История нотариата

Конечным результатом нотариальной деятельности является совершение нотариального действия как объективированного результата, соединяющего в единое целое весь предшествующий фактический состав v нотариально удостоверенной сделки, иного нотариального акта, как правило выраженного в одном документе. Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса: В 2 т. Том. 1: Справочно-методическое пособие. М.: Изд. БЕК, 2003. С. 168.

Поэтому законодательство о нотариате и иное законодательство употребляет понятие нотариального действия в одних случаях как динамическое понятие, например в гл. VIII, IX и др. Основ законодательства РФ о нотариате, говоря о порядке совершения нотариального действия, совершаемых при этом юридических действиях нотариуса и участников нотариального производства. В других случаях понятие нотариального действия употребляется как результат в статическом смысле, например, согласно п. 3 ст. 35 СК для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Нотариальные действия по своей юридической характеристике носят производный характер, поскольку объективируют и соединяют в себе результат установления достаточно большого фактического состава. Поэтому нотариальное действие как юридический факт настраивается над первичными юридическими фактами, представляя их обобщенное, систематизированное выражение Нотариальное право России: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2003. С. 298..

Независимо от понятия нотариального действия как статического либо динамического ему присущи определенные юридические признаки, которые определяют его качественные характеристики среди различных юридических актов, включая действия участников гражданского оборота, судебные акты и акты органов исполнительной власти. При этом указанные признаки должны быть в единстве, что определяет условия признания нотариального действия совершенным и действительным. Отсутствие хотя бы одного из признаков приведет к недействительности нотариального действия в случае его оспаривания в судебном порядке.

Поэтому основные юридические признаки нотариального действия заключаются в следующем:

1) нотариальные действия совершаются только определенным, установленным в федеральном законе кругом лиц v нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений. При этом законом определяется компетенция каждого лица, уполномоченного на совершение нотариального действия;

2) нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате), что подчеркивает официальный и публичный статус данного юридического действия. Поэтому нотариус согласно ст. 11 Основ законодательства РФ о нотариате и Указу Президента России имеет печать с изображением Государственного герба РФ. Правомерным является также помещение непосредственно на нотариальных документах изображения Государственного герба РФ;

3) нотариальное действие должно быть предусмотрено федеральным законом. В ст. 35 v 38 Основ законодательства РФ о нотариате перечислен круг нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и иными уполномоченными законом должностными лицами. Вместе с тем данный перечень нотариальных действий не является закрытым, поскольку законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия. Если заявитель просит нотариуса о совершении действия, которое не отнесено федеральным законом к числу нотариального, то нотариус должен отказать в его совершении;

4) нотариальные действия осуществляются в рамках специальной процедуры нотариального производства, отличающегося жесткой связанностью порядка его осуществления. Соблюдение процедуры нотариального производства при совершении нотариальных действий гарантирует достижение необходимого правового результата и выполнение целей нотариата, отраженных в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

5) нотариальное действие должно соответствовать требованиям законодательства не только по процедуре его совершения с точки зрения правил нотариального производства, но и по существу самого действия, определяемого нормами материального права, реализуемыми в данном действии. Ведь акты, удостоверяемые нотариусами, должны соответствовать требованиям как Основ законодательства РФ о нотариате, так иного законодательства в зависимости от того, какой сферы касается нотариальное действие, каким образом будет происходить его реализация. Например, любая сделка должна содержать определенные существенные условия, которые должны быть отражены в ее тексте, независимо от ее формы;

6) важным признаком нотариального действия является уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа в соответствии со ставками, установленными законом. Согласно ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу. Поэтому нотариус обязан либо произвести взимание государственной пошлины или нотариального тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, освободить от ее уплаты.

Все указанные признаки нотариального действия должны быть в совокупности, при отсутствии одного из них нотариальное действие может быть признано несовершенным.

К примеру, несоблюдение правил нотариального производства относительно тайны совершения нотариального действия, например присутствие при составление завещания постороннего лица, может привести к признанию данного завещания недействительным в судебном порядке.

Закон практически никак не регулирует порядок исправления дефектов нотариальных актов в рамках нотариального производства. В этом проявляется отличие нотариального производства от судебного процесса, для которого характерно выделение специальных процессуальных стадий пересмотра судебных актов и различных систем устранения судебных ошибок. Нотариальные акты приобретают юридическую силу немедленно, если иное не указано в тексте самого нотариально удостоверенного документа или явствует из его смысла, например, в тексте доверенности указано, что она вступает в силу с определенной даты. Поэтому нотариальному производству и не свойственны специальные правила вступления в силу и соответственно исправления в них ошибок.

