Судебный прецедент как источник права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Судебный прецедент как источник права: сравнительный анализ

На сегодняшний день процессы интернационализации и объединения, происходящие в европейских странах, во многом определяют направления развития права. В том числе они влияют, и на развитие гражданского процессуального права России. На современном этапе развития нашей страны формируются новые общественно-экономические отношения, закладываются основы гражданского общества, правового государства, осуществляется судебно-правовая реформа, формируется единое общее федеративное правовое пространство, принимаются меры к усилению борьбы с преступностью, укреплению законности и правопорядка.

Решение этих задач, в большей мере осуществляется судебной властью. При этом нужно заметить, что главный источник права - закон - недостаточно оперативно регулирует динамично развивающиеся общественные отношения. Важная дополнительная регулирующая функция ложится на судебный прецедент.

Прецедент (от лат. рraecendes - идущий вперед, предшествующий) - юридическое решение суда или какого-либо другого государственного органа, вынесенное по конкретному делу и обязательное при решении аналогичных дел в последующем. Судья, создавая судебный прецедент, не создает правовой нормы, а только формулирует то, что вытекает из общих начал права, заложенных в человеческой природе. Во многих государствах судебный прецедент имеет значение для решения вопросов применения права, восполнения пробелов в законе. На основе судебного прецедента вносятся отдельные дополнения в действующее законодательство, дается толкование закона.

Если мы рассмотрим судебный прецедент как источник права, то вполне естественно, что в этом случае отождествляем понятие источника с формой права, так как прецедент будет той формой, которая выразит правовые нормы и доведет их до адресата.

Нормативизм исходит из доминирования государства над правом. Так как право рассматривается в качестве продукта государства, то источник права признается таковым как результат деятельности соответствующего государственного органа (судебный прецедент - результат деятельности судов).

Судебный прецедент определяется как решение суда высшей инстанции по конкретному делу, вынесенное по первой, апелляционной или кассационной инстанции, а также в процессе нормативного или казуального толкования правовых норм, опубликованное в периодическом издании, является актом применения права, и содержит норму права, обязательную для применения как этим же судом, судом равной юрисдикции и нижестоящим судом.

При социологическом подходе формальные источники права наполняются социальным содержанием. И судебный прецедент рассматривается не как результат нормотворческих полномочий суда, а как утверждение приоритета определенных социальных интересов. Судья выполняет социальную функцию, выступая арбитром в конфликте социальных интересов, которые стоят за требованиями сторон. Судьи неизбежно должны сделать выбор и отдать предпочтение одному из таких интересов. Между тем судьи связаны судебным прецедентом, а это означает, что прецедент обеспечивает некий определенный социальный интерес, признанный приоритетным.

Процесс судебного прецедента был обусловлен тем, в какой правовой системе этот источник права занимал ведущее место. Например, в странах англо-саксонской правовой системы судебный прецедент имеет ведущее значение, так как нормы права создавались и создаются судьями при вынесении решений. В странах романо-германской правовой системы судебная практика занимает второстепенное место, судьи при осуществлении правосудия руководствуются законом.

