФ еще не принят, в соответствии с ТК продолжает действовать оспариваемая Инструкция (решение Верховного Суда РФ от 6 февраля 2002 г. N ГКПИ 2002-30).

3. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

3.1 Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.

При составлении графиков отпусков работодатель должен по возможности учитывать пожелания работников, однако при этом предоставляемые отпуска не должны нарушать нормального хода работы организации.

В части 4 данной статьи установлено, что отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации.

При составлении графика отпусков учитывается право работников отдельных категорий на использование отпуска в определенное время. Несовершеннолетним работникам отпуск должен предоставляться в удобное для них время (ст. 267 ТК РФ). Женщине по ее желанию ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком (ст. 260 ТК РФ). Определенные льготы в отношении использования отпуска имеют супруги военнослужащих. Они вправе требовать предоставления отпуска одновременно с очередным отпуском военнослужащих. В районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях право на внеочередное получение ежегодного оплачиваемого отпуска имеют в определенных случаях работающие родители (опекун, попечитель) несовершеннолетних: по просьбе одного из них работодатель обязан предоставить очередной отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности; при наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка (ст. 322 ТК РФ).

Право на использование ежегодного отпуска в удобное для них время имеют участники Великой Отечественной войны, ветераны боевых действий, инвалиды войны, лица, награжденные знаком “Жителю блокадного Ленинграда”, лица, работавшие в период Великой Отечественной войны на объектах противовоздушной обороны или на строительстве оборонительных сооружений. ст. 14-19 Федерального закона от 12.01.1995 № 5-ФЗ “О ветеранах”. Такая же льгота распространяется на граждан, получивших или перенесших лучевую болезнь, другие заболевания, и инвалидов вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, участников ликвидации последствий указанной катастрофы в зоне отчуждения граждан, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне. ст. 14, 15 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-1 “О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС”.

Если работодатель не соблюдает требования законодательства о предоставлении отпуска отдельным категориям работников в удобное для них время либо нарушает утвержденный график отпусков, работники вправе обратиться за защитой в органы по рассмотрению трудовых споров (комиссию по трудовым спорам, суд).

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

3.2 Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. (ст.125 ТК РФ)

Однако законодатель не установил количество частей, на которые можно разделить ежегодный отпуск и продолжительность каждой части отпуска, поэтому порядок разделения ежегодного отпуска на части определяется соглашением сторон трудового договора с учетом вышеуказанных норм. При решении этого вопроса следует учитывать требования международных норм о труде, в частности, Конвенции МОТ № 52 “О ежегодных оплачиваемых отпусках” (1936 г.), ратифицированной нашим государством.

В рекомендациях к данной Конвенции предлагается избегать того, чтобы разбивка отпусков на части шла вразрез с целью отпуска, который предназначен для того, чтобы трудящийся мог восстановить свои физические и душевные силы, израсходованные в течение года. Разбивку отпуска на части рекомендуется ограничивать разделением его не более чем на две части.

При разделении отпуска на части логично исходить из того, что, поскольку продолжительность отпуска исчисляется в календарных днях, т. е. в расчете на календарную неделю, любая часть отпуска при его разделении не должна быть менее семи календарных дней. Однако, учитывая, что данный вопрос решается по соглашению сторон, работодатель зачастую позволяет делить отпуск на части продолжительностью от одного до пяти календарных дней, которые работник просит предоставить с понедельника по пятницу, т. к. в этом случае работодатель экономит заработную плату. Работник получает дополнительные дни отдыха, поскольку вместо 14 календарных дней, в которые входят субботы и воскресенья, отдыхает 14 рабочих дней по пятидневке плюс выходные.

3.3 Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска

Согласно ст. 124 ТК РФ при наличии обстоятельств, препятствующих работнику использовать отпуск по назначению, ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, который определяется работодателем с учетом пожеланий работника, в случаях, указанных в ст. 124 ТК РФ.

Сроки переноса отпуска трудовым законодательством не определены, однако согласно ч. 3 ст. 124 ТК РФ отпуск нельзя перенести, к примеру, на два или три года, так как перенесенный отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставлен.

В тех случаях, когда отпуск продлевается, это происходит автоматически на соответствующее число дней. О продлении отпуска работник должен известить работодателя. Если работник в связи с соответствующими обстоятельствами хотел бы перенести отпуск на другой срок, он обязан согласовать эти сроки с работодателем.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен:

а) в случае временной нетрудоспособности работника в период отпуска. Сам период временной нетрудоспособности в этом случае оплачивается в общеустановленном порядке; письмо ФСС России от 05.06.2007 N 02-13/07-4830

б) в случае исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

в) в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

В указанных случаях срок отпуска автоматически продлевается на соответствующее количество дней, причем работник обязан немедленно уведомить об этом работодателя. Постановление НКТ СССР от 30.04.1930 N 169

Таким образом, если работник, находясь в отпуске, заболел, для продления отпуска на соответствующие количество календарных дней он должен получить листок временной нетрудоспособности. При этом работник может уведомить работодателя о наступлении болезни любым удобным для него способом - по почте, телефону, телеграммой и т.д. Кроме того, работник обязан сообщить, собирается ли он продлить отпуск или намерен приступить к работе по окончании отпуска, а те дни отпуска, что он болел - перенести.