Ошибки, допущенные при совершении нотариальных действий, носят двоякий характер. Они могут быть исправимыми либо неисправимыми. Так, опечатка может быть исправлена. Однако ошибка, связанная с существенным дефектом содержания сделки, влечет недействительность самой сделки, например отсутствие какого-либо существенного условия сделки. Такого рода ошибки не могут быть устранены и приводят к одному результату v признанию нотариального действия несовершенным. В этом смысле цена нотариальных ошибок может быть очень значительной. Например, ошибка в завещании, допущенная по вине нотариуса и обнаруженная только после смерти завещателя, практически неустранима.

Анализ законодательства и сложившейся нотариальной практики позволяет говорить о том, что нотариальному производству свойственны следующие основные способы исправления ошибок нотариусов: во-первых, путем внесения исправлений в текст нотариально удостоверенного документа самим нотариусом; во-вторых, по соглашению сторон или по заявлению лица, в отношении которого было совершено нотариальное действие; в-третьих, по решению суда. При этом исправление ошибок возможно в еще не реализованных до конца нотариальных актах. Если сделка исполнена, то, на наш взгляд, исправление в ней ошибок вряд ли возможно.

Первый способ исправления ошибок в нотариальном документе может применяться в момент совершения нотариального действия, когда вносятся исправления в уже подписанный документ, например в удостоверительную надпись, которая следует в тексте документа за подписями сторон. Внесение каких-либо исправлений в текст документа, подписанный лицами (лицом), в отношении которых совершается нотариальное действие, без их согласия недопустимо.

Второй способ исправления ошибок по заявлению лиц, в отношении которых совершается нотариальное действие, может производиться по заявлению сторон, в частности исправление описок, опечаток, искажающих смысл сделки, но не связанных с изменением нотариального документа по существу. Такие исправления должны быть совершены нотариусом, удостоверившим сделку, в присутствии ее участников и с их согласия. Исправления вносятся нотариусом и заверяются его печатью и подписью. Хотя Основы законодательства РФ о нотариате никак не регламентируют такой способ исправления ошибок, тем не менее, его возможность явствует из смысла ст. 45 Основ законодательства РФ о нотариате, согласно которой документы не должны иметь неоговоренных исправлений.

Если ошибка носит существенный характер, например, в договоре упущено какое-либо условие, имеющее существенный характер, то, на наш взгляд, такой дефект может исправляться не путем внесения исправлений в договор, а путем внесения в него исправлений и дополнений отдельным соглашением сторон либо прекращением действия прежнего договора по соглашению сторон и составления нового по существу договора, т.е. совершения нового нотариального действия.

Третий способ исправления ошибок нотариальных документов - судебный возможен в том случае, если одна из сторон возражает против внесения исправлений в еще не исполненный до конца нотариальный акт. В данном случае спор будет разрешен судом в зависимости от установленной подведомственности дел.

Возможно ли исправление нотариусом в документах ошибок и опечаток, ранее допущенных иным нотариусом? Здесь рекомендуем руководствоваться разъяснениями Федеральной нотариальной палаты, которые заключаются в следующем.

Внесение нотариусом исправлений в текст нотариального документа, исходящего от иного нотариуса, не является допустимым, поскольку это предполагает корректировку нотариального действия, совершенного нотариусом, что Основами не предусмотрено.

2.2 Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Нотариус удостоверяет сделки, т.е. удостоверяет действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки.

Нотариус по совместному письменному заявлению супругов выдает одному из них или обоим супругам свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе, нажитом во время брака. Свидетельство о праве на недвижимость выдается нотариусом по месту нахождения этого имущества. Власов Ю.Н. Нотариат в Российской Федерации: Учебно-методическое пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-М, 2002. С. 127.

Нотариус налагает запрет, т.е. не позволяет, не допускает продажу, залог и всякое отчуждение имущества.

Нотариус свидетельствует верность копий (копия представляет собой дословное повторение оригинала) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу.

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации.

Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Нотариус может засвидетельствовать верность перевода с одного языка на другой, если сам в совершенстве владеет иностранным языком, на котором составлен документ, и именно с этого языка сделан перевод. Если же нотариус не владеет соответствующим языком, то перевод может быть сделан переводчиком, подлинность подписи которого свидетельствует нотариус.