Английская Конституция формировалась судебными прецедентами, основанными королевскими судами. Рассматривание судебных решений в стране происходило в частных беседах между судьями короля. До 19 века не было единой системы описания судебного прецедента; отчеты по судебным делам продавались юристам частными лицами. Обязанность следовать судебному прецеденту стала общепризнанной в первой половине 20 века, этому способствовали четкое соблюдение правовых норм, введение ясной судебной структуры и усовершенствование сборников прецедентов. Обязательные судебные прецеденты создаются высокими судами - Верховным судом и Палатой лордов. Судебные прецеденты высших судов обязательны для судов низшего звена; судебная инстанция не может отказаться от созданного ею судебного прецедента, который может быть изменен только вышестоящей инстанцией или парламентским актом. Правило прецедента основывается на том, что в Англии часто судьи обязаны следовать ранее принятому решению даже, когда в иных обстоятельствах можно бы этого и не делать. В настоящее время данный тип правовых систем существует в Великобритании, Северной Ирландии (судебные прецеденты включают решения высших судов, вынесенные до присоединения к Англии. В Северной Ирландии признается английская доктрина судебного прецедента, судебные прецеденты, включают решения ирландских судов, принятые до и после 1921 года), Канаде (источником права в Канаде являются решения судов высокого ранга. Решения Верховного суда и высших судов провинций обязательны для низших судебных инстанций. Ранее принятые решения английских судов, истолковывающие действующие в Канаде английские законы и нормы общего права, по-прежнему обладают обязательной силой.), Австралии (В Австралии право формулировать судебный прецедент имеют федеральный Верховный суд и Верховные суды штатов и территорий. Им обязаны следовать все нижестоящие суды. До 1960-х годов копировались решения английских судов и актов британского парламента: постановлениям Палаты лордов и других британских апелляционных судебных инстанций отдавалось предпочтение перед решениями австралийских судов. Сейчас в решении Судебного комитета Тайного совета в Лондоне и австралийских судов закреплено положение о том, что австралийское общее право - самостоятельная система. Однако ссылки на решения английских судей до сих пор нередки.). В Новой Зеландии (В Новой Зеландии система общего права остается самостоятельным источником права. Решения вышестоящих новозеландских судов имеют силу обязательного прецедента для них самих и для нижестоящих судов. Новозеландские суды признают силу убеждающего прецедента за решениями, вынесенными высшими судами Великобритании, Австралии, Канаде).В США (В США отступились от принципа жесткого судебного прецедента, но в зависимости от обстоятельств юристы ссылаются на жесткость или на пластичность прецедентного права. Норма, созданная судебной практикой, применяется по усмотрению судьи, т.е. имеет место отказ от обязательного судебного прецедента, хотя может быть признана обязанность судьи следовать линии, установленной прецедентами). В Индии правилу судебного прецедента придан официальный характер, которого он не имел даже в Англии. С 1845 года публикуются сборники судебных решений. Юридическая комиссия, созданная в 1955 году, высказалась против ослабления правила судебного прецедента. Суды склонны следовать даже непригодным для Индии английским прецедентам. Однако решения судей нейтрализуются принятием поправок к Конституции.

В Дании судебный прецедент применяют в качестве источника права. Суды должны следовать решениям, принятым по похожим делам вышестоящими судами. Применение судебного прецедента не регулируется строгими нормами. Судебные решения формулируются конкретно, а не как общие правила. В Исландии судебные прецеденты - важные источники права; главное значение среди них имеют решения Верховного Суда. В Норвегии судебный прецедент - один из важнейших источников права. Решения Верховного Суда, а иногда и других судебных инстанций, вынесенные по конкретному делу, имеют силу убеждающего прецедента.

В Швеции судебные прецеденты также работают в качестве источников права, хотя в законодательстве отсутствуют нормы об обязательности судебных решений.

В странах с романо-германской правовой системой (Россия, Франция, Швейцария, Германия), наука отрицает прецедентное право и возможность предоставления судам функции правотворчества. Отрицание судебного прецедента и правотворческой функции судов на всех этапах развития романо-германской правовой системы обусловлено историческими условиями (рецепция римского права), влиянием процесса кодификации нормативных актов, а также признанием и формальным пониманием принципа разделения властей.

В странах романо-германской правовой системы суд обязан принимать решение в полном соответствии с нормами материального права, без каких либо ссылок на предшествующие судебные решения. Если суд примет решение не соответствующее нормам материального права, оно будет отменено вышестоящей судебной инстанцией. Классическая модель, рассматривающая позитивное право как закрытую систему не раз подвергалась сомнению, так как система твердо установленных правовых правил всегда имеет пробелы и устаревает сразу же после принятия.