При продлении отпуска перерасчет отпускных производить не нужно, поскольку оплата производится за конкретный период отпуска, а за период болезни работнику выплачивается пособие по временной нетрудоспособности. Перерасчет отпускных необходим лишь при перенесении отпуска на другой срок, если при этом меняется расчетный период, используемый для исчисления среднего заработка.

Случаи переноса отпуска

Согласно ст. 124 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника, в следующих случаях:

а) при временной нетрудоспособности работника во время отпуска (период временной нетрудоспособности оплачивается в общеустановленном порядке; письмо ФСС России от 05.06.2007 N 02-13/07-4830

б) при исполнении работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

в) когда работнику своевременно не была произведена оплата времени ежегодного оплачиваемого отпуска (в соответствии с ч. 9 ст. 136 ТК РФ оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала);

г) когда работник был предупрежден о времени начала отпуска менее чем за две недели до его начала;

д) в исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы работодателя (в этой ситуации с согласия работника отпуск может быть перенесен на следующий рабочий год, но должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется);

е) в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

3.4 Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков

Естественно, согласно трудовому договору может быть множество вариаций исчисления отпуска. Если ограничиться стандартными условиями работы - получится такой список стандартных правил:

а) в соответствии с новой редакцией ч. 1 ст. 120 ТК РФ нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. В новой редакции указывается на ежегодный основной и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Кроме того, исключены слова "не оплачиваются". Оплата нерабочих праздничных дней предусмотрена в ст. 112 ТК РФ.

б) при наличии у работника, кроме права на основной ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 115 ТК РФ), права на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительность отпусков суммируется и максимальным пределом не ограничивается.

в) дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются сверх основного (в том числе удлиненного) отпуска. Так, суд признал, что дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет государственным служащим предоставляется сверх ежегодного оплачиваемого отпуска, который по своей продолжительности не может быть менее установленного для них удлиненного оплачиваемого отпуска. БВС РФ. 2003. N 11. С. 10, 11

Из правила о том, что при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков общая продолжительность отпуска максимальным пределом не ограничивается, есть исключение.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска гражданским служащим ежегодный основной оплачиваемый отпуск суммируется с ежегодным оплачиваемым отпуском за выслугу лет. При этом общая продолжительность суммы этих отпусков для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, не может превышать 45 календарных дней, для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп - 40 календарных дней. Однако сверх этого им предоставляются дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день, а также в связи с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями гражданской службы. см. ч. 6 ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" // СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215

г) Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска, регламентируется ст. 121 ТК РФ. В ней указаны периоды, включаемые в этот стаж, и периоды, в него не включаемые.

д) В срок ежегодного оплачиваемого отпуска не включается ряд периодов, предусмотренных Кодексом: временной нетрудоспособности работника; исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы; в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами организаций (см. ч. 1 ст. 124 ТК).

В связи с тем, что определенные периоды в срок отпуска не включаются, время его окончания (выхода на работу) соответственно переносится.

е) при суммировании ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков, установленных, как правило, в рабочих днях, с основным ежегодным отпуском, установленным в календарных днях, на практике возникают трудности. Рекомендации по этому вопросу следующие: при предоставлении работнику отпуска, исчисляемого в рабочих днях, продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется от даты начала отпуска отсчитывается определенное количество дней основного отпуска в календарных днях (28 календарных дней или количество дней удлиненного отпуска), а затем - определенное количество дней дополнительного отпуска в рабочих днях в расчете на шестидневную рабочую неделю, и определяется дата последнего дня отпуска. После этого общий период отпуска переводится в календарные дни. Полученное количество календарных дней и будет являться общей продолжительностью ежегодного оплачиваемого отпуска.

ж) праздничные нерабочие дни в число дней отпуска не включаются. Соответственно, отодвигается последний день отпуска и день выхода работника на работу.

з) если окончание отпуска приходится на выходные дни, установленные графиком работы, то работник должен приступить к работе в свой первый рабочий день по графику.

3.5 Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

Согласно ст. 126 ТК РФ часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Такая замена не допускается беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Несмотря на то что в названии статьи речь идет о замене ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией, непосредственно в ее тексте говорится о замене части отпуска. Поэтому с момента вступления в силу Трудового кодекса РФ нормы данной статьи не давали однозначного ответа на вопрос о возможности замены части ежегодного отпуска или отпуска, накопленного за ряд лет, денежной компенсацией.