При удостоверении факта нахождения гражданина в живых нотариус сличает представленные документы с лицом, к нему обратившимся. При этом нотариус уточняет, для каких целей необходимо удостоверение данного факта.

Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте удостоверяется по просьбе гражданина. Уточняется причина удостоверения данного факта, и если она имеет юридическое значение, то нотариус удостоверяет такой факт. Аналогичным образом удостоверяется тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке.

По просьбе гражданина нотариус удостоверяет время предъявления документа, указывает его с точностью до минуты. Нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Заявления могут быть переданы с использованием технических средств (телефакс, компьютерные сети и т.п.). По просьбе лица, передавшего заявление, ему выдается свидетельство о передаче заявления.

Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору, извещая об этом последнего, и по его требованию выдает ему причитающуюся сумму. Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Нотариус принимает на хранение документы по описи, один экземпляр описи остается у нотариуса, другой выдается лицу, сдавшему документы на хранение, последнему выдается об этом свидетельство.

Нотариус принимает в целях обеспечения доказательств для защиты прав и законных интересов судовладельца заявления капитана судна о происшествии, имевшем место в период плавания или стоянки судна, которое может явиться основанием для предъявления к судовладельцу имущественных требований.

По просьбе заинтересованного лица нотариус обеспечивает доказательства в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Законодатель возложил ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое требование вызвано рядом причин:

- во-первых, все архивные документы находятся в государственных нотариальных конторах и ранее составленные завещания хранятся здесь. Также здесь имеется возможность для хранения вновь поступающих документов;

-? во-вторых, там, где много нотариусов, может возникнуть много проблем для наследников - кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества;

- в-третьих, нотариат становился на ноги, в большинстве случаев не имея помещений для совершения нотариальных действий. Нотариусам порой приходилось менять много мест, прежде чем они могли выкупить или арендовать помещение. Чтобы избежать в этом вопросе недоразумений, законодатель оставил наследственные дела за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

В ряде регионов государственные нотариальные конторы вообще отсутствуют, поскольку все ранее работающие в государственных нотариальных конторах перешли на частную практику. В этой связи органы юстиции совместно с нотариальной палатой поручают ведение наследственных дел одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Здесь, конечно, допущен законодательный промах, поскольку в крупных городах, где нет государственных нотариусов, один частнопрактикующий нотариус не сможет вести все наследственные дела. Практика выработала различные критерии работы с наследственными делами. В ряде городов, где нет государственных нотариусов, органы юстиции совместно с нотариальной палатой, используя административно-территориальное деление, закрепили ведение наследственных дел за нотариусами, занимающимися частной практикой, работающими в помещениях государственных нотариальных контор.

За ними закреплен район обслуживания, ранее обслуживаемый государственными нотариусами. В других городах, например, в городе Астрахани, все частнопрактикующие нотариусы ведут наследственные дела по строго установленным районам и в строго установленном помещении. Таким образом, нотариус один раз в неделю ведет прием граждан по наследственным делам и выдает свидетельство о наследстве. Гонгало Б.М., Зайцева Т.И., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольная книга нотариуса. В двух томах. Том I. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2004.С. 258.

Законодатель также определил, что свидетельство о праве собственности пережившему супругу выдается той государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных дел.

В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют завещания;

2) удостоверяют доверенности;

3) принимают меры к охране наследственного имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Законодательными актами Российской Федерации на указанных в ст. 37 Основ законодательства о нотариате должностных лиц может быть возложено совершение и иных нотариальных действий.

Наряду с нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, и нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти. Круг их действий ограничен. Привлечение к совершению нотариальных действий органов исполнительной власти вызвано тем, что далеко не в каждом населенном пункте имеется нотариус.

Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют завещания, которые представляют собой распоряжение гражданином имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, на случай смерти, сделанное в установленном законом порядке. Завещание должно быть составлено письменно, с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. Каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество или часть его одному или нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также государственным, негосударственным и общественным организациям. Должностные лица органов исполнительной власти удостоверяют доверенности, т.е. письменное полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность - это односторонняя сделка, фиксирующая полномочия доверенного лица, действия которого на основе доверенности создают права и обязанности непосредственно для доверителя.