Во Франции судебная практика Конституционного совета рассматривается в качестве источника конституционных норм. Судьи меняют ее динамику по своему усмотрению. Они используют сборники судебной практики других стран со сходным правом. В ФРГ высокую роль имеет судебная практика. Если правило подтверждается постоянной судебной практикой и остается нормой обычая, оно должно применяться судами в этом качестве. Решения Федерального конституционного суда пользуются авторитетом. В Швейцарии судья устанавливает правило, как если бы он был законодателем, следуя традиции и судебной практике.

В дореволюционной России к судебным прецедентам относились по-разному. Кто-то признавал его, как форму права, но как, дополнительную, вспомогательную по отношению к закону форму, кто-то полностью отрицал судебный прецедент как самостоятельный источник права. В послереволюционной России юридическая наука не признавала судебный прецедент. Но в 1991 году в России приняли Концепцию судебной реформы, которая способствовала утверждению судебной власти в государственном механизме как самостоятельной влиятельной силы. Этим сделан шаг к судебному правотворчеству высших органов судебной власти. Опыт развитых демократических стран, свидетельствует, что высокий уровень правового развития достигается в обществе тогда, когда суд, опирается на Конституцию, на закон, на общепризнанные права человека. Поэтому судебный прецедент - это назревшее, вполне оправданная функция права.

В современном понимании прецедентом называется решение суда по конкретному делу, причем обоснование данного решения становится правилом, обязательным для всех судов той же или более низкой инстанции или при рассмотрении аналогичных дел. При создании судебного прецедента судья не создаёт новую правовую норму, он обобщает то, что заложено в общих началах права. Судья имеет право не применять судебный прецедент из-за особенностей рассматриваемого дела. Он также может вывести новое правило или по своему усмотрению выбрать прецедент из их огромного количества и по-своему его объяснить. Следовательно, судья имеет весьма широкие полномочия. В юридической литературе право государства, которое основывается на судебном прецеденте, называется не иначе, как «право, создаваемое судьями».

К сожалению, современное российское правосудие не совершенно. Судебная власть де-факто не является независимой, а нередко просто послушно выполняет указания власти исполнительной. Все перечисленное на данном этапе не способствует внедрению в правовую систему России института судебного прецедента.

2. Раскройте содержание права граждан на судебную защиту, предусмотренные ч. 1 ст. 46 Конституции Российской Федерации, используя исторический способ толкования

В ряду прав и свобод человека и гражданина, можно выделить группу прав, обеспечивающих гражданам судебную защиту, в том числе и в связи с выдвинутым против них обвинением. Эти права составляют часть общего правового статуса человека и в то же время служат гарантиями этого статуса. Гражданин обладает этими правами независимо оттого, есть ли у него конкретный повод требовать защиты его прав и свобод. Следовательно, в государственно-правовом механизме обеспечения прав и свобод человека главенствующая роль принадлежит судебной защите.

Право на судебную защиту провозглашено в части 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации, гарантирующей каждому судебную защиту его прав и свобод. Судебной защите подлежат любые права и свободы. В этом смысле часть 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации находится в полном соответствии с требованиями, декларации о защите прав человека.

Право на судебную защиту содержится во всех видах судопроизводства, каковыми являются конституционное, гражданское, административное и уголовное судопроизводство. Все они обязаны стоять на страже законных прав и свобод человека и гражданина. Гарантированность судебной защиты означает, что правосудие по сути своей материальной, юридической и идеологической организации способно осуществлять защиту прав и интересов граждан. Правосудие, таким образом, одновременно служит и гарантией права на судебную защиту и средством его реализации.

Права человека за последнее время стали одним из динамично развивающихся разделов международного права, не только универсальными в своем выражении, но и получили всемирное признание.