Принимая во внимание неоднозначность ст. 126 ТК РФ, Минтруд России в письме от 25.04.2002 г. N 966-10 изложил два мнения по поводу применения положений указанной статьи.

С одной точки зрения, выплата денежной компенсации возможна за все дни неиспользованных отпусков. Не всегда работнику удается ежегодно использовать отпуск, поэтому при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые года) компенсация может выплачиваться за все количество дней, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Другая точка зрения предполагает, что замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из неиспользованных отпусков, которая превышает 28 календарных дней.

Поэтому Минтруд России в отсутствие практики применения Трудового кодекса РФ, а также судебной практики по данному вопросу отдал решение этого вопроса на откуп работодателю - по соглашению сторон. При этом указав, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя.

Зачастую на практике отпуска, не использованные в прошлые годы, объединяются, и часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, заменяется денежной компенсацией. Но нередко у работника могли быть не использованы отпуска за три, четыре, пять и т.д. лет. Вправе ли организация учесть выплату компенсации расходом в целях налогообложения прибыли?

Пунктом 8 статьи 255 НК РФ денежные компенсации за неиспользованный отпуск в соответствии с трудовым законодательством РФ отнесены к расходам на оплату труда. Вместе с тем в статье 124 ТК РФ установлен запрет на непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд.

Однако Минфин России в письме от 16.01.2006 N 03-03-04/1/24 сделал следующий вывод: "если работодатель и работники достигли соглашения осуществлять выплату денежной компенсации за все дни неиспользованных отпусков, считаем, что в этом случае соединяются неиспользованные отпуска, в том числе за те периоды, когда действовал Кодекс законов о труде Российской Федерации, не позволявший осуществлять такую компенсацию, кроме как при увольнении сотрудника".

Такая компенсация предусмотрена и ст. 126 ТК РФ, которая разрешает работодателю по заявлению работника заменять денежной компенсацией часть отпуска, превышающую 28 календарных дней. Компенсация связана с выполнением работником трудовых обязанностей (ст. 15 и 126 ТК РФ) и не подлежит обложению ЕСН.

С момента вступления в силу Федерального закона N 90-ФЗ только часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Рассмотрим один из многих случаев:

Сотрудника переводят на другую должность по причине реорганизации компании. Обязан ли работодатель в этом случае выплатить ему компенсацию за неиспользованные дни отдыха?

Ответ:

Нет, не обязан. Ведь после реорганизации трудовые отношения сотрудника и компании продолжаются (ст. 75 ТК РФ) и смены работодателя не происходит. Компенсацию за неиспользованный отпуск нельзя выплатить, если работника переводят в другое обособленное подразделение организации, так как оно не является отдельным юридическим лицом (п. 3 ст. 55 ГК РФ) и не может быть работодателем (ст. 20 ТК РФ). Если работник переводится в рамках холдинга из одной компании в другую, то компенсацию выплатить нужно, так как фактически это будет увольнением (ст. 127 ТК РФ).

А так же более интересная ситуация:

Пример:

До ухода в декрет сотрудница использовала все положенные ей отпуска. После первых родов она перешла опять в декретный отпуск, а после вторых родов уволилась в период отпуска по уходу за ребенком до трех лет. Полагается ли ей в этом случае компенсация за неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск за 140 дней декрета?

Решение ситуации:

Да, отпуск ей полагается. Время, проведенное в декрете, входит в общий стаж, дающий право на отпуск. А вот период, когда молодая мама была в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, из него исключается (ч. вторая ст. 121 ТК РФ). То есть за 140 календарных дней, или 4 месяца и 17-19 дней, пока длится отпуск по беременности и родам, женщина заработает 11,67 календарного.

Таким образом, существовавшее на протяжении ряда лет двоечтение статьи 126 ТК РФ законодателем устранено. Но работодатель еще вправе воспользоваться ее действующей в настоящее время редакцией и произвести расчет денежной компенсации работнику исходя из общего количества дней "накопленных" отпусков, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

3.6 Отпуск без сохранения заработной платы (отпуск за свой счет)

Работники, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты, перечислены в части 2 статьи 128 ТК РФ, это:

участники Великой Отечественной войны;

работающие пенсионеры;

родители и жены (мужья) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы;

инвалиды;

работники в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников.

Трудовой кодекс, другие федеральные законы либо коллективный договор могут предусматривать и иные случаи, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы. Например, в части 2 статьи 173 ТК РФ перечислены категории сотрудников, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы в связи с поступлением в образовательные учреждения высшего профессионального образования и обучением в них, это:

работники, допущенные к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования;

работники -- слушатели подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования;

работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой.