Должностные лица органов исполнительной власти по поручению нотариуса принимают меры к охране наследственного имущества, когда такая охрана является необходимой в интересах наследников, государства, отказополучателей или кредиторов. Охрана наследственного имущества обеспечивается до принятия наследства всеми наследниками, а если оно не принято - до истечения срока, установленного для принятия наследства. При наличии в составе наследства имущества, требующего управления (жилой дом и т.п.), а также в случае предъявления иска кредиторами наследователя до принятия наследства всеми наследниками, назначается хранитель имущества. Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) выдают свидетельства о праве на наследство;

4) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

5) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

6) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

7) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

9) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

10) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

11) удостоверяют время предъявления документов;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) принимают на хранение документы;

15) обеспечивают доказательства;

16) совершают морские протесты.

Нормативными правовыми актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации.

3. Анализ основных правил совершения нотариальных действий и проблем их правового регулирования

3.1 Место совершения нотариальных действий. Основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия

При совершении нотариальных действий все нотариусы руководствуются определенными правилами, установленными законодательством и действующими на всей территории РФ. Одним из основных правил являются установленные требования к месту совершения нотариального действия.

Нотариальные действия на территории Российской Федерации могут совершаться любым нотариусом, к которому обращается заинтересованное в совершении нотариального действия лицо, за исключением следующих случаев:

- если для совершения нотариального действия законодательством РФ, международным договором РФ или законодательством субъекта РФ установлено конкретное место совершения;

- если нотариальное действие не может быть совершено нотариусом в силу установленного ограничения на право совершения нотариальных действий.

2. Рассмотрим указанные случаи подробно:

1) конкретное место совершения законодательством РФ установлено для следующих нотариальных действий:

- удостоверение договоров о возведении жилого дома, отчуждении жилого дома и другого недвижимого имущества;

- получение заявлений о принятии наследства или об отказе от него;

- принятие претензий от кредиторов наследодателя;

- распоряжение об оплате расходов за счет наследственного имущества;

- выдача свидетельств о праве на наследство;

- принятие мер к охране наследственного имущества;

- выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе пережившему супругу;

- выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе на жилой дом, квартиру, дачу, садовый дом, гараж или земельный участок;

- принятие от должника в депозит денежных сумм и ценных бумаг для передачи их кредитору;

- предъявление чека к платежу и удостоверение неоплаты чека.

Перечисленные нотариальные действия совершаются по следующим правилам.

Удостоверение договоров о возведении жилого дома, отчуждении жилого дома и другого недвижимого имущества; выдача свидетельств о праве собственности на жилой дом, квартиру, дачу, садовый участок, гараж или земельный участок осуществляются по месту нахождения указанного недвижимого имущества.

Все действия, связанные с оформлением наследства и охраной наследственного имущества, а именно: получение заявлений о принятии наследства или об отказе от него, принятие претензий от кредиторов наследодателя, распоряжение об оплате расходов за счет наследственного имущества, выдача свидетельств о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества, а также выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе пережившему супругу, совершаются по месту открытия наследства.

Принятие от должника в депозит денежных сумм и ценных бумаг осуществляется нотариусом по месту исполнения обязательства.

Действия, связанные с принятием для предъявления чека к платежу и удостоверения неоплаты чека, осуществляются по месту нахождения плательщика.

Говоря о месте совершения нотариального действия, имеется в виду не местонахождение нотариуса, а нотариальный округ нотариуса, то есть территория, в пределах которой нотариус осуществляет свою деятельность и имеет нотариальную контору.

В пределах одного нотариального округа может действовать как один нотариус (если округ небольшой), так и большее число нотариусов. Количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом государственной власти субъекта РФ в порядке, утверждаемом Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой.

В случае, когда в пределах одного нотариального округа действует несколько нотариусов, нотариальное действие, для которого установлено конкретное место совершения, может быть совершено любым нотариусом данного нотариального округа, за исключением действий, связанных с оформлением наследственных прав. Порядок ведения наследственных дел в случае, если на территории нотариального округа действует несколько государственных нотариальных контор или полномочия по оформлению наследственных прав переданы нескольким нотариусам, занимающимся частной практикой, определяется таким образом, чтобы избежать возможности возбуждения наследственного дела одновременно у нескольких нотариусов;

2) ограничения права совершения нотариальных действий связаны с установлением запрета на совершение нотариусом нотариальных действий на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга (супруги), его (ее) и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Указанные ограничения установлены исключительно в целях устранения возможности злоупотребления нотариусом своими полномочиями в случае, когда нотариальные действия затрагивают их личные или имущественные интересы.