Изначально защищались права и привилегии только знатных и богатых лиц. Впоследствии с развитием государственных интересов, появлением частной собственности и других институтов положения, высказанные римскими юристами о судебной защите права, получили закрепление в источниках европейских государств. Римское частное право оказало на Россию огромное влияние. Первичная рецепция римского права началась на Руси еще в X веке и осуществлялась через посредничество Византии и особенно Византийской православной церкви. Своеобразие этого влияния заключалось в том, что Кодексы и Дигесты Юстиниана (Они представляли систематическую компиляцию цитат - отрывков из работ наиболее известных римских правоведов) проникли в Россию в 10 - 12 веках из Византии вместе с христианством. Но все же в Древней Руси большее внимание уделялось публичному праву (совокупности отраслей права, регулирующих отношения, связанные с обеспечением общего (публичного) или общегосударственного интереса). В публично-правовых отношениях стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступает государство либо его орган (должностное лицо), наделенное властными полномочиями; в сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является государственная власть. Характер поведения сторон в частноправовых отношениях определяется самими же сторонами. Но лишь стремление Петра I и последующих императоров построить российские законы по принципу европейских привели к рецепции в России римского частного права в западноевропейском понимании этого слова и только к XVIII в. Россия в значительной мере восприняла многие западноевропейские правовые традиции и институты. Во второй половине 19 века в России проводилась Судебная реформа. В 1864 году были утверждены основные акты судебной реформы: Учреждения судебных установлений, Устав уголовного судопроизводства, Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями. Реформа судебной системы закрепила новые принципы: отделение суда от администрации, создание всесословного суда, равенство всех перед судом, несменяемость судей и следователей, прокурорский надзор, выборность (мировых судей и присяжных заседателей).

Советский период (1917-1964 гг.) увенчался тем, что роль суда в осуществлении права на защиту и разрешение споров резко снизилась. Государственная и коллективная собственность имела преимущественное значение, а значит, подлежала неограниченной защите от третьих лиц. Сфера частного права была довольно сужена. Объем свободного усмотрения и волеизъявления частных лиц ограничивался бытовыми вопросами и семейными отношениями.

Советская правовая система в целом базировалась на идее обязательств человека перед государством. В 1964 году был принят Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, который закрепил принципы, порядок обращения в суд за защитой государственных, коллективных, хозяйственных и гражданских прав, и порядок рассмотрения и разрешения гражданских дел. Он не улучшил процесс защиты гражданских прав, хотя и был принят одновременно с Гражданским кодексом РСФСР, в котором на требования государственных организаций о возврате государственного имущества из чужого незаконного владения негосударственных организаций или граждан не распространялась никакая давность, его истребование могло производиться и у добросовестного приобретателя.

Несмотря на принятие в 1981 году Закона «О судоустройстве РСФСР», судебная система продолжала находиться в полной зависимости от партийно-государственного руководства. В начале 90-х годов произошло реформирование правовой системы страны. 12 декабря 1993 года в России была принята Конституция Российской Федерации, которая закрепила важнейшие права и свободы гражданина. Конституция Российской Федерации (ст. 46) гарантировала каждому судебную защиту его прав и свобод. Данное положение было принято в соответствии с нормами международного права.

Развитию судебной защиты гражданских прав также способствовало принятие в 1994 году части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. В статье 11 Гражданского кодекса зафиксирована одна из основных и эффективных форм защиты гражданских прав - судебная защита. А в статье 12 - закреплены способы защиты таких прав (признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; возмещение убытков и т.д.).

Федеральный конституционный закон №1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации», принятый 31 декабря 1996 г., утвердил судебную систему РФ, указав, что правосудие осуществляется только судами в лице судей. При этом судебная власть самостоятельна и действует независимо от законодательной и исполнительной властей. «Суды осуществляют судебную власть самостоятельно, независимо от чьей бы то ни было воли, подчиняясь только Конституции Российской Федерации и закону» (ч. 1 ст. 5 Федерального конституционного закона).

Таким образом, права и свободы личности, ставшие предметом международно-правового регулирования и вышедшие из состава исключительной компетенции государства, становятся под контроль международного сообщества. Все большее внимание в этой связи начинает уделяться механизму защиты прав индивида.