В части 2 статьи 174 ТК РФ перечислены сотрудники, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы в связи с поступлением в образовательные учреждения среднего профессионального образования и обучением в них, это:

работники, допущенные к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования;

работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации.

В части 2 статьи 286 ТК РФ определено, что если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

Действующим законодательством не определены основания для отказа названным категориям работников в предоставлении отпуска без сохранения содержания.

Предоставление отпуска по соглашению сторон любому работнику:

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению работника и работодателя (ч. 1 ст. 128 ТК РФ). При рассмотрении заявлений обращается внимание на конкретные причины и обстоятельства, вызвавшие необходимость такого отпуска. Ведь предоставление отпуска без сохранения заработной платы на основании части 1 статьи 128 ТК РФ является правом, а не обязанностью работодателя, поэтому он вправе отказать в его предоставлении сотруднику. При этом работодатель должен учитывать, как уважительность причин, указанных работником в заявлении, так и возможность причинения организации вреда в случае предоставления отпуска.

Под семейными обстоятельствами и другими уважительными причинами подразумеваются определенные события и социальные нужды, возникшие в личной жизни работника. Работодатель отправить работника в отпуск без сохранения заработной платы по собственной инициативе не может.

Заключение

Я исследовала тему: «Право работников на ежегодный оплачиваемый отпуск и порядок его использования» и пришла к основному выводу: правом на отпуск обладают все работающие граждане, но не все работодатели предоставляют им это право. Меня, как студентку, этот вопрос немало волнует т.к. на практике очень часто встречаются случаи нарушения данной конституционной гарантии.

Например, по нормам трудового законодательства специальный отпуск, связанный с обучением работника, предоставляется независимо от основного. Так, гражданка М. устраиваясь на работу продавцом, предупредила администрацию о своем заочном обучении в Новосибирском торгово-экономическом колледже. Администрация, будучи осведомленной, в приме на работу не отказала. Отпуск предоставить отказались, ссылаясь на то, что это ее личные дела и администрация не обязана об этом заботится.

В ситуации администрация сказала, что она может взять отпуск в нужное ей время, но это будет считаться ее основным ежегодным отпуском. Надеясь, что работница не знакома с нормами права, администрация пояснила, что они предоставляют ей отпуск 1 раз в году. Учитывая, что она обучается, они итак пошли ей на встречу, предоставив его в нужное ей время.

Подобные нарушения встречаются очень часто. Особенно это обострилось в последнее время. К сожалению далеко не все работающие граждане знают свои права в данной области и не могут защитить себя от несправедливости работодателя.

По окончанию написания курсовой работы были достигнуты поставленные цели, а именно:

1) Уяснены права работников на ежегодный оплачиваемый отпуск.

2) Установлены категории работников, имеющих право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

3) Рассмотрен порядок использования отпуска.

Чтобы избежать нарушения прав работников и уменьшить количество случаев обмана их работодателями в вопросах отпуска считаю целесообразным ввести в трудовое законодательство пункт, который обязывает работодателя изъяснять работнику его права касательно этого вопроса при приеме на работу.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации.

2. Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) 3. Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 года № 1052 «Об отпусках работников образовательных учреждений и педагогических работников других учреждений, предприятий и организаций».

4. Федеральный закон от 30 июля 2006 года № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием»

5. Постановление Правительства РФ от 1 сентября 2003 года № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»

6. Федеральный закон № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации»

7. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с изм. и доп. от 24, 25 июля 2002 г.).

8. Федеральный Закон РФ от 20 июля 1995 г. № 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" с изменениями и дополнениями - СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 456

9. Федеральный Закон РФ от 11 октября 2000 г. № 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (СЗ РФ. 2000. № 46. Ст. 4539),

10. Федеральный Закон РФ от 6 марта 1998 г. № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" с изменениями и дополнениями. (СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2331).

11. Закон РФ от 19 февраля 1993 года № 4520-1 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях".

12. Закон РСФСР от 15 мая 1991 г. № 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" с изменениями и дополнениями. (Ведомости РСФСР. 1991. № 21. Ст. 699).

13. Приказ Министерства юстиции РФ от 8 февраля 2002 г. № 33 "О ежегодных оплачиваемых отпусках и дополнительных оплачиваемых отпусках за ненормированный рабочий день работников центрального аппарата Минюста России" (БНА. 2002. № 8).

14. Положения о льготах для рабочих и служащих, совещающих работу с обучением в учебных заведениях утвержденное постановлени­ем Совета Министров от 24 декабря 1982 года.

15. Калмыкова Е.Г. «Дополнительные отпуска», «Главбух», N 11, июнь 2008 г.

16. Лихинина И. В., Юркина Л.А. «Дополнительные отпуска за работу во вредных условиях», «Главбух», Отраслевое приложение «Учет в производстве», N 2, II квартал 2009 г.