Нотариальные действия в таких случаях совершаются любым другим нотариусом, а в случае, когда нотариальное действие должно было быть совершено в определенной нотариальной конторе, т.е. необходимо совершить нотариальное действие, для которого установлено конкретное место совершения, - место его совершения определяется в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции РФ.

По общему правилу нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов и уплаты государственной пошлины (нотариального тарифа) в установленном размере.

Однако законодательством предусмотрены случаи, когда нотариус вправе приостановить или отложить на определенный срок совершение нотариального действия.

Отложение и приостановление - неравнозначные понятия, отличающиеся различными основаниями.

Отложение нотариального действия - это перенесение его совершения на более поздний срок, но заранее определенный нотариусом в постановлении об отложении совершения нотариального действия.

Приостановление совершения нотариального действия - это прекращение его совершения в связи с обстоятельствами, препятствующими выполнению нотариусом своих функций.

Основанием для отложения нотариального действия может быть:

- необходимость истребования дополнительных сведений от физических или юридических лиц (например, при удостоверении сложных сделок, в которых участвует несколько сторон и одна из сторон не представила всех необходимых документов);

- направление документов на экспертизу (например, в случае представления ветхого документа, когда содержание документа читается с трудом, а другим документом подтвердить права невозможно).

Еще одним основанием для отложения совершения нотариального действия является необходимость в соответствии с законом запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий.

Так, в соответствии со ст. 250 Гражданского кодекса РФ при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли. Аналогичные правила действуют и при отчуждении доли по договору мены. Поэтому для совершения сделки нотариусу должен быть представлен документ от сособственников об отказе от права преимущественной покупки (например, заявление, подлинность подписи на котором засвидетельствована нотариусом). В случае отсутствия такого документа нотариус обязан запросить сособственников.

Отложение совершения нотариального действия должно осуществляться на определенный срок. При этом срок отложения совершения нотариального действия по указанным основаниям не может превышать одного месяца. По просьбе обратившегося лица может быть выдано мотивированное письменное постановление об отложении совершения нотариального действия.

Если в течение срока отложения совершения нотариального действия необходимая информация будет получена, то нотариус совершает нотариальное действие, если же к концу установленного срока основания, послужившие причиной для отложения совершения нотариального действия, не отпадут (документы не будут представлены, экспертиза не подтвердит необходимый факт, от заинтересованных лиц поступят в установленном порядке возражения против совершения нотариального действия), то нотариус вправе отказать в совершении сделки.

Кроме перечисленных оснований для отложения совершения нотариального действия, совершение нотариального действия может быть отложено еще по одному основанию - по заявлению заинтересованного лица, желающего обратиться в суд для оспаривания права или факта, за удостоверением которого обратилось другое лицо. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1" (постатейный) (Идрисова Л.А., Ярлыкова Е.Л.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010)).С. 138.

Например, после смерти завещателя родственники, не согласные с завещанием, желают оспорить завещание в суде. Учитывая, что судебные разбирательства могут длиться достаточно долго, для того, чтобы за это время наследник по завещанию не смог оформить наследство и реализовать наследственное имущество, они могут обратиться к нотариусу с заявлением, чтобы нотариус не выдавал свидетельство о праве на наследство по завещанию, мотивируя тем, что будут оспаривать завещание в суде.

По данному основанию нотариальное действие должно быть отложено на срок не более десяти дней. В течение этого срока заинтересованное лицо должно подать исковое заявление в суд. Если по истечении десяти дней нотариус не получит от суда сообщение о том, что заявление в суд поступило, то он должен будет совершить нотариальное действие.

Для того чтобы не пропустить десятидневный срок, заинтересованное лицо может лично принести нотариусу исковое заявление с отметкой суда о регистрации.

В случае если нотариус получит сообщение от суда о поступлении заявления заинтересованного лица, совершение нотариального действия должно быть приостановлено.

Нотариальное производство по приостановленному делу заканчивается без вынесения нотариального акта по существу, но по письменному заявлению заинтересованного лица нотариус может выдать постановление о приостановлении совершения нотариального действия.

Приостановление совершения нотариального действия осуществляется до вынесения судом решения по делу.

Статья 41 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» содержит не исчерпывающий перечень оснований для отложения и приостановления совершения нотариальных действий.

Например, в соответствии со ст. 1166 ГК РФ при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника. Таким образом, в случае, если договор о разделе наследственного имущества заключается в нотариальной форме, то нотариус не может его удостоверить до момента рождения наследника.