Механизм обеспечения и защиты прав и свобод человека в современных условиях представляет собой сложный правовой комплекс, включающий в себя как внутригосударственные, так и международные средства. Международно-правовая регламентация прав человека и как ее выражение современный каталог прав и свобод индивида - результат длительного исторического становления эталонов и стандартов современного общества, происходившего не только в правовом пространстве. Взаимоотношения индивида и государства, складывающиеся на протяжении существования государственно-организованного общества, оказывали влияние на характер государственной власти, ограничивали ее и утверждали в общественном сознании общечеловеческие ценности, призванные освободить личность от чрезмерной опеки и подавления ее интересов со стороны властных структур.

3. Объекты правоотношения, проблема понимания

право судебный защита конституция

Человеческое общество - совокупность отношений, продукт взаимодействия людей. Все виды и формы отношений, возникающих и функционирующих в обществе между индивидами и их объединениями называются общественными, или социальными.

Юридическим отношением будет всякое бытовое отношение, когда и насколько оно определяется юридическими нормами. Юридическое отношение - это только одна сторона бытового отношения цельного. Право - официальный, государственный регулятор общественных отношений. В этом его главное назначение. Регулируя отношения, оно тем самым придает им правовую форму, в результате чего эти отношения приобретают новое качество и особый вид - становятся правовыми.

Объект правоотношений

Объектом правового отношения выступает то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности его участников, то, ради чего возникает само правоотношение. Субъективное право открывает перед его обладателем возможность чем-то владеть, пользоваться, распоряжаться, вести себя определенным образом, претендовать на действия других. Все это подпадает под понятие объекта.

Человек может быть субъектом, но не объектом права и правоотношений. Только в рабовладельческом обществе раб рассматривался в качестве объекта купли-продажи. В современных правовых системах подобное не допускается.

Общим объектом (предметом) правового регулирования являются общественные отношения. Различие между объектом права в целом и объектами конкретных правоотношений, возникающих в результате его действия, заключается в степени конкретизации.

Правоотношение - индивидуализированное общественное отношение, взаимное поведение участников которое юридически закреплено и обеспечивается возможностью государственного принуждения.

Правоотношение имеет сложный состав. Его элементами, во-первых, являются субъекты, то есть его участники. Ими выступают субъекты общественного отношения. Во-вторых, у правоотношения есть содержание и, в-третьих, объект, на который оно направлено. Совокупность этих элементов и называется составом правоотношения.

Субъекты правоотношения - это, люди, которые могут завязывать общественные, в том числе и юридические связи.

Объект правоотношения - это то, на что воздействуют субъективные права и обязанности, образующие его содержание. Гораздо чаще утверждают, что объектами правоотношения выступают материальные, духовные и иные социальные блага, по поводу которых у субъектов права и завязываются юридические связи.

Виды объектов правоотношения:

1. Материальные блага: вещи, предметы, ценности. Характерны главным образом для гражданских, имущественных правоотношений, например купля-продажа, дарение, залог, обмен, хранение, завещание и т.п. термином «имущество» в гражданском праве подразумевают: вещь или совокупность вещей, находящихся во владении у собственника; объединение имеющих денежную оценку, как вещей, так и имущественных прав; имущественные права и обязательства наследодателя, которые переходят к наследникам. Также под имуществом в широком смысле понимается совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, в том числе и исключительных прав.

2. Нематериальные личные блага (жизнь, честь, здоровье, достоинство, свобода, безопасность, право на имя, неприкосновенность человека). Применяемы для уголовных и процессуальных правоотношений.

3. Поведение, действия субъектов, услуги и их результаты. Это правоотношения, складывающиеся на основе норм административного права.

4. Продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства, живописи, музыки, скульптуры, а также научные открытия, изобретения, рационализаторские предложения - все то, что является результатом интеллектуального труда). Особым объектом права является интеллектуальная собственность гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица.

5. Ценные бумаги, официальные документы становятся объектом правоотношений, при их утрате, восстановлении, оформлении дубликатов.