3.2 Требования, предъявляемые к гражданам, обратившимся за совершением нотариального действия, и к документам, представленным для совершения нотариального действия

При совершении любого нотариального действия нотариус должен установить личность обратившегося к нему физического лица, независимо от того, действует ли данное лицо в своих интересах или представляет интересы другого физического лица либо юридического лица.

Установление личности должно производиться на основании документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина.

В соответствии с Указом Президента РФ от 13.03.1997 N 232 "Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации" основным документом, удостоверяющим личность гражданина на территории РФ, является паспорт гражданина РФ.

Личность иностранных граждан и лиц без гражданства устанавливается в соответствии со ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

В соответствии с указанным Законом документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина.

Документами, удостоверяющими личность лица без гражданства в РФ, в соответствии с вышеуказанным Законом, являются:

- документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;

- разрешение на временное проживание;

- вид на жительство;

- иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства.

Необходимо иметь в виду, что для некоторых категорий иностранных граждан и лиц без гражданства, имевших гражданство СССР, законодательством РФ признаются действительными паспорта гражданина СССР образца 1974 года, при этом срок, в течение которого паспорта СССР являются действительными, постоянно продлевается. Так, Постановлением Правительства РФ от 24.02.2009 N 153 паспорта гражданина СССР образца 1974 года признаны действительными до 1 июля 2009 года.

Граждане Российской Федерации, являющиеся моряками, могут подтвердить свою личность паспортом моряка (до 1 января 2014 года) либо удостоверением личности моряка (с 1 января 2009 года). В соответствии с п. 1 Положения о паспорте моряка, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.12.1997 N 1508, паспорт моряка является документом, удостоверяющим личность его владельца как за пределами Российской Федерации, так и в пределах Российской Федерации (указанное положение действует до 1 января 2014 года).

Удостоверение личности моряка, которое выдается с 1 января 2009 года в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18.08.2008 N 628 "О Положении об удостоверении личности моряка, Положении о мореходной книжке, образце и описании бланка мореходной книжки", является документом, удостоверяющим личность лица, трудящегося по найму, занятого или работающего в любом качестве на борту судна (за исключением военного корабля). Но при этом удостоверение личности моряка не является основным документом, удостоверяющим личность гражданина Российской Федерации.

Удостоверение личности моряка в соответствии с указанным Положением, также выдается иностранным гражданам и лицам без гражданства, постоянно проживающим на территории Российской Федерации, которые отвечают указанным требованиям.

Личность военнослужащих РФ, в соответствии с п. 1 Положения об удостоверении личности военнослужащего Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12.02.2003 N 91, может быть подтверждена удостоверением личности военнослужащего РФ.

Наряду с удостоверением личности обратившегося, нотариус должен проверить дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках.

Выяснение дееспособности гражданина заключается в получении достоверной информации о его возрасте, а в соответствующих случаях - и о состоянии психического здоровья. Полная дееспособность возникает у гражданина с достижением совершеннолетия, т.е. 18 лет, а в случае вступления в брак до достижения этого возраста - со времени вступления в брак. Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным (эмансипированным), если он работает по трудовому контракту или занимается предпринимательской деятельностью (ст. 27 ГК РФ). В соответствии с этим для выяснения вопроса о наличии у гражданина полной дееспособности необходимо посмотреть, какая дата рождения указана в его паспорте, а при отсутствии у него по каким-либо причинам паспорта, если возникает сомнение относительно достижения гражданином совершеннолетия, просить его предъявить свидетельство о рождении либо иной документ, например паспорт одного из родителей, в котором данное лицо значится как сын или дочь (с указанием даты рождения). Если гражданин вступил в брак до достижения 18-летнего возраста, то для выяснения вопроса о наличии у него полной дееспособности потребуется ознакомление со свидетельством о браке. Эмансипация несовершеннолетнего производится по решению органа опеки и попечительства либо суда.

Особым случаем надо признать проверку дееспособности гражданина, относительно которого у нотариуса возникает сомнение в его психическом здоровье. Гражданин, который вследствие душевной болезни или слабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. Но надо подчеркнуть, что сам по себе факт душевной болезни или слабоумия, хотя бы и очевидный для окружающих или даже подтвержденный справкой лечебного учреждения, еще не дает оснований считать гражданина недееспособным. Он может быть признан недееспособным только судом в порядке, установленном ГПК РСФСР "Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1" (постатейный) (Идрисова Л.А., Ярлыкова Е.Л.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2010)).С. 140.. Если такого решения суда не было, гражданин вправе совершать юридические действия, в том числе нотариальные. Поэтому нотариус, прежде чем отказывать в совершении нотариального действия на основании ст. 48 Основ, должен отложить его на основании ст. 41 Основ с целью выяснения вопроса о том, имеется ли решение суда о признании этого гражданина недееспособным и об установлении над ним опеки. При отсутствии достоверных данных об этом недопустимо отказать гражданину в совершении нотариального действия.

Если к нотариусу обращается гражданин (физическое лицо), то вопроса о его правоспособности не возникает, поскольку все физические лица правоспособны независимо от возраста, состояния здоровья и других обстоятельств. Если же нотариус имеет дело с организацией, то необходимо исходить из того, что не всякая организация, не любое общественное образование может обладать правами и иметь обязанности, а только организация, наделенная правами юридического лица. Наличие прав юридического лица подтверждается уставом данной организации, в котором обязательно должен быть пункт, предусматривающий, что она имеет права юридического лица. Должна быть проверена и личность лица, предъявившего устав, и его право решать соответствующие вопросы (например, наличие у него служебного удостоверения, содержащего указание на то, что он является директором, начальником, либо заверенной выписки из соответствующего приказа, либо доверенности, уполномочивающей на совершение данного действия). Нередко на наличие прав юридического лица у организаций определенного вида указывается в законодательстве.

Определяя правоспособность юридического лица, необходимо учитывать, что филиалы и представительства являются подразделениями соответствующей организации и прав юридического лица не имеют. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическими лицами и действуют на основании выданной им доверенности. Следовательно, они не вправе самостоятельно выступать от имени юридического лица, в составе которого они находятся (ст. 55 ГК РФ).

При совершении нотариальных действий нотариусы должны тщательно изучать представленные документы и только в случае их полного соответствия установленным требованиям вправе совершить нотариальное действие.

Требования к документам, предъявляемым для совершения нотариального действия:

- документы не должны иметь подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления; все исправления должны быть оговорены и подтверждены подписью и печатью, при этом исправления должны быть сделаны так, чтобы все ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть;

- документы или отдельные их части не должны быть исполнены карандашом;

- документы должны иметь необходимые реквизиты: наименование, исходящий номер, если это предусмотрено для данного вида документов, дату выдачи, подпись с указанием должности и фамилии подписавшего лица.

Если представленные документы изложены на двух и более листах, они должны быть прошнурованы, листы их пронумерованы, а количество листов заверено подписью должностного лица и печатью организации, выдавшей документ.

Если представленный документ не отвечает указанным требованиям, нотариус должен предложить представить иной документ, оформленный в соответствии с требованиями, в случае непредставления необходимого документа - отказать в совершении нотариального действия.

Не менее строгие требования предъявляются и к нотариально удостоверяемым сделкам, а также иным удостоверяемым или выдаваемым нотариусом документам:

- полное наименование юридического лица, участвующего в сделке, хотя бы один раз должно быть написано полностью, без сокращений, а также должны быть указаны: юридический адрес и адрес фактического места нахождения, дата и место государственной регистрации, номер свидетельства о регистрации, основной государственный регистрационный номер и индивидуальный номер налогоплательщика;

- фамилия, имя, отчество физического лица, участвующего в сделке, хотя бы один раз должны быть написаны полностью, а также должно быть указано: дата рождения, документ, удостоверяющий личность, и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания;

- текст сделки должен быть написан ясно и четко, все формулировки должны быть однозначными, не позволяющими по-разному толковать содержание;

- относящиеся к содержанию документа числа и сроки должны быть хотя бы один раз обозначены словами.

Если нотариальное действие совершается от имени иностранных граждан, то в документе должно быть указано их гражданство.

Если возникает необходимость внести какие-либо исправления в подготовленный документ, такие исправления должны быть сделаны в установленном порядке:

- все ошибочно написанное зачеркивается таким образом, чтобы можно было прочесть в первоначальном виде;

- исправления должны быть оговорены и подтверждены подписью и печатью нотариуса, а в случае, если такой документ подписывается лицами, в отношении которых совершается нотариальное действие, то также подписями этих лиц.

Документы, изложенные на двух и более листах, должны быть прошиты, листы в них пронумерованы, а количество прошитых листов заверено подписью и печатью нотариуса. Это касается как документов, которые полностью готовятся и выдаются нотариусом (например, свидетельства), так и документов, на которых нотариус только совершает удостоверительную надпись (договоры, копии и т.д.).

3.3 Основания и процедура отказа в совершении нотариального действия

Нотариус наделен полномочиями по совершению нотариальных действий от имени государства, поэтому он не вправе отказывать гражданам, обратившимся к нему для совершения нотариального действия, при отсутствии законных оснований для отказа.

Комментируемая статья содержит исчерпывающий перечень оснований для отказа в совершении нотариального действия.

Рассмотрим эти основания:

1) совершение действия противоречит закону. Например, нотариус не может удостоверить соглашение о расторжении договора по желанию только одной стороны договора, т.к. договор может быть расторгнут либо по соглашению обеих сторон, либо в судебном порядке; нотариус не может удостоверить завещание от нескольких лиц либо по доверенности, т.к. это противоречит ст. 1118 ГК РФ, и т.п.;

2) действие подлежит совершению другим нотариусом. По данному основанию нотариус отказывает в случаях:

- если совершение данного нотариального действия не отнесено к его компетенции (например, выдача свидетельства о праве на наследство осуществляется нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе)

- либо для нотариального действия определено конкретное место совершения и это место не совпадает с территорией деятельности данного нотариуса;

3) с просьбой о совершении действия обратился недееспособный гражданин или представитель, не имеющий необходимых полномочий. Проверка дееспособности и полномочий представителей на совершение соответствующего нотариального действия является важным моментом при удостоверении сделок.

В соответствии со ст. 171 ГК РФ сделка, совершенная недееспособным гражданином, является ничтожной. А сделка, совершенная при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий, в соответствии со ст. 183 ГК РФ, считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

И в том и в другом случае при удостоверении сделки могут быть нарушены права и интересы другой стороны;

4) сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении.

В соответствии со ст. 50 ГК РФ все юридические лица в зависимости от основной цели своей деятельности делятся на две группы: коммерческие, основной целью которых является получение прибыли, и некоммерческие, основной целью деятельности которых является выполнение функций, не связанных с получением прибыли.

Все коммерческие организации, в соответствии со ст. 49 ГК РФ, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (например, банки и страховые организации), обладают общей правоспособностью, т.е. могут иметь гражданские права и исполнять гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, обладающих общей правоспособностью, вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания, т.е. обладают специальной правоспособностью.

Таким образом, в случае, если к нотариусу обращается представитель юридического лица, обладающего специальной правоспособностью, нотариус должен проверить, соответствует ли сделка, о которой просит обратившееся лицо, целям деятельности данной организации, в противном случае - отказать в удостоверении сделки;

5) сделка не соответствует требованиям закона.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения. Исходя из указанной нормы, сделка является недействительной не только в случае противоречия ее закону, но и в случае, если она не соответствует какому-либо иному правовому акту (при этом не обязательно нормативному правовому акту, это может быть и индивидуальный правовой акт) (например, о запрете на определенный срок реализации определенного товара на определенной территории по экологическим или санитарным соображениям).

Таким образом, при удостоверении сделки нотариус должен проверять ее не только на соответствие законам, но также и на соответствие иным правовым актам;

6) документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства. Перед совершением нотариального действия нотариус изучает представленные документы, и только в случае их соответствия установленным требованиям нотариус может совершить нотариальное действие.

Закон не требует во всех случаях письменно отказывать в совершении нотариального действия, в большинстве случаев достаточно объяснить обратившимся лицам причины, по которым нотариальное действие не может быть совершено.

Однако лицо, которому отказано в совершении нотариального действия, может попросить нотариуса изложить причины отказа в письменном виде. В таком случае нотариус в течение десяти дней со дня обращения за совершением нотариального действия должен вынести постановление об отказе в совершении нотариального действия, в котором должно быть указано:

- дата вынесения постановления;

- фамилия, имя, отчество нотариуса, вынесшего постановление, наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа нотариуса, занимающегося частной практикой;

- фамилия, имя, отчество гражданина или наименование юридического лица, обратившегося за совершением нотариального действия;

- место жительства обратившегося физического лица или соответственно место нахождения юридического лица;

- дата обращения за совершением нотариального действия;

- вид нотариального действия, которое обратившееся лицо просило совершить;

- основание для отказа со ссылкой на нормы законодательства;

- порядок и сроки обжалования.

Постановление заверяется подписью и печатью нотариуса, регистрируется в книге исходящей корреспонденции.