6. Работа и услуги. Гражданский Кодекс относит к объектам гражданских прав выполнение работ и оказание услуг. Под работами понимаются действия, направленные на достижение материального результата. Услуга в отличие от работы представляет собой действия или деятельность, осуществляемые по заказу, которые не имеют материального результата. Некоторые услуги могут иметь материальный результат, но этот результат неотделим от самого действия или деятельности.

7. Информация - новый объект гражданского права. Под информацией понимается совокупность определенных сведений и данных. Но гражданско-правовому регулированию подлежит, лишь та информация, которая обладает действительной или потенциальной ценностью (например, несет в себе служебную или коммерческую тайну).

Проблемы понимания объектов правоотношения:

Проблема общего понимания объектов правоотношений всегда привлекала к себе внимание и составляла предмет спора. Что бы ответить на вопрос, что такое объект права. С учетом данных методологических посылок объект права определяется, как средство осуществления разграничиваемых правом интересов.

В ряде случаев объект права и правоотношений определяется как то, что может входить в сферу внешней свободы человека (вещи, действия лиц).

Если суммировать и конкретизировать объекты правоотношений, то можно выделить следующие их виды; а) материальные блага, предметы материального мира - вещи; б) результаты духовного, интеллектуального творчества в) поведение людей - их определенные действия или бездействие, а также последствия, результаты того или иного поведения; г) личные неимущественные и иные социальные блага, которые служат удовлетворению интересов и потребностей участников правоотношений и по поводу которых возникают у сторон юридические обязанности и субъективные права.

При определении объекта правоотношения гораздо легче иметь дело с теми правоотношениями, которые связаны с удовлетворением имущественных интересов, с материальными благами людей. Выделение овеществленного объекта с ярко очерченными пространственными границами не представляет особой трудности. Гораздо труднее это сделать, когда речь идет о направленности субъективных прав и юридических обязанностей не на вещи, а на личные неимущественные или иные социальные блага, а также на определенное поведение, выражающееся в действиях или бездействии людей.

В подобных случаях об объекте правоотношений предпочтительнее говорить не столько в общетеоретическом, сколько в прикладном, практическом плане, применительно к каждому конкретному случаю и с учетом особенностей той или иной отрасли права. Дело в том, что в каждой отрасли имеются свои особые объекты (предметы) правоотношений, свой собственный порядок их определения и свои особые правила их правового опосредования и распоряжения. Так, объектами гражданских прав, а, следовательно, и гражданско-правовых отношений являются те материальные и нематериальные (духовные) блага, по поводу которых субъекты гражданского права вступают между собой в правовые отношения. Согласно ст. 128 Гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Объектами гражданских процессуальных прав, или иначе - объектами регулирования норм гражданского процессуального права выступают общественные отношения, возникающие в сфере судопроизводства по гражданским делам. Объектами регулирования норм трудового права и соответственно трудовых правоотношений являются общественно-трудовые отношения, т.е. отношения, возникающие в связи с непосредственной деятельностью людей в процессе труда, выполнением работы, а также некоторые другие тесно связанные с ними общественные отношения.

Свои объекты воздействия имеются также у правовых норм и правоотношений, существующих в пределах других отраслей права.

Правоотношения составляют основную сферу общественной жизни. Везде, где существует право, его нормы, там постоянно возникают, прекращаются или изменяются правоотношения. Особенно они развиты в гражданском обществе, правовом государстве. Они сопровождают человека на протяжении всей его жизни. Вот почему правоотношения - одна из главных проблем теории государства и права.

Список литературы

1. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993.

2. Марченко М.Н. Источники права. М., 2005.

3. Алексеев С.С. Теория права. М., 1994.

4. Романов А.К. Правовая система Англии. М., 2000.

5. Гук П.А. Судебный прецедент как источник права (автореферат) / Под науч. ред. Н.И. Матузова. Пенза, 2003.

6. Исаев И.А. История государства и права России: Учебное пособие. М., 1993.

7. Нерсесянц В.С. Философия права. М., 2001.

8. Лебедев В.М. Судебная власть в современной России: проблемы становления и развития. СПб., 2001.

Размещено на Allbest.